Empresa- Establecimiento de Comercio

220-16255, 11 de marzo de 2003
Asunto: Empresa- Establecimiento de Comercio- Persona Jurídica.
Me refiero a su comunicación radicada en esta entidad con el número 2003-01-019629, por medio de la cual
plantea los siguientes interrogantes:
"a. Ajustado al Código de Comercio y/o otras normas legales, cuáles son las responsabilidades y/o obligaciones
mercantiles entre una empresa y un establecimiento de comercio? Agradezco especifique cuáles son dichas
disposiciones legales.
b. Para la Superintendencia de Sociedades, las mismas responsabilidades civiles y comerciales que adquieren los
socios de una sociedad anónima (empresa) se podrían trasladar a los establecimientos de comercio que
"pertenezcan" a dicha sociedad anónima (empresa)? Afirmativa tal apreciación, qué norma lo sustenta?
c. Cuál norma legal vigente señala el procedimiento para constituir un establecimiento de comercio?
d. Legalmente los establecimientos de comercio pueden ejecutar sus actos mercantiles bajo la figura de encargo
fiduciario? Afirmativa tal apreciación, qué norma legal lo sustenta. ?
e. Los establecimientos de comercio no son una sociedad comercial, en sentido jurídico. ? Afirmativa tal apreciación,
qué norma legal lo sustenta y a su vez ratificada dicha situación, no poseen personería jurídica propia. ?
f. Los establecimientos de comercio poseen autonomía administrativa y financiera para adquirir compromisos de
endeudamiento crediticio afines con su actividad mercantil. ? Afirmativa y/o negativa tal apreciación, qué norma
sustenta la respuesta. ?
g. Una empresa industrial y comercial del Estado, su junta directiva puede legalmente ordenar, constituir
establecimientos de comercio con el fin de cumplir su objeto social V. Gr. Ecopetrol, Ecogas. ?
h. Al disponer el Art. 17 de la Ley 142 de 1994 "(… )"y a su vez el Art. 151 de la norma en comento establece "(… )"
- pregunto- las acciones que emita una empresa de servicios públicos domiciliarios es obligación inscribirlas en el
mercado de valores. ?".
Sea lo primero manifestarle que el ejercicio profesional, académico o simplemente ilustrativo, esta soportado
principalmente en las investigaciones que sobre los temas a tratar realiza directamente el interesado por muy
complejos que parezcan, lo cual indudablemente enriquece toda actividad intelectual y conlleva al éxito de la
misma, que debe ser el fin esencial buscado.
En segundo lugar, partiendo de la base que no existe claridad en las inquietudes frente a los temas planteados, le
manifiesto, en aras de una mejor comprensión, que toda vez que las mismas guardan relación, serán absueltas
dentro de un solo contexto, previas las siguientes consideraciones de orden temático y jurídico:
LA EMPRESA
El artículo 25 de la legislación mercantil, de manera expresa consagra que, "Se entenderá por empresa toda
actividad económica organizada para la producción, transformación, circulación, administración o custodia de bienes
o para la prestación de servicios. Dicha actividad se realizará a través de uno o más establecimientos de
comercio".
Vemos como el desarrollo de la definición misma, nos conduce a un escenario eminentemente de índole económica,
en donde es claro que cualquier actividad debidamente organizada que tenga como finalidad esencial lo
mencionado en la definición anterior, conforma por si mismo una empresa y en donde el elemento
material esencial, mediante el cual se adelanta la actividad o las actividades que integran el objeto social, lo
constituye el denominado establecimiento de comercio.
EL ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO
Conforme lo consagrado en el artículo 515 de la legislación mercantil, un establecimiento de comercio es "un
conjunto de bienes organizados por el empresario para realizar los fines de la empresa. Una misma persona podrá
tener varios establecimientos de comercio y, a su vez, un solo establecimiento de comercio podrá pertenecer a
varias personas, y destinarse al desarrollo de diversas actividades comerciales".
EMPRESA COMO PERSONA JURIDICA (SOCIEDAD)
La empresa bien puede desarrollarse a través de una sociedad, la cual una vez constituida conforma una persona
jurídica que es distinta de los socios individualmente considerados (artículo 98 del Código de Comercio).
Ahora bien, la sociedad, como persona jurídica, se manifiesta a través de un establecimiento de comercio, en
donde adelanta actividades relacionadas de manera directa con el objeto social de la compañía y conforma un único
patrimonio, del cual puede disponerse previa autorización del órgano social competente, en donde el
establecimiento de comercio, como parte fundamental de ese patrimonio, bien puede ser objeto de diversas
operaciones que indudablemente involucran de contera a la sociedad; pueden ser transferibles todos o parte de los
bienes que lo integran, como puede darse el caso en el cual, al querer entrar a formar parte del capital de otra
compañía, como aporte al mismo, se entregue un establecimiento de comercio.
Tenemos como entonces, es claro que el establecimiento de comercio, el cual esta constituido por un conjunto
de bienes, los cuales se encuentran debidamente organizados y cumplen una función determinada enmarcada
dentro del desarrollo del objeto social de la empresa, es solo uno de los elementos que la constituyen.
Una empresa desarrollada a través de una sociedad y un establecimiento de comercio de la misma, constituyen
por fuerza un todo, enmarcado dentro de una sola persona jurídica, la cual según las circunstancias y atendiendo
diversos factores externos o internos, bien puede tener uno o varios establecimientos de comercio, pero ello no
constituye en modo alguno la desmembración de la persona jurídica.
Sobre la empresa y la sociedad, el profesor José Ignacio Narvaez expresa:
"La enseñanza que ha imperado tradicionalmente es la de que sociedad entraña un concepto jurídico y empresa un
concepto económico; y que la sociedad es el instrumento o medio que normalmente escogen varias personas para
aunar esfuerzos y capital en procura de la realización de un objetivo común. No obstante, a la luz de las
disposiciones del Código de Comercio ambos conceptos aparecen definidos jurídicamente: la forma asociativa en la
que dos o más personas físicas o jurídicas aportan dinero, trabajo u otros bienes apreciables en pecunia, con la
finalidad de repartirse entre sí las utilidades que se obtengan en las operaciones sociales; una vez constituida por
escritura pública se convierte en una persona jurídica distinta de los socios individualmente considerados, y como
tal, adquiere derechos y contrae obligaciones (C. de Comercio, art. 98). La empresa es "toda actividad económica
organizada para la producción, transformación, circulación, administración o custodia de bienes, o para la prestación
de servicios". Y el empresario realiza dicha actividad a través de uno o más establecimientos de comercio" (arts. 25
y 515 ibídem.). Cualquiera de tales actividades puede ser el objeto que desarrolle la sociedad. Esta es un
empresario social, por oposición al empresario individual, o sea, la persona física titular de una empresa". (Teoría
General de las Sociedades, Séptima Edición 1996, Ediciones Doctrina y Ley, pagina 11).
OBLIGACIONES Y RESPONSABILIDADES - AUTONOMIA
Sabido es que la actividad de la empresa se realiza a través de un establecimiento de comercio, en donde en
términos generales, es claro que las obligaciones y responsabilidades recaen sobre el empresario.
Ahora bien, si dicho empresa se desarrolla mediante una sociedad (persona jurídica), le corresponde a los
administradores, frente a los asociados y a los terceros en general, el cumplimiento de las obligaciones adquiridas y
asumir plenamente las responsabilidades que les competan.
Valga anotar que "los administradores responderán solidaria e ilimitadamente de los perjuicios que por
dolo o culpa ocasionen a la sociedad, a los socios o a terceros……..". (artículo 200 de la Ley 222 de 1995).
En lo concerniente con la posibilidad que una empresa desarrolle su actividad a través de un establecimiento de
comercio y a fin de determinar el grado de autonomía que en los diferentes campos puede abarcar el mismo, y la
representación que ella conlleve frente a los compromisos adquiridos, se da en la medida en que la empresa
sea una sociedad.
En lo atinente con la posibilidad que los establecimientos de comercio en general, puedan adelantar actos en
desarrollo de un encargo fiduciario y en el entendido que este conlleva un acto de confianza en donde una
persona entrega a otra unos bienes determinados para que cumpla una finalidad especifica, pero donde no se
presenta la trasferencia de la propiedad sino la sola entrega de los bienes, es claro que ello es factible en la
medida en que la actividad del mismo así lo permita. En este aspecto sirven de soporte las normas relativas al
mandato y la Circular Básica Jurídica de la Superintendencia Bancaria, Titulo V, pagina 1, divulgada mediante
Circular Externa 007,enero 19/96, tomado de fuente del Código de Comercio comentado, Editorial Legis, artículo
1226, Doctrina, envío N0 105, diciembre de 1999, pagina 569.
En cuanto hace con la Empresas Industriales y Comerciales del Estado, debe estarse a lo dispuesto en la ley de su
creación a mas de las disposiciones que le sean aplicables y en los asuntos de las empresas públicas domiciliarias,
se le sugiere consultar a la Superintendencia de Servicios Públicos, por ser de su competencia.
Conforme con lo expuesto, es claro que dentro del análisis que se ha realizado, quedan despejadas las dudas
planteadas y por ende, absueltas sus inquietudes
Finalmente, se le anota que sobre los temas tratados existe amplia legislación al respecto (Código de Comercio
comentado de editorial Legis y Ley 222 de 1995) y obras de reconocidos tratadistas, entre los cuales encontramos a
los profesores Gabino Pinzón y José Ignacio Narváez.
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