ANÁLISIS Y OPINIÓN Alcances e implicaciones de las omisiones y errores de forma presentes en CFDI por operaciones con el público en general 102 Un novedoso criterio emitido por la Procuraduría de la Defensa del Contribuyente (PRODECON) el 26 de febrero de este año, respecto a la presunción de ingresos por autofacturación, ha señalado que: bajo una óptica garantista y en una interpretación pro homine del citado precepto legal, el derecho a la autocorrección comprende tanto a contribuyentes sujetos a actos de fiscalización por parte de las autoridades fiscales, como a cualquier otro supuesto fuera del ejercicio de dicha facultades, máxime que no existe disposición alguna que lo prohíba C.P.C. Eduardo García Hidalgo, Integrante de la Comisión de Desarrollo Profesional Fiscal – Sur del Colegio de Contadores Públicos de México, A.C. y Presidente de Grupo Asesores en Negocios Mayo 2016 Mtro. y Lic. Rodrigo Rosales Rangel, Coordinador de Investigación de Grupo Asesores en Negocios ANTECEDENTES P 1 et Market, S.A. de C.V., es una persona moral constituida acorde a las disposiciones fiscales vigentes en México, cuyo objeto social se basa en la comercialización y venta de animales, alimento, accesorios y medicinas de uso veterinario. En 2014 contaba con 249 sucursales a lo largo del país. Durante el periodo comprendido entre el 1 de enero y el 9 de julio de 2014 por cada una de las sucursales referidas, Pet Market, S.A. de C.V., emitió dos clases de Comprobantes Fiscales Digitales por Internet (CFDI), con la finalidad de amparar las ventas realizadas. Así, los comprobantes emitidos diariamente por cada una de las 249 sucursales presentan las siguientes características: 1. Los CFDI que amparan ventas realizadas a clientes (personas físicas y morales) que hubiesen solicitado la emisión de comprobantes, precisando que éstos fueron timbrados al Registro Federal de Contribuyentes (RFC), proporcionado por los propios adquirentes. 2. Los CFDI globales, timbrados diariamente por cada una de las 249 sucursales. Esos comprobantes amparan todas y cada una de las ventas realizadas durante el día, por las cuales no se hubiese solicitado un CFDI. De éstos, debe precisarse que fueron timbrados al RFC propio de Pet Market, S.A. de C.V. Con la intención de hacer patente la mecánica de facturación descrita, analizaremos los comprobantes y registros contables efectuados en la sucursal “Mérida”, correspondientes al día 2 de marzo de 2014. DESARROLLO Tras el corte de caja efectuado el día 2 de marzo de 2014, la sucursal “Mérida” reportó ingresos por $53,614.77, documentados de la siguiente manera: 1 1. Se emitieron tres CFDI correspondientes a ventas realizadas a clientes personas físicas que solicitaron la emisión de comprobantes; ventas cuyo monto facturado fue por $101.00, $737.01 y $1,391.00, respectivamente, dando un total de $2,229.01. 2. Se timbró un CFDI al RFC de un cliente persona moral que así lo solicito, por el monto de $594.00. 3. El resto de las ventas realizadas durante el día en dicha sucursal fueron englobadas en un solo CFDI, el cual fue timbrado al RFC de Pet Market, S.A. de C.V., por el monto de $50,791.76. 4. El concepto por el cual se emitió el comprobante “global” se encuentra íntimamente ligado a las “ventas” propias del día efectuadas en la sucursal, subdividiéndose, a su vez, en función a la tasa aplicable para efectos del impuesto al valor agregado (IVA): a) Ventas del día. b) Ventas del día “exentas”. c) Ventas del día a la tasa del 0%. Cabe señalar que los CFDI referidos fueron emitidos dándoles el efecto de “Ingresos”. Es importante mencionar que para para su timbrado, Pet Market, S.A. de C.V., se valió de los servicios prestados por el Proveedor Autorizado de Certificación (PAC) “MasFactura” (Masteredi, S.A. de C.V.). Los ingresos reportados durante el día fueron sumados al resto de ingresos percibidos a lo largo del mes en dicha sucursal; hecho que se puede constatar con base en los registros contables y pólizas de ventas correspondientes al mes de marzo de 2014. Finalmente, Pet Market, S.A. de C.V., a razón de la presentación del pago provisional correspondiente al mes de marzo de 2014, efectuó la suma de los ingresos reportados diariamente por cada una de sus 249 sucursales durante el mes, asentando los montos totales en los formatos electrónicos que para tal efecto dispone el Servicio de Administración Tributaria (SAT). Persona moral ficticia, denominada de esa manera únicamente para efectos prácticos Mayo 2016 103 AFECTACIÓN Atendiendo a lo dispuesto por el artículo 55, fracción III, incisos a) y c) del Código Fiscal de la Federación (CFF),2 se advierte: 1. Ante revisiones que pudiese practicar la autoridad fiscal, el hecho de que Pet Market, S.A. de C.V., hubiese timbrado CFDI a su propio RFC, puede dar lugar a la presunción de la existencia de procedimientos de “autofacturación”. 2. Al carecerse de registros contables que amparen las compras (omisiones en Registros de Gastos e Inventarios) asociados a los CFDI por “autofacturación”, podría presumirse la existencia de Utilidad Fiscal no declarada por Pet Market, S.A. de C.V. 3. Ante la “determinación presuntiva” de ingresos, la autoridad fiscal podría determinar que los montos que hubiesen sido “autofacturados” por Pet Market, S.A. de C.V., durante el periodo comprendido entre el 1 de enero y el 9 de julio de 2014, deben ser acumulados a sus demás ingresos, quedando en todo caso obligada al pago de impuestos, recargos, multas y actualizaciones que resultasen aplicables.3 104 Con la finalidad de evidenciar la naturaleza de los actos realizados por Pet Market, S.A. de C.V., en relación a los CFDI timbrados a su propio RFC durante el periodo comprendido entre el 1 de enero y el 9 de julio de 2014, en seguida analizaremos la normatividad fiscal vigente en su momento, a efecto de corroborar si la operación se trata de un “procedimiento de autofacturación” o bien, si estamos ante un error “de forma”, presente en el CFDI cuya 2 finalidad última era la de amparar “operaciones con el público en general”. FUNDAMENTACIÓN En relación a los procedimientos de autofacturación Producto de la Reforma Fiscal 2014, el procedimiento por medio del cual el industrializador o comercializador emitía una “autofactura” a efecto de deducir sus adquisiciones y/o compras de productos del “Sector primario” fue modificado. En relación a ello, la Resolución Miscelánea Fiscal (RM) vigente en 2014 obligaba al pagador de los bienes o servicios a realizar la “autofacturación” valiéndose de un Proveedor de Servicios de Expedición de Comprobante Fiscal Digital a Través de Internet (PSECFDI),4 el cual es una persona moral que opera como PAC, y tiene la autorización del SAT para ofrecer el servicio de emisión de CFDI por medio del adquiriente de bienes o servicios. ¿EN QUE OPERACIONES RESULTABA PROCEDENTE LA FACTURACIÓN POR MEDIO DEL ADQUIRIENTE DEL BIEN O SERVICIO? 1. Compras que se realizaran a contribuyentes del Sector Primario, en tanto: a) Se dediquen exclusivamente a actividades agrícolas, silvícolas, ganaderas o pesqueras. b) Los ingresos en el ejercicio inmediato anterior no hubieran excedido de un monto equivalente a 40 Artículo 55. Las autoridades fiscales podrán determinar presuntivamente la utilidad fiscal de los contribuyentes, o el remanente distribuible de las personas que tributan conforme al Título III de la Ley del Impuesto sobre la Renta, sus ingresos y el valor de los actos, actividades o activos, por los que deban pagar contribuciones, cuando: … III. Se dé alguna de las siguientes irregularidades: a) Omisión del registro de operaciones, ingresos o compras, así como alteración del costo, por más de 3% sobre los declarados en el ejercicio. … c) Omisión o alteración en el registro de existencias que deban figurar en los inventarios, o registren dichas existencias a precios distintos de los de costo, siempre que en ambos casos, el importe exceda del 3% del costo de los inventarios. 3 Artículo 18 de la Ley del Impuesto sobre la Renta (LISR): Artículo 18. Para los efectos de este Título, se consideran ingresos acumulables, además de los señalados en otros artículos de esta Ley, los siguientes: I. Los ingresos determinados, inclusive presuntivamente por las autoridades fiscales, en los casos en que proceda conforme a las leyes fiscales. … 4 Proveedores autorizados para el timbrado de CFDI por medio del adquiriente de los bienes o servicios: http://www.sat.gob.mx/ informacion_fiscal/factura_electronica/Paginas/proveedores_psecfdi.aspx Mayo 2016 veces el salario mínimo general (SMG) de su área geográfica elevado al año. c) No tengan la obligación de presentar declaraciones periódicas. d) Se trate de la primera enajenación de los siguientes bienes: • Leche en estado natural. • Frutas, verduras y legumbres. • Granos y semillas. • Pescados o mariscos. • Desperdicios animales o vegetales. • Otros productos del campo no elaborados ni procesados. I.2.7.3.4.; I.2.7.3.5.; I.2.7.3.7.; II.2.5.3.1.; II.2.5.3.2., y II.2.5.3.3. de la RM para 2014, para su timbrado. En relación al timbrado de los CFDI por operaciones con el público en general La RM para 2014 previó una facilidad consistente en timbrar los CFDI por las operaciones que los contribuyentes efectuaran con el público en general; facilidad que resultó aplicable en tanto se observaran para ello los siguientes requisitos: 1. Se realizara el timbrado de los comprobantes referidos de forma diaria, semanal o mensual, en los cuales debían de constar los importes generados por las operaciones realizadas con el público en general durante el periodo que correspondiera. 2. Operaciones con contribuyentes que otorguen el uso o goce temporal de inmuebles para la colocación de anuncios publicitarios panorámicos y promocionales, así como para la colocación de antenas utilizadas en la transmisión de señales de telefonía. b) En sustitución del RFC del receptor, se debía emplear la clave genérica en el RFC (XAXX010101000). 3. Operaciones con contribuyentes que se desempeñen como pequeños mineros, en tanto: d) Valor total de los actos o actividades realizados. 2. Adicionalmente, los CFDI debían contemplar: a) El RFC del emisor así como su régimen fiscal. c) Lugar y fecha de expedición. a) Se trate de minerales sin beneficiar, con excepción de metales y piedras preciosas (oro, plata y rubíes), así como otros minerales ferrosos. e) Cantidad y clase de los bienes o mercancías enajenados o bien, la descripción del servicio o del uso o goce de bienes que amparen (según fuera el caso). b) Sus ingresos en el ejercicio inmediato anterior no hubieren excedido de $4´000,000. Fundamento: regla I.2.7.1.2.2. de la RM para 2014. 4. Operaciones con contribuyentes que realizaran la venta de vehículos usados y no se encontrasen inscritos en el RFC bajo alguna actividad de carácter empresarial. 5. Operaciones con contribuyentes que se dediquen exclusivamente a la actividad de recolección de desperdicios y materiales destinados a la industria del reciclaje para su enajenación por primera vez, en tanto: a) No tengan establecimiento fijo. b) Sus ingresos en el ejercicio inmediato anterior sean menores a $2’000,000. 6. Operaciones con contribuyentes que otorguen derechos de servidumbre de paso por las cuales reciban una contraprestación. Debiendo en todos los casos observar lo dispuesto por las reglas I.2.4.3.; I.2.7.3.1.; I.2.7.3.2.; I.2.7.3.3.; Comparando los fundamentos expuestos con los CFDI que Pet Market, S.A. de C.V., emitió a su propio RFC durante el periodo comprendido entre el 1 de enero y el 9 de julio de 2014, correspondientes a la sucursal “Mérida”, se aprecia lo siguiente: 1. Los comprobantes fueron emitidos, dándoles el efecto de “ingresos”. 2. Los conceptos por los cuales se emitieron los comprobantes se encuentran íntimamente ligados a las “ventas” propias del día a día de la sucursal, subdividiéndose a su vez en función a la tasa aplicable para efectos del IVA: a) Ventas del día. b) Ventas del día “exentas. c) Ventas del día a la tasa del 0%. 3. Ninguno de los “comprobantes globales” fue emitido por operaciones que se hubiesen tenido con contribuyentes del sector primario, pequeños Mayo 2016 105 mineros, recolectores de desperdicios o cualquier otro de los listados por las reglas I.2.4.3., I.2.7.3.1., I.2.7.3.2., I.2.7.3.3., I.2.7.3.4., I.2.7.3.5., I.2.7.3.7. de la RM para 2014. 4. Los CFDI que Pet Market, S.A. de C.V., timbró a su propio RFC, no fueron emitidos valiéndose de un PSECFDI,5 requisito indispensable para que resulte procedente la “autofacturación”. Ello, acorde con lo dispuesto por las reglas I.2.4.3., I.2.7.3.1., I.2.7.3.2., I.2.7.3.3., I.2.7.3.4., I.2.7.3.5., I.2.7.3.7., II.2.5.3.1., II.2.5.3.2. y II.2.5.3.3. de la RM para 2014. 5. Los “CFDI globales” cumplen con todos y cada uno de los requisitos establecidos por la RM para 2014 en relación a la emisión de comprobantes por ventas con el público en general, salvo el uso del RFC genérico. 6. Los registros contables, pólizas y declaraciones fiscales presentadas por Pet Market, S.A. DE C.V., permiten evidenciar que no existió deducción alguna de dichos montos; al contrario, fueron acumulados a sus demás ingresos. 106 Ante ello, es válido cuestionarse si los comprobantes referidos constituyen efectivamente “CFDI de gastos” emitidos a razón de procedimientos de “autofacturación” o bien, si se trata de los CFDI que amparan “operaciones con el público en general”, los cuales erróneamente fueron emitidos al RFC de Pet Market, S.A. de C.V., es decir, presentan “errores de forma” en su emisión. CONCLUSIONES REQUISITOS FORMALES. LAS CONSECUENCIAS DERIVADAS DE SU OMISIÓN, O BIEN, DE SU CUMPLIMIENTO EXTEMPORÁNEO SON DERROTABLES CUANDO LA PÉRDIDA DEL DERECHO DE FONDO QUE OCASIONA SE VUELVE NOTORIAMENTE DESPROPORCIONADA. La Procuraduría de la Defensa del Contribuyente estima que si bien los requisitos formales establecidos por las normas tributarias para poder ejercer los derechos o gozar de las deducciones y exenciones respectivas, son, sin duda, relevantes, lo cierto es que de la interpretación pro persona que mandata el nuevo texto del artículo 1 constitucional, así como de los principios que rigen esos derechos, consistentes en la universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad; así como también, del mandato contenido en el artículo 31, fracción IV, de la propia Carta Magna, se desprende que los contribuyentes sólo están obligados a tributar en la medida de su capacidad contributiva. Por lo tanto, esta Procuraduría, como defensor no jurisdiccional de derechos fundamentales de los pagadores de impuestos considera que debe valorarse en cada caso si la omisión del requisito formal alcanza para sancionar con la pérdida del derecho de fondo; máxime cuando ésta consiste en presumir la actualización de un hecho imponible, que del análisis de las propias circunstancias particulares del caso se advierte que jamás fue realizado por la contribuyente, y la autoridad, no niega ese extremo. Criterio sustentado en: Recomendación 6/2011. Recomendación 29/2012. Consulta número 54-IIA/2012. Consulta número 3-II-B/2013. Relacionado con: Recomendación 1/2014. Respecto a los alcances e implicaciones de las omisiones y errores en requisitos de “forma”; es importante señalar que la PRODECON dictó un criterio sustantivo por medio del cual estableció que “las omisiones cometidas en requisitos de forma deben ser valoradas por la autoridad fiscal”, de tal manera que no se afecten “los derechos de fondo de los contribuyentes”. De esa manera, ante revisiones que pudiese efectuar la autoridad fiscal, presumiendo la existencia de ingresos no declarados derivados de procedimientos de “autofacturación”, basándose para ello en los CFDI que los contribuyentes hubiesen emitido a su propio RFC, consideramos que esas revisiones se deberán realizar de forma tal que el “fondo de las operaciones prevalezca sobre la forma”. 3/2013/CTN/CS-SPDC (Aprobado 4ta. Sesión Ordinaria 12/04/2013) Es decir, deberá privilegiarse en todo momento la posibilidad de que los contribuyentes autocorrijan 5 En el entendido de que los CFDI fueron timbrados valiéndose de “MasFactura” (Masteredi, S.A. de C.V.); y dicho PAC no cuenta con la autorización para operar como PSECFDI: http://www.sat.gob.mx/informacion_fiscal/factura_electronica/Paginas/proveedores_psecfdi.aspx Mayo 2016 su situación fiscal, cancelando y reexpidiendo los CFDI que presenten “errores formales en cuanto a su emisión”. Sobre este punto en particular, el pasado 26 de febrero de este año, la PRODECON adoptó un nuevo criterio sustantivo por medio del cual establece lo siguiente: 3/2016/CTN/CS-SASEN- Autocorrección. Es un derecho general de los contribuyentes corregir su situación fiscal antes o durante el ejercicio de las facultades de comprobación (Aprobado 2da. Sesión Ordinaria 26/02/2016) Tal como lo dispone el artículo 2, fracción XIII, de la Ley Federal de los Derechos del Contribuyente, es un derecho general de los contribuyentes corregir su situación fiscal con motivo del ejercicio de facultades de comprobación que lleven a cabo las autoridades fiscales. Ahora bien, bajo una óptica garantista y en una interpretación pro homine del citado precepto legal, el derecho a la autocorrección comprende tanto a contribuyentes sujetos a actos de fiscalización por parte de las autoridades fiscales, como a cualquier otro supuesto fuera del ejercicio de dicha facultades, máxime que no existe disposición alguna que lo prohíba. Por lo tanto, los contribuyentes podrán corregir situaciones fiscales irregulares de fondo o de forma y sin que sea necesario que estén sujetos al ejercicio de facultades de comprobación, como expedir con errores los comprobantes fiscales digitales por Internet, en los que señaló su clave del Registro Federal de Contribuyentes en lugar de la clave genérica a que hace referencia una regla de la Resolución Miscelánea Fiscal; por lo que en opinión de esta Procuraduría, es procedente que el contribuyente reexpida los citados comprobantes que en su momento emitió y que amparan operaciones que llevó a cabo con el público general, con la clave genérica que establece la Regla en comento. Criterio sustentado en: Consulta número 8/2016 Relacionado con: 14/2013/CTN/CS-SASEN “DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE. EL DERECHO DE AUTOCORRECCIÓN PREVISTO EN LOS ARTÍCULOS 2, FRACCIÓN XIII, Y 13 DE LA LEY DE LA MATERIA INCLUYE LAS OBLIGACIONES FORMALES”. 2/2015/CTN/CS-SPDC “CORRECCIÓN FISCAL. NO ES VÁLIDO QUE LA AUTORIDAD NIEGUE EL DERECHO DE LOS CONTRIBUYENTES A EJERCERLA, ARGUMENTANDO QUE SÓLO ESTABA OBLIGADA A CUMPLIR LA RESOLUCIÓN DE UN RECURSO DE REVOCACIÓN”. 4/2015/CTN/CS-SG “AUTOCORRECCIÓN FISCAL EN AUDITORÍA Y REGULARIZACIÓN PACTADA MEDIANTE ACUERDO CONCLUSIVO. SUS DIFERENCIAS”. • Mayo 2016 107