Beatríz Pallares y Claudia Kilibarda

Perspectivas desde el pluralismo
metodológico en el Derecho Internacional
Privado.
Por Beatriz Pallares y Claudia Kilibarda
1. La presente propuesta de trabajo no tratará el tema de
los
objetivos
de
la
materia.
Entendemos
que
ello
presupondría el acuerdo de la significación que se otorgue
al
término.
Recuérdese
que
en
distintas
actitudes
doctrinarias, el resultado justo, la armonía de las leyes,
la aplicación del derecho más próximo, el respeto de las
expectativas
objetivos
de
del
las
partes,
derecho
han
sido
internacional
propuestos
privado
como
(1).
Es
probable que esta multiplicidad de sentidos dificulte la
construcción de una definición consensuada de lo que ha de
entenderse per objetivos del Derecho internacional privado.
Similares reflexiones se podrán realizar acerca de objeto
y
contenido
del
Derecho
internacional
privado.
Sería
conveniente entonces que con posterioridad a la exposición
de los trabajos presentados, se acuerden temas puntuales
para su discusión.
2.
de
La cuestión metodológica plantea los problemas propios
su
vinculación
a
la
caracterización
del
objeto
del
Derecho internacional privado. Si bien intentaremos evitar
detenernos en el desarrollo histórico del concepto de la
materia y de sus métodos, reconocemos las dificultades de
ese propósito.
La
explicación
internacional
clásica
privado
respecto
del
adoptaba
una
objeto
del
postura
Derecho
puramente
normativista. Objeto del Derecho internacional privado y
objeto de la norma de Derecho internacional privado es la
misma cosa. El punto de partida es la norma, no la relación
jurídica.
Esta
concepción
normativista
del
objeto
del
Derecho internacional privado se manifiesta tanto en las
doctrinas
publicistas
como
en
las
denominadas
doctrinas
unilateralistas (2). Pero con excepción de algunos rebrotes
del unilateralismo, actualmente la determinación del objeto
del Derecho internacional privado a partir de la "relación
jurídica" constituye el denominador común de la mayor parte
de las corrientes doctrinales. Esto aparece con distintas
formulaciones:
relaciones
realizan
y
situación
situaciones
en
un
iusprivatista
único
con
privada
humanas
internacional
cuyos
ordenamiento
elementos
elementos
jurídico
extranjeros
(3),
no
(4),
se
caso
(5),
caso
iusprivatista internacional (6).
La
noción
relaciones
de
una
privadas
regulación
sistemática
internacionales,
iusprivatistas internacionales
de
manera
de
de
éstas
estos
casos
satisfactoria
y
justa, no delimitará de manera acabada el concepto de la
materia, pero será utilizado como una noción operativa que
nos
permitirá
efectuar
algunas
reflexiones
acerca
del
contenido y los métodos del Derecho internacional privado.
3.
La noción apuntada conduce a admitir que la función del
Derecho
internacional
"consiste
en
aportar
privado
o
en
—en
palabras
contribuir
a
de
LALIVE—
aportar,
una
reglamentación adecuada a las cuestiones suscitadas por las
situaciones internacionales" (7).
Pero por otra parte la solución de los casos iusprivatistas
internacionales debe examinarse desde la perspectiva de las
jurisdicciones estatales que puedan reclamar su competencia.
Por tanto la solución del caso no podrá aislarse de la
consideración
del
contexto
jurisdiccional
en
que
va
a
plantearse,
marcha
de
puesto
su
que
este
propio
condicionará
sistema
de
la
Derecho
puesta
en
internacional
privado.
La dispersión de los elementos sociológicos del caso nos
pondrá
además
en
la
necesidad
de
contemplar
los
procedimientos de ejecución de sentencias.
4.
En
lo
que
se
refiere
a
los
métodos
del
Derecho
internacional privado —evitando su desarrollo histórico— nos
limitaremos a la exposición de la recepción de parte de
esta problemática en el Derecho argentino contemporáneo.
El
conflictualismo
clásico,
brillantemente
expuesto
por
Goldschmidt, fue por años la doctrina dominante en nuestro
país,
fundando
deteriore
la
con
maestría
arquitectura
su
clásica
oposición
del
a
edificio
"que
se
mediante
aditamentos ajenos a su estilo" (8). El maestro sostenía que
si
bien
por
yuxtaponer
razones
en
una
pragmáticas
exposición
del
se
podría
Derecho
defender
internacional
privado lo propio de este y lo de materias ajenas, “de
ninguna
manera
sería
licito
formar
una
sola
ciencia
constituida, en virtud de un unidimensionalismo sociológico,
por
su
material:
los
casos
mixtos"
(9). Estas
palabras
evidenciaron su preocupación por la que fue llamada crisis
del Derecho internacional privado a la que dedico una obra,
El S.O.S. del derecho internacional Privado.
Promediando los años setenta —en el tomo 66 de EL DERECHOBOGGIANO publica un articulo titulado Nuevo panorama del
Derecho internacional privado, donde presenta una noción de
sistema de Derecho internacional privado, caracterizado por
la pluralidad metodológica que comprendía junto a las normas
de
conflicto
y
las
normas
materiales,
las
que
denomino
normas de policía.
Penetra así en el derecho argentino una corriente cuyo
desarrollo
en
el
acelerado
en
admirable
síntesis
mundo
los
jurídico
últimos
años
de
occidental
se
esa
y
es expuesto por
década
BATIFFOL
había
que
en
en el Curso
General de la Academia de La Haya de 1973 (10). La obra de La
Haya
y
de
UNCITRAL
brindan
acabados
ejemplos
de
la
recepción de este metodología sobre todo en temas de índole
patrimonial.
En este contexto, la aceptación de la concepción amplia
del
Derecho
internacional
privado
y
del
pluralismo
metodológico constituyen más un punto de partida que una
conclusión o propuesta de debate actual.
Si
se
acepta
materiales
y
la
de
concurrencia
policía
en
la
de
normas
de
conflicto,
solución
de
los
casos
internacionales y la relevancia del Ámbito jurisdiccional,
la
cuestión
de
los
contenidos
internacional privado se
y
inscribirá
métodos
en el
del
Derecho
marco de una
concepción amplia del mismo.
El
temario
entonces
propuesto
como
para
propuesta
de
las
III
revisión
Jornadas
no
sino
proyección,
de
jugaría
permitiendo la discusión de problemas actuales. Así, por
ejemplo
se
podría
trabajar
sobre
el
análisis
relaciones entre distintos tipos de normas de
de
las
diferentes
fuentes.
5. La metodología sustancialista ha dejado su impronta en
los
distintos
diseños
de
los
procesos
de
integración
económica que Latinoamérica ha intentado. Intentando siem-pre
evitar la revisión histórica; nos preguntamos hoy si la
metodología
de
elaboración
de
soluciones
del
derecho
internacional privado va a ser utilizada para canalizar los
esfuerzos de armonización y unificación del derecho privado
latinoamericano
o
para
la
creación
de
un
jurídico supranacional: un derecho comunitario.
nuevo
orden
5.1.
Como
producto
de
internacional de los
ensayo
distintas
la
crisis
últimos
treinta
formas
de
economicofinanciera
años,
integración
Latinoamérica
y
concertación
regional intentando paliar su deterioro y regresión.
En
ese
lapso
integración
se
han
podido
globalistas,
observar
regionales,
intentos
de
subregionales,
multilaterales, bilaterales, multisectoriales, sectoriales,
economicistas, liberales, dirigistas, etc. (11). Algunos de
estos
enfoques
se
limitaban
a
la
integración
para
la
diversificación del comercio internacional, otros ponían el
acento en el desarrollo industrial y en una política de
sustitución de importaciones, en tanto que otros se han
dirigido al logro de una mejor inserción de nuestra región
en el sistema internacional.
Desde luego que no pensamos que estos enfoques se excluyan,
antes bien se complementan, ya que el aumento del poder de
negociación internacional requiere de la estructuración de
un
poder
real
que
no
se
logra
sino
con
el
desarrollo
económico integrado, progresivo y consensuado de la región y
de las unidades nacionales que la componen (12).
Si se atiende a lo expresado, el debate se inscribirá en
las áreas política y económica. Así la integración será
planteada como una necesidad de desarrollo económico, que
provoca la adopción de una política determinada por parte de
los
Estados
nacionales
que
conforman
esas
áreas
de
integración. Ello generara la adopción de una normativa de
derecho fundamentalmente político, que podrá incidir en la
regulación de los problemas de la vida privada internacional
de
las
personas.
confusión
derecho
del
no
rol
puede
Pero
del
de
esto
derecho
pretender
no
puede
internacional
regular
fenómenos
resultar
la
privado.
El
económicos.
Estos son regidos por sus propias leyes extrañas a los
sistemas jurídicos que solo
formulación
jurídica
podrán
orientada
a
aspirar a darles
la
realización
de
una
la
justicia, así como el derecho sólo puede legitimar el poder
y conferirle una imagen racional, pero no crearlo (13).
5.2. El derecho comunitario, es un ordenamiento jurídico
supranacional que supone transferencia de competencias de
índole
legislativa
y
jurisdiccional
por
parte
de
los
Estados (14).
El
derecho
comunitario
conforma
un
nuevo
ordenamiento
jurídico distinto del Derecho internacional privado. Lo que
no
implica
recurra
desconocer
a
los
que
mecanismos
en
de
el
ámbito
solución
de
comunitario
se
conflictos del
derecho internacional privado.
5.3.
Ni
la
regulación
jurídica
de
algunos
fenómenos
propios de la integración ni el derecho comunitario son
temas de Derecho internacional privado.
Creemos en cambio que su problemática nos puede conducir a
la renovación de la vieja cuestión de las relaciones del
derecho internacional público y derecho público interno con
el
derecho
internacional
privado.
Este
cuestión
podría
suscitarse mediante el análisis de hipótesis de conflicto
entre la regulación contendida en tratados internacionales
suscriptos en el marco de esos procesos de integración y las
normas de policía y los principios de orden público de los
sistemas nacionales.
En este contexto se tendrá en cuenta que la caracterización
de FRANCESCAKIS de las normas de policía como "las normas de
aplicación
necesaria
para
la
salvaguarda
de
la
organización política, social, familiar y económica del
país”, "no resulta actualmente tan clara, atento que los
estados
tienden
a
garantizar
con
su
legislación
esos
intereses económicos y sociales”. Sin embargo es necesario
admitir que las normas de policía aparecen en materias en
las que el legislador intenta traducir jurídicamente la
política
estatal
objetivos.
El
para
orden
la
prosecución
público
—entendido
de
determinados
como
principios
rectores que varían históricamente— orienta a los fines que
el Estado se fija, otorgando razón de ser a las normas de
policía. Tal vez de ello infiera BOGGIANO que "es difícil
pensar que un estado ratifique un convenio contrario a sus
propios principios jurídicos" y que "en ese caso se operaría
una transformación de los principios de ese Estado" (15).
Si bien estamos convencidas de la necesidad de instalar
este debate en la comunidad jurídica argentina atendiendo
especialmente a las consecuencias sobre la regulación de los
supuestos internacionales, no estamos dispuestas en cambio
a aceptar sin debate la afirmación que de la suscripción de
un tratado internacional contrario a los principios de orden
público resulte la transformación de los principios de ese
Estado.
CONCLUSIONES
1) Un debate actual sobre objeto y
métodos
del
Derecho
internacional privado deberá partir de la concepción
amplia de la materia y del pluralismo metodológico.
2) Son
contenidos
cuestiones
de
del
Derecho
jurisdicción
internacional
internacional,
de
privado:
derecho
aplicable y reconocimiento y ejecución de sentencias y
decisiones extranjeras.
3) No son contenidos del Derecho internacional privado: la
regulación jurídica de procesos de integración ni el
derecho comunitario.
4) Es necesario analizar los posibles conflictos entre las
normas
contenidas
en
los
Tratados
internacionales
suscriptos en el marco de los procesos de integración y
las normas de policía y los principios de orden público
de los sistemas jurídicos racionales.
NOTAS:
(I) FERNANDEZ ROSAS, J.C. y SANCHEZ LORENZO, S., Curso de
Derecho internacional privado. Civitas, Madrid 1991, 35.
FERNANDEZ ROSAS, ob. y lug. cit., pig. 39.
FERNANDEZ ROSAS, ob. y lug. cit., pig. 41.
(4) CARRILLO
SALCEDO, M., Derecho Internacional Privado.
Problemas fundamentales. Tecnos, Madrid.
(5) GOLDSCHMIDT, W, Derecho internacional
Privado. Derecho de la tolerancia. 6º Ed. Depalma, Bs. As.,
1988, pig. 3.
(6) BOOGIANO, A., Derecho internacional privado. 3ª ed.
Abeledo-Perrot, Bs. As., 1991
(2)
(3)
(7) BOGGIANO, ob. y lug. cit., peg. 8.
(8) GOLDSCHMIDT, W., Prólogo a la III Edición, ob. y lug.
cit.
(9) GOLDSCHMIDT, ob. y lug. cit.
(10) BATIFFOL, H., Le pluralisme des methodes en droit
international prive. Rec. des Cours., 1973-II-pag. 83 y
ss.
(11)
LAREDO, I., Definición de los objetivos del proceso de
integración Latinoamericana en las tres últimas décadas.
Ponencia presentada en el XI Congreso ordinario de la
A.A.D.I.
(12)
LAREDO, ob. y lug. cit.
(13) Rigaux, F., Derecho internacional privado, 4ta. Edicion
Montchrestien, Paris, 1991, pag. 55.
(14) Tema ya debatido en esta misma ciudad y en este mismo
ámbito
(15) Boggiano, A. ob. cit. pag. 157