FIDUCIA, CLASES DE CONTRATOS, CLASIFICACIÓN FIDUCIARIOS Concepto 2008072571-003 del 31 de diciembre de 2008. NEGOCIOS Síntesis: Toda vez que no se puede entrar a evaluar las condiciones bajo las cuales fueron realizados los diferentes contratos para describir las posibles clases de contratos por las que la Fiduciaria está indagando, la Fiduciaria deberá tener en cuenta lo señalado por la norma con el fin de aplicarlo con el buen criterio y la experticia que le debe caracterizar como administrador profesional de recursos de terceros mirando caso por caso. «(…) solicita una aclaración y definición de lo que se entiende por negocios fiduciarios de conformidad con la Circular Externa 046 de 2008 que modificó la Circular Básica Jurídica y la Circular Básica Contable y Financiera. En particular se refiere a “(…) lo relacionado con los negocios fiduciarios públicos dado que de acuerdo con la modificación introducida por la Circular Externa 046 de 2008 a los mismos, es necesario contar con la claridad respecto del registro contable así como la elaboración de los estados financieros intermedios y de fin de ejercicio en relación con Fidu(…) y con respecto a las funciones de la Revisoría Fiscal, se debe tener certeza sobre los negocios fiduciarios que son considerados públicos y que por ello son objeto de evaluación” (Negrilla fuera del texto original). Sobre el particular, es preciso señalar que en efecto esta Superintendencia expidió la citada Circular 046, mediante la cual modificó el Capítulo Primero, Título V de la Circular Básica Jurídica y los Capítulos VIII y IX de la Circular Básica Contable y Financiera, aplicable a los negocios administrados por las sociedades fiduciarias. Ahora bien, las bases que la entidad deberá tener en cuenta para la clasificación de los negocios fiduciarios administrados para efectos de su reporte a esta Superintendencia son las establecidas por el numeral 9 del Capítulo Primero, Título V de la Circular Básica Jurídica, a cuyo tenor: “9. NATURALEZA DE LOS RECURSOS ENTREGADOS PARA EFECTOS DE LA CLASIFICACIÓN POR TIPOS Y SUBTIPOS “Como quiera que a través de los negocios fiduciarios enunciados en el numeral anterior, las sociedades fiduciarias tienen la posibilidad de administrar recursos de carácter público o privado, cada uno de los referidos subtipos se subdividirá a su vez al momento de su inscripción ante la Superintendencia Financiera de Colombia en negocios fiduciarios públicos o privados, dependiendo de la naturaleza de los recursos o bienes administrados. “En tal sentido y para los efectos de esta circular se entiende que un negocio fiduciario administra recursos o bienes de naturaleza pública cuando dichos recursos sean aportes patrimoniales al fideicomiso y provengan directa o indirectamente de una entidad de carácter público, sea del nivel nacional, departamental, municipal, distrital o de los organismos descentralizados que conforman dichos niveles, sin tener en cuenta la modalidad de contratación utilizada para la celebración del negocio. Igualmente y para los efectos de este Capítulo se entenderán como públicos los recursos parafiscales. “Cuando quiera que en el negocio fiduciario haya recursos públicos y privados deberán tenerse en cuenta las siguientes condiciones para su identificación como públicos: - Cuando en el respectivo contrato está pactado que en caso de incumplimiento de su objeto la totalidad o parte de los recursos deben retornar a un ente público, y/o Cuando en el respectivo contrato está pactado que los recursos fideicomitidos deben destinarse al cumplimento de las funciones propias del ente público. “La anterior clasificación no modifica la naturaleza de los bienes y recursos fideicomitidos. “La Superintendencia podrá ordenar en cualquier momento la reclasificación y exigir las modificaciones a que haya lugar” (Negrilla fuera del texto original). Toda vez que este Despacho no puede entrar a evaluar las condiciones bajo las cuales fueron realizados los diferentes contratos, lo que desbordaría las funciones a nuestro cargo, además que resultaría infinito entrar en el terreno de las hipótesis para describir las posibles clases de contratos por las que la Fiduciaria está indagando, la Fiduciaria deberá tener en cuenta lo señalado por la norma trascrita y en especial el aparte resaltado, con el fin de aplicarlo con el buen criterio y la experticia que le debe caracterizar como administrador profesional de recursos de terceros mirando caso por caso. En este orden de ideas, los supuestos contenidos en los numerales 1 y 2 de la solicitud elevada deben ser ponderados por la fiduciaria y con base en ello efectuar la clasificación de los negocios fiduciarios de acuerdo con los diferentes tipos y subtipos establecidos por la citada norma. (…).»