Los contratos de distribución y agencia para empresas que se

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Los contratos de distribución y
agencia para empresas que se
internacionalizan
14 de abril de 2015
Índice
1. Contratos de distribución. Exclusividad, volúmenes mínimos de venta y pacto de
indemnizaciones
2. Contratos de agencia. Regulación imperativa y derecho de indemnización por
clientela
3. Alcance de los pactos de exclusividad y no competencia
4. Fijación de precios y ventas pasivas
5. Aplicación de indemnizaciones en la jurisprudencia
6. Resolución de conflictos. Ley aplicable y jurisdicción
7. Casos prácticos
8. Ronda de preguntas de los asistentes
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1. Contratos de distribución. Concepto
■
Contratos mercantiles atípicos de duración continuada (determinada o indefinida),
con carácter general intuitu personae, mediante los cuales un proveedor acuerda la
entrega de unos determinados bienes a un distribuidor, que los adquiere para su
reventa bajo determinadas condiciones, a su riesgo y ventura, basando su
beneficio en el margen que obtiene en la reventa.
■
Sistema de distribución exclusiva
■
■
Limitación del número de distribuidores atendiendo a cuestiones territoriales
■
Posibles situaciones de vulneración de la exclusiva por terceros o por el propio
fabricante; cuestiones del derecho de competencia
Sistema de distribución selectiva
■
Limitación del número de distribuidores según cuestiones cualitativas
■
Compromiso del proveedor de operar solo con distribuidores seleccionados
sobre la base de criterios específicos y de los distribuidores de no distribuir a
quienes no sean miembros de la red autorizada
3
1. Contratos de distribución. Regulación
■
En derecho español no existe regulación específica, por lo que estos contratos se
rigen por la voluntad de las partes, siendo aplicables las normas generales de las
obligaciones y contratos del Código Civil y del Código de Comercio.
■
Disposición adicional undécima de la Ley 1/2010 de 1 marzo de reforma de la Ley
de Ordenación del Comercio Minorista: mandato al gobierno para la regulación de
los contratos de distribución. Suprimido posteriormente
■
Disposición Adicional 16 de la Ley de Economía Sostenible de 4 marzo de 2011
introdujo una nueva disposición adicional en la Ley del Contrato de Agencia para
hacerla aplicable temporalmente a contratos de distribución de vehículos
automóviles e industriales. Fue dejada sin efectos posteriormente.
■
Proyecto de Ley de Contratos de Distribución. Varios intentos fallidos, el último la
Ley de Contratos de Distribución de 27 de diciembre 2011.
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1. Contratos de distribución. Regulación
■
Nuevo Código Mercantil. Artículo 543 del Proyecto de Nuevo Código Mercantil
presentado por la Comisión general de Codificación. Suprimido posteriormente.
■
Regulación en relación con el contrato de franquicia en la Ley sobre Condiciones
Generales de Contratación
■
Códigos de Buenas Prácticas: sectoriales, nacionales y europeos
■
Reglamento (UE) N 330/2010 de 20 de abril relativo a la aplicación del artículo 101,
apartado 3, del Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea a determinadas
categorías de acuerdos verticales y prácticas concertadas
■
Reglamentos sobre jurisdicción y ley aplicable (Reglamento CE 44/2001 y Roma I
593/2008)
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1. Contratos de distribución. Características
■
■
Exclusividad (unilateral o recíproca)
■
A favor del distribuidor: prohibición de operar en el territorio a través de otros
distribuidores o agentes
■
A favor del proveedor: prohibición de distribuir productos competencia del de
los suministrados por el proveedor
Duración
■
Determinada. Referida a un plazo o al suministro de un determinado volumen
■
Indeterminada. Con pacto de un plazo de preaviso para resolverla
■
Consecuencias de cara a la resolución del contrato y posibles indemnizaciones
(inversiones no amortizadas)
■
Prórroga tácita prevista o no de contratos y el consiguiente riesgo de
consideración de éstos como contratos indefinidos
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1. Contratos de distribución. Características
■
Precios unitarios o por volumen. Fijación de precios de reventa
■
Promoción/publicidad. Asunción de coste (inicial del distribuidor; participación del
proveedor por volumen de productos distribuidos)
■
Reclamaciones. Del distribuidor o de terceros consumidores (cantidad y calidad)
■
Sistema de pedidos
■
Asistencia post-venta. Asunción por parte del distribuidor
■
Confidencialidad. Derechos propiedad intelectual y know-how
■
Marcas. Regulación del uso por el distribuidor y defensa ante terceros
■
Obligación del distribuidor de informar de infracciones de terceros
■
Potestad exclusiva del proveedor para la defensa o supletoria del distribuidor
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1. Contratos de distribución. Características
■
Cumplimiento con normativa local. Deber de información y control del distribuidor.
Asunción de los riesgos regulatorios en relación con los stocks de embalajes
■
Regulación compraventas de productos amparadas en el contrato de distribución
■
Ley. Convenio de Viena. Aceptación y transmisión del riesgo. Derecho español
■
Derecho dispositivo. Posibilidad de pacto y exclusión parcial o total
■
Transporte. Incoterms FOB o CIF para cada entrega
■
Aseguramiento del precio. Carta de crédito, seguro de crédito a la exportación,
riesgo impago o comercial, CESCE, póliza de crédito suministrador
■
Fianzas. Seguros a exportadores por riesgos. Ejecución de fianzas
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1. Contratos de distribución. Terminación
■
Contratos de duración determinada: por transcurso del plazo pactado
■
Contratos de duración indefinida: por denuncia unilateral (resolución ad nutum)
■
■
Caracteres: buena fe, no arbitraria, motivada, con preaviso razonable (puede
ser pactado por las partes de antemano o valorado por la jurisprudencia
atendiendo al caso concreto, por analogía con el contrato de agencia, etc.)
■
En caso de no reunir los anteriores caracteres, igualmente válida pero sujeta a
posibles consecuencias indemnizatorias
Terminación por incumplimiento
■
Causas pactadas expresamente por las partes
■
1.124 Código Civil. Incumplimientos esenciales (no meros retrasos)
■
Plazos de subsanación de incumplimientos pactados por las partes
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1. Contratos de distribución. Terminación e indemnizaciones
■
Por clientela
■
No regulada para contratos de distribución (solo de agencia)
■
Reconocida casuísticamente por la jurisprudencia en algunos casos
■
-
Sentencias favorables (STS 21.11.2005, STS 26.06.2007, STS 20.07.2007)
-
Sentencias desfavorables (STS 18.03.2004, STS 10.07.2006)
No automática, atendiendo al caso y con requisitos
-
Captación de nuevos clientes o incremento de los mismos que permita
aprovechamiento del proveedor tras la extinción del contrato
-
Indemnización equitativa por pactos no competencia, comisiones perdidas, etc.
-
Presupuestos concretos del caso: gastos de publicidad, introducción de marca,
tipo de producto (recurrente o de un solo uso), etc.
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1. Contratos de distribución. Ley aplicable y jurisdicción
■
■
Ley aplicable
■
Rige la autonomía de la voluntad, siendo necesaria elección de forma expresa
■
Importancia de elección de la ley aplicable en contratos internacionales. Leyes
pro-distribuidor o pro-proveedor (Ej. Portugal, Alemania pro distribuidor).
■
En defecto de acuerdo, se aplican las normas supletorias: Reglamento (CE)
593/2008 Roma I: ley del país de residencia habitual del distribuidor
Jurisdicción
■
Libertad de elección (aconsejable que coincida con el país de la ley aplicable)
■
Competencia Territorial. No aplicable foro exclusivo de LCA
■
Recomendación de elegir el foro. Reglamento (CE) 44/2001, de 22 de
diciembre
■
En defecto de pacto, juzgados del lugar del estado miembro en que hubieren
de ser entregadas las mercaderías. No es una interpretación pacífica.
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2. Contratos de agencia. Concepto
■
Contratos en virtud de los cuales una persona física o jurídica (agente) se obliga
frente a otra (principal) de forma continuada y estable a cambio de una
remuneración, a promover o a promover y concluir actos u operaciones de
comercio por cuenta y en nombre ajenos, como intermediario independiente, sin
asumir, salvo pacto en contrario, el riesgo y ventura de las operaciones.
■
Características principales
■
Actuación duradera o estable que lo diferencia de un mero comisionista
■
Generalmente solo promueve las operaciones, que son concluidas por el
principal
■
Puede recibir pagos de los clientes en nombre del principal
■
Generalmente no asume el riesgo de la operación, si bien puede pactarse que
asegure el buen fin de la misma a cambio de una remuneración adicional de
garantía
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2. Contratos de agencia. Regulación nacional
■
Ley 12/1992, de 27 de mayo, sobre el contrato de agencia
■
Regulación supletoria en el Código de Comercio y en el Código Civil
■
Basada en la Directiva 86/653/CEE del Consejo, de 18 de diciembre de 1986:
■
Derecho del agente independiente a una comisión por operaciones concluidas
gracias a su intervención o con clientela que haya obtenido anteriormente para
operaciones del mismo tipo. También cuando tenga exclusividad territorial o
para un determinado ámbito, en operaciones dentro de dicho territorio o ámbito.
■
Cláusulas de no competencia limitadas a un máximo de dos años después de
la terminación del contrato de agencia
■
Indemnizaciones por clientela tasadas en la Directiva
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2. Contratos de agencia. Regulación internacional
■
■
Ley aplicable
■
Libertad de pacto. Art. 3 del Reglamento 593/2008 de Roma I sobre ley
aplicable a las obligaciones contractuales
■
Recomendación: sometimiento a la Ley de Contrato de Agencia española
■
En defecto de pacto, será aplicable la ley del país donde realice su actividad el
agente. Art. 4.2 del Reglamento de Roma I
Jurisdicción
■
Principal y agente ubicados en España, domicilio del agente (DA1ª LCA)
■
Principal o agente ubicados fuera de España, libertad de pacto (Art. 23
Reglamento 44/2001 de Bruselas I)
■
En defecto de pacto, foro especial del art. 5 del Reglamento de Bruselas I:
lugar del cumplimiento de la obligación, donde se prestan los servicios
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2. Contratos de agencia. Características
■
Ámbito territorial: protección de exclusividad de otros agentes/distribuidores
■
Exclusividad:
■
■
Del agente. Pacto de no competencia. Prohibición al agente de promover
operaciones de competidores del principal
■
Del principal. Prohibición de concluir operaciones a través de otros
agentes/distribuidores en un territorio específico. Derecho del agente a percibir
remuneración por todas las operaciones concluidas en el territorio
Duración y extinción del contrato
■
Indefinida. Extinción con preaviso de 1 mes por año con máximo de 6 meses
■
Temporal. Transcurso del plazo
■
Extinción por incumplimiento o por fallecimiento del agente
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2. Contratos de agencia. Características
■
■
Indemnización por clientela obligatoria. Artículo 28 Ley Contrato Agencia
■
Aportación por parte del agente de nuevos clientes al principal o incremento
sensible de operaciones con clientes existentes susceptible de seguir
produciendo ventajas sustanciales al empresario
■
Indemnización al agente acorde a pactos de limitación de competencia,
comisiones que pierda el agente y demás circunstancias
■
Límite: media anual de remuneraciones del agente en los últimos 5 años
Pacto de no competencia post-contractual. Máximo de 2 años
■
Limitación al ámbito subjetivo, objetivo o territorial de la actividad del agente
■
Necesaria constancia por escrito en el contrato de agencia
■
Remuneración. Fija, variable o mixta
■
Sub-agencia. Requiere autorización del principal y puede ser prohibida por éste
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3. Alcance de los pactos de exclusividad y no competencia
■
Alcance limitado por aplicación del Reglamento 330/2010 de la Comisión de 20 de
abril de 2010 y Directrices Europeas relativas a las restricciones verticales
■
Los acuerdos de agencia quedan al margen de estas restricciones
■
Prohibición de acuerdos verticales entre no competidores si ambos superan un
30% de posición de mercado en el mercado de referencia
■
Prohibición incluso por debajo de ese umbral de acuerdos que establezcan
prohibiciones de no competencia de duración indefinida, superior a 5 años o
tácitamente renovables a partir de 5 años, salvo que los bienes objeto de
distribución sean vendidos en locales propiedad del principal o arrendados por
este a terceros y siempre que la cláusula de no competencia no exceda del
período de ocupación de dichos locales
■
Límite de 1 año de las cláusulas de no competencia postcontractuales
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4. Fijación de precios y ventas pasivas
■
Regulado por el Reglamento 330/2010 de la Comisión de 20 de abril de 2010 y
complementado por Directrices Europeas relativas a las restricciones verticales y
en la Comunicación de la Comisión relativa a los acuerdos de menor importancia
que no restringen la competencia de forma sensible en el sentido del apartado 1
del artículo 81 del Tratado Constitutivo.
■
Comunicación de Minimis. Prohibiciones no aplicables a relaciones en que las
partes no superen un 15% de cuota de mercado cada una de ellas, excepto en
los siguientes casos especialmente graves:
-
Fijación de precios de venta a terceros (si se establece precio máximo entre
principal y distribuidor)
-
Reparto de mercados o clientes
-
Limitación de la producción o las ventas
-
Restricción de ventas de activos
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5. Aplicación de indemnizaciones en la jurisprudencia
■
Aplicación del artículo 28 de la LCA al contrato de agencia
■
Aplicación análoga a los acuerdos de distribución
STS 15 de enero de 2008
■
Idea inspiradora de la indemnización por clientela
■
No automática como agencia, necesidad de probar efectiva aportación de
clientela
■
Circunstancias del caso, en especial la integración o no del distribuidor en una
red comercial que le aproxime a la posición de agente
■
Cabe pacto en contrario en el contrato de distribución
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6. Resolución de conflictos. Ley aplicable y jurisdicción
■
Tribunales
■
■
Menor coste pero mayor lentitud
Cortes arbitrales
■
Mayor rapidez y mayor coste (no para casos menores)
■
Sometidos a procedimiento de anulación
■
Mayor aceptación internacional de determinadas cortes arbitrales
■
Mayor especialización del órgano resolutivo
■
Necesidad de pacto de sometimiento (contractual o posterior)
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7. Casos prácticos
■
Supuestos reales de contratos de agencia y de contratos de distribución
■
Aplicación en dichos supuestos de la indemnización por clientela u otras
indemnizaciones pactadas por las partes o no
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8. Ronda de preguntas de los asistentes
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MUCHAS GRACIAS POR SU ATENCIÓN
Joaquín Hellín Rubio
joaquin.hellin@garrigues.com
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asesoramiento legal o fiscal.
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