Proyecto avenimiento - Garrido - Storani

H.Cámara de Diputados de la Nación
PROYECTO DE LEY
El Senado y Cámara de Diputados,...
Artículo 1º - Modificase el artículo 132 del Código Penal, el que quedará
redactado de la siguiente forma:
"ARTICULO 132. - En los delitos previstos en los artículos 119: 1º, 2º, 3º
párrafos, 120: 1º párrafo y 130 la víctima podrá instar el ejercicio de la acción
penal pública con el asesoramiento o representación de instituciones oficiales o
privadas sin fines de lucro de protección o ayuda a las víctimas."
Articulo 2º - Comuníquese al Poder Ejecutivo.
FUNDAMENTOS
Señor presidente:
El presente proyecto tiene como finalidad derogar la figura de avenimiento del
Código Penal, en tanto resulta hoy en día inconciliable con convenciones y
tratados internacionales incorporados a nuestra Constitución Nacional, dado que
implica someter a la aceptación de un juez el acuerdo entre víctima y victimario
de un tipo de delito que por sus características hace al menos cuestionable el libre
consentimiento de la primera y la posibilidad cierta de acordar en condición de
igualdad.
En esta línea, la ley que promovemos tiene como fin completar una misión que la
reforma de la ley 25.087 dejó inconclusa, en tanto mantuvo el avenimiento como
un mecanismo de extinción de la acción penal que constituye un resabio de la
vieja excusa absolutoria por matrimonio. La utilización de esta figura -antes y
después de la reforma- dio lugar a continuos abusos que posibilitaron una
revictimización de la mujer abusada, dando lugar a chantajes y presiones sobre la
víctima.
La subsistencia del avenimiento es contradictoria, por otra parte, con la ley
26.485 de Protección integral para prevenir, sancionar y erradicar la violencia
contra las mujeres en los ámbitos en que se desarrollen sus relaciones
interpersonales, que prohíbe la utilización de este tipo de mecanismos de
encauzamiento de disputas.
En varios casos que se dieron a conocer en los últimos años, el avenimiento fue
autorizado por la justicia en supuestos en los que subsistía una situación de
sumisión o abuso en perjuicio de la víctima. Por ejemplo, el más reciente fue el
caso de Carla Figueroa, asesinada luego por su violador, con quien había
aceptado casarse.
De acuerdo a la redacción actual del artículo 132 del CP, se somete a
aceptación judicial el avenimiento si se comprueba entre otras cosas que la
propuesta resultó formulada libremente por la víctima en condiciones de plena
igualdad, lo cual es manifiestamente quimérico: "...el consentimiento no podrá
inferirse de ninguna palabra o conducta de la víctima cuando la fuerza o la
amenaza de la fuerza, la coacción o el aprovechamiento de un entorno coercitivo
hayan disminuido su capacidad para dar un consentimiento voluntario y libre"
(2)
El consentimiento sería libre si esta conjugación de discordancias implicara un
equilibrio entre ellas. Sin embargo, ésta no es la situación en los casos de
violencia de género, donde no podemos justificar una decisión autónoma de una
víctima que a todas luces asume un rol de sumisión. Además, es frecuente que las
mujeres víctimas de la violencia no traten de obtener justicia a causa de
sentimientos de vergüenza, represalia o persecución de parte de sus ofensores o
del propio sistema penal.
En consecuencia, el conflicto para la mujer deviene ambivalente:"...una mujer
que llega a pedir ayuda pero que no tiene en claro qué es lo que quiere y qué va
a pedir, que tiene fuertes sentimientos encontrados, quiere terminar con la
violencia pero no quiere denunciar al agresor" (3). El efecto de la violencia es el
resquebrajamiento de la identidad porque se impone como un comportamiento
coercitivo e irracional que exige someterse a un orden basado en la necesidad de
dominio del agresor. Es así como la víctima encuentra restringida su capacidad
de pensar o de accionar.
En esta medida, corresponde derogar este mecanismo, al no existir elementos
razonables para erigir una alternativa adicional a la persecución penal. Más aun
cuando en ningún otro de los tipos penales contemplados por el Código se
contemplan eximentes de esta naturaleza.
Recientemente, en razón del debate público generado en torno al tema, el
Profesor Raúl Zaffaroni calificó al avenimiento como "pieza arqueológica" y
cuestionó que el delito de violación sea el único que contiene esta opción:
"...¿por qué el delito de violación es el único que puede tener esa excusa
absolutoria?, sería más lógico que lo tuviera el robo: me llevo algo, lo devuelvo,
pido perdón, en fin, arreglo la casa un mes, tiene más razón" (4).
Este criterio responde también a las modificaciones que siguió la legislación
española, de donde provino el fatídico avenimiento (5), que finalmente suprimió
la posibilidad del perdón que contemplaba para estos delitos (6).
Por último, estamos obligados a compatibilizar las figuras del código con la
legislación internacional con la finalidad de priorizar la dignidad de la persona y
la vigencia de los derechos humanos.
La Convención de Belem do Pará en su art. 7 obliga a los estados parte a "...
tomar todas las medidas apropiadas, incluyendo medidas de tipo legislativo,
para modificar o abolir leyes y reglamentos vigentes, o para modificar prácticas
jurídicas o consuetudinarias que respalden la persistencia o la tolerancia de la
violencia contra la mujer..." y en su art. 8 refuerza la idea al decir "Los Estados
Partes convienen en adoptar, en forma progresiva, medidas específicas, inclusive
programas para: a. fomentar el conocimiento y la observancia del derecho de la
mujer a una vida libre de violencia, y el derecho de la mujer a que se respeten y
protejan sus derechos humanos...".
Coherente con esta línea de criterio legislativo, en el año 2009 se sancionó la ley
nro. 26.485 (Protección integral para prevenir, sancionar y erradicar la
violencia contra las mujeres en los ámbitos en que se desarrollen sus relaciones
interpersonales), que entiende un concepto amplio de "violencia" al definirla
como "..toda conducta, acción u omisión que de manera directa o indirecta,
tanto en el ámbito público como el privado, basada en una relación desigual de
poder, afecte su vida, libertad, dignidad, integridad física psicológica, sexual,
económica o patrimonial como así también su seguridad personal" y tiene por
objeto garantizar "...el derecho de las mujeres a vivir una vida sin violencia; las
condiciones aptas para sensibilizar y prevenir, sancionar y erradicar la
discriminación y violencia contra las mujeres en cualquiera de sus
manifestaciones y ámbitos..." (7), y garantiza la protección de todos los derechos
reconocidos en pos de "Un trato respetuoso de las mujeres que padecen
violencia, evitando toda conducta, acto u omisión que produzca revictimización."
Porque la violencia de género es un ataque contra la dignidad de la persona y una
vuelta a las relaciones de poder históricamente desiguales entre varones y
mujeres. La violencia de género es la forma más dura en la que se manifiesta la
subordinación de género y de lo que se trata entonces es de asumirla como un
tema social que afecta directamente los derechos humanos y que requiere
respuestas coherentes que tomen en cuenta la realidad en la que se aplican las
normas jurídicas.
Por estos motivos, solicitamos que se apruebe el presente proyecto de ley.
Citas bibliográficas
(1) Ley de protección integral para prevenir, sancionar y erradicar la violencia
contra las mujeres en los ámbitos en que desarrollen sus relaciones
interpersonales. Art. 9 inc. e: Facultades. "El consejo nacional de la mujer, para
garantizar el logro de los objetivos de la presente ley, deberá:
e. Garantizar modelos de abordaje tendientes a empoderar a las mujeres que
padecen violencia que respeten la naturaleza social, política y cultural de la
problemática, no admitiendo modelos que contemplen formas de mediación o
negociación"
Art. 28 parte pertinente "Quedan prohibidas las audiencias de mediación y
conciliación".
(2) Reglas de Procedimiento y Prueba respecto de la prueba en caso de violencia
sexual -regla nro. 70- Estatuto de Roma art. 51.
(3) Ley 26.485.
(4) http://www.pagina12.com.ar/diario/sociedad/3-183452-2011-12-15.html
(5) FONTÁN BALESTRA, Carlos. "Tratado de Derecho Penal. Tomo V. Parte
especial". Ed. Abeledo Perrot. Buenos Aires, Argentina. 1992. Pág. 204.
(6) Por la ley orgánica 3/1989, Cobos de Linares, M.A.; López Barja de Quiroga,
J.; Rodríguez Ramos, L., Manual de Derecho Penal. Parte Especial. Aal/Jure,
Madrid, págs. 243/245.
(7) CAFFERATA NORES, José "El avenimiento en los delitos contra la
integridad sexual" LL 2000-C pág. 250.