TEMA 1: EL DERECHO CIVIL 1. Concepto de Derecho civil

TEMA 1: EL DERECHO CIVIL
1. Concepto de Derecho civil. Delimitación
2. Contenido del Derecho civil
3. Fundamentos históricos del Derecho civil
4. Derecho civil y Constitución
5. Competencias del Estado y las CCAA
6. Las codificaciones autonómicas
7. La unificación del Derecho privado europeo
1. CONCEPTO DE DERECHO CIVIL Y DELIMITACIÓN:
Dentro del conjunto de normas que se forman de manera ordenada y coherente
(ordenamiento jurídico) está el derecho civil, que constituye uno de los sectores que se
identifica con todas las demás materias que regulan una determinada realidad. No hay
materias que son propias.
Dentro del derecho civil hay unas disposiciones generales, estudio de la persona física y
jurídica, estudio de contratos y obligaciones, materia relativa a los derechos reales,
derecho de familia y derecho de sucesiones.
Los modelos dentro del derecho civil son:
a) Modelo romano-francés (Francia y España): modelo inspirado en la tripartición
de Gayo: bloque relativo a personas, cosas y acciones
b) Modelo Savigny (Código Civil alemán y modelo académico): parte general,
derecho de la persona, derechos reales, obligaciones y contratos, derecho
sucesorio y familia.
Además, existen otras subdivisiones aparecidas con posterioridad: el derecho de radio,
de consumo, hipotecario, de propiedad intelectual y de daños.
CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO CIVIL:
-Derecho civil como derecho privado
-Derecho civil como derecho general
-Derecho civil como derecho común
-La persona como elemento estructural del Derecho civil
a)- El derecho civil se observa como derecho privado, de hecho es el núcleo del derecho
privado porque regula las relaciones que afectan a las personas consideradas de manera
regular (y lo hace en términos de igualdad aunque cuenta con la autonomía de la
libertad de los individuos). En cambio, el derecho público se ocupa de las relaciones que
1 afectan a los poderes públicos, no hay relación de igualdad, regula aspectos relativos a
la relación socio-política.
El derecho privado se identifica con el Código Civil y Mercantil, sin embargo la
Constitución no realiza esta distinción.
Podríamos señalar diferencias entre el derecho privado y público:
Derecho PÚBLICO
El estado interviene en las relaciones
jurídicas
Atiende al interés público
Las administraciones actuales como tal y
quien se relaciona con ellas tienen
relación de sujeción
Los particulares no pueden acudir a
métodos de auto-tutela, deben ser los
tribunales
quienes
solventen
sus
problemas.
La administración cuenta con mecanismos
para solventar sus problemas.
Derecho PRIVADO
Las normas son aquellas que se refieren a
individuos
Atiende a los intereses particulares
Hay relación de igualdad
Una relación en derecho privado vincula a
dos particulares y uno de ellos o los dos
tienen reconocida una pretensión contra el
otro. Pretensión exigible mutuamente
Distinción entre: civil law y common law:
CIVIL LAW (derecho continental): derecho con base fundamentalmente escrita. Son
normas de origen legislativo. Los jueces deben aplicar las normas del ordenamiento
jurídico a los casos que se sometan a juicio. La jurisprudencia es el criterio establecido
por los tribunales en aplicación e interpretación de las normas jurídicas.
COMMON LAW ANGLOSAJÓN: es una cultura de base jurisprudencial. La base del
derecho privado está en el precedente judicial, por lo que impone una vinculación del
juez que da resoluciones a casos concretos.
b)-El derecho civil pertenece al derecho privado, pero no es todo derecho privado, hay
otros sectores del ordenamiento jurídico que también se consideran derecho privado
como el derecho mercantil o laboral. Sin embargo, el derecho civil es también derecho
general porque se aplica de forma genérica a todos los sujetos posibles.
c)-El derecho civil como derecho común: El Código Civil, al codificarse, se encontraba
formado por el Código Civil, leyes especiales y los derechos forales. De estos tres
elementos, el Código Civil era el Derecho común, regía supletoriamente donde el foral
no llegaba. El art. 4.3 del CC califica el CC como derecho civil, por lo que sería
supletorio al resto de sectores del ordenamiento jurídico, por tanto no estará sometido a
2 límites (por esto decimos que es derecho común). Además, que sea supletorio indica
que el ordenamiento jurídico en su conjunto debe siempre de dar respuesta, así el art.
1.7 del CC prohíbe el non linquet: se obliga al juez a resolver todos los asuntos que se le
plantean, no puede alegar que no hay norma al respecto.
El derecho civil se puede identificar en contraposición al derecho foral.
d)-La persona, en derecho civil forma un elemento estructural, de hecho, el derecho de
persona es el centro de derecho civil, la persona es el sujeto al que se le imputan las
titularidades.
3. FUNDAMENTOS HISTÓRICOS DEL DERECHO CIVIL:
En la formación del derecho civil ha existido un largo proceso histórico de formación:
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Ius civile como origen del derecho civil y la recepción de este ius como ius
commune:
El ius civile romano es el origen, indicaba que el decho de los ciudadanos romanos era
el ius civile, que se cristalizó con Justiniano, dando lugar al “corpus iuris civiles” que
recopilaba el derecho romano.
Con el renacimiento, s. XII, los estudios jurídicos se trasladan sobre todo a las
universidades italianas, se produce la recepción del derecho romano y se integra en lo
que se llama ius commune (incorpora el derecho feudal y canónigo) y se distingue entre
ius civile y ius municipale. El ius civile es el derecho romano recibido, tiene un carácter
universal de la Edad Media. En cambio, el ius municipale es el derecho de creación
propia. Esta distinción se resuelve en la Edad Moderna con la codificación.
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La codificación de los derechos civiles europeos, descodificación y
recodificación:
La promulgación de los códigos civiles nacionales pone fin a la formación del derecho
civil. Con el nacimiento de los Estados Nacionales se inicia un proceso de
nacionalización del derecho civil que acabará con su codificación que sigue distinto
curso en cada nación, Además, a veces se pretenderá usar esta codificación como un
instrumento de identificación nacional.
La voluntad de codificar el derecho civil implica dotar a la sociedad de un derecho
único y suprimir la desigualdad. Entre los CC más importantes destacan: francés de
1804, autriaco de 1811, italiano de 1865, alemán de 1896, suizo de 1908, español de
1889.
Los códigos modernos constituyen una ley única procedente de un acto legislativo. A
parte, existen otras leyes que a pesar de no ser códigos participan de las características
3 de otros códigos como el estatuto de los trabajadores o la ley de enjuiciamiento civil.
Esto provocó, que en el s. XX se comience a hablar de la descodificación (Irti) porque
había más leyes especiales ajenas al CC que las propias del mismo. En la actualidad,
estamos en un proceso de recodificacion.
En España la peculiaridad es la ausencia de un único CC para toda la acción. El motor
del derecho civil es el CC que se compone de diferentes legislaciones civiles que son:
Ordenamiento general para toda la nación: existen 7 ordenamientos territoriales (el
aragonés, el balear, vasco, catalán, gallego, navarro y valenciano). Durante la época
medieval y moderna, la estructura del derecho civil respaldaba al poder político; con la
guerra de sucesión a la corona española y con el posterior decreto de nueva planta de
Felipe V para Navarra, Aragón, Islas Baleares y Cataluña sufrieron la disolución de la
organización territorial en reinos se anularon los fueros y libertades de sus municipios.
Un siglo después, el artículo 252 recogio el ideal unificador y afirmaba que el código
civil, criminal y el de comercio sería el mismo para toda la monarquía. Posteriormente,
el s. XX es un siglo donde hay dificultad para codificar por el numero de movimientos y
dificultad en la elaboración de un código civil, pero la principal dificultad son las
particularidades de los derechos territoriales, aunque se les corte las alas por los
decretos de nueva planta.
Respecto a los derechos propios, el código de 1889 mantuvo la vigencia de algunos de
ellos pero si derogó el código de castilla siendo más bien una sustitución porque lo que
se derogó realmente fueron las partidas y la recopilación y se sustituyó por el derecho
civil.
El CC mantuvo la vigencia de los códigos civiles territoriales sin fuentes propias, se
continuaba aplicando esa materia donde ya se va a elaborar un código: se da una
codificación añadiendo las particularidades de cada territorio en uno o las
compilaciones de una forma serena a los códigos. De esta forma se aprobaron
compilaciones de Vizcaya (1959), Álava (1960), Cataluña (1961), Islas Baleares (1963),
Aragón (1967), Navarra (1973).
Al conseguirse la codificación había que ver que hacer con estos derechos y hubo dos
opciones:
a) Una codificación general para todos añadiendo sus peculiaridades.
b) Compilar los derechos territoriales de forma similar a los códigos.
Se optó por la segunda opción, es decir, se compilaron los derechos civiles forales
especiales en oposición al derecho estatal que se llamó derecho común.
De esta forma se aprobaron las siguientes compilaciones: Vizcaya y Álava (1959);
Cataluña (1960); Baleares (1961); Galicia (1963); Aragón (1967); Navarra (1973).
Sin embargo, cuando se aprueba la constitución de 1978 se volverá a recuperar el poder
legislativo para que los territorios puedan legislar en materia civil.
4 -Los distintos proyectos del Cc español
Durante el siglo XIX hubo diferentes proyectos del CC.
1. El primero fue de 1836 y no llegó a las Cortes.
2. El segundo fue de 1851, es el más importante, que sirvió de modelo para el de
1889. (Hay una obra muy importante sobre este proyecto de García Gayena). Su
principal problema fue que era demasiado afrancesado, que quería establecer un
único CC para toda España, y que socialmente no se estaba preparado para esta
unificación del CC porque lo primero que había que llevar a cabo era la
desamortización.
3. Fue la Ley de Bases de 1881 de Alonso Martínez.
4. Ley de Bases de 1885 por Silvela y con este se aprobó
5. La ley de Bases del 11 de mayo de 1888. *La ley de Bases: Es la clave que
autoriza al gobierno para publicar el CC.
Con esto se llegará al CC de 1889. Se empezará a publicar en la Gaceta el 9/10/1888 y
entrará en vigor el 1/05/1889. El 24/07/1889 se publica una segunda edición que
revisaba los errores del anterior. Nuestro CC se basa en el CC francés.
El CC de 1889 no consiguió la unificación estatal en materia civil porque se opusieron
los juristas de los territorios. Antes de aprobarse el CC se fueron aprobando leyes
paralelas a él (ley hipotecaria (1861), ley de notariado (1862)….)
4. Derecho civil y Constitución
Con la constitución de 1978 se convierte en la norma suprema fijando el marco de los
derechos fundamentales y libertades y el d. civil debe adaptarse a él y así el d.civil entra
en un proceso de constitucionalización, debe ser interpretado a la luz de esta, por tanto
se deroga todo lo que se opone a ella.
Hay que destacar que antes la relación entre ambos era paralela, eran independientes.
¿Cuál es la eficacia de la constitución en el orden del derecho civil? Diversos planos.
1. La constitución como norma jurídica tiene una eficacia directa en relación a
todas las demás normas en correlación con el ordenamiento jurídico. En su
disposición derogatoria 3ª deroga todo lo que se opone a ella. Hay un año clave
de cambio, 1981.
2. Al ser la constitución la norma suprema, las normas supremas del CC dejan de
serlo.
3. La constitución pasa a regular directamente materias del derecho civil. En la
constitución hay normas sobre asociaciones, fundaciones, matrimonio… Ahora
el CC sobre estos campos se tiene que adaptar.
5 Por tanto, la regulación constitucional de las materias civiles afecta a su contenido y si
se aleja de este se interponen recursos de constitucionalidad. Ahora bien, la eficacia
directa de los derechos fundamentales entre particulares es discutible.
TEMA 2: DISPOSICIONES GENERALES
1. Normas jurídicas
2. Las fuentes del derecho: art. 1 Cc
3. Eficacia, interpretación, integración y aplicación de las normas
El CC se inicia con un título preliminar que fue vigente desde 1889 pero se modificó en
1974, en esa época en la que aun no existía la constitución, las disposiciones de este
título preliminar fueron muy importantes en ese contexto de ausencia de Constitución
democrática. Hoy en día estas normas del título preliminar están subordinadas a la
constitución, regula una serie de normas o reglas, criterios que deben tenerse presentes
al interpretar la aplicación de las normas.
1. LAS NORMAS JURÍDICAS:
Son reglas que pretenden solucionar conflictos sociales, se distinguen de otras reglas
fuera del Derecho. Se caracterizan por su obligatoriedad, por si coercitibilidad y es
norma jurídica la ley que mana de las cortes. Hay que distinguirse lo que es norma
jurídica de la disposición jurídica:
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Norma jurídica: mandato jurídico con eficacia social organizadora
Disposición jurídica: es el vehículo de la norma jurídica, suelen estar escritas
La mayor parte de las normas revisten la forma de derecho escrito (ej: la costumbre es
una norma jurídica pero no una disposición jurídica porque no está escrita)
La norma jurídica se estructura a través de un supuesto de hecho y de una consecuencia
jurídica. El supuesto de hecho son las situaciones fácticas a las que se dirige la norma,
6 es una parcela de la realidad social (ej. el hecho de contraer matrimonio, robar). Las
consecuencias jurídicas es el campo del “deber ser”, supone valorar el conflicto y
atribuyen derechos u obligaciones.
Como pueden ser las normas jurídicas:
a) Imperativas (ius cogens): el mandato normativo no permite modificación alguna
por las partes, son obligatorias
b) Dispositivas: mandatos normativos que pueden ser sustituidos por las personas
interesadas.
c) Común: se trata de un tronco común que regula las relaciones entre personas sin
calificativos (ej. Código Civil)
d) Especial: supone aplicar una norma jurídica o un principio a un caso concreto
e) General: se aplica a todo el territorio nacional y vincula a toda la sociedad
f) Particular: Son normas dictadas para una persona o grupo de personas de forma
particular
2. FUENTES DEL DERECHO
Se preeven en el art 1 de CC. Y son la ley, la costumbre y los principios generales del
derecho (la jurisprudencia no es una fuente de derecho).
La fuente suprema en nuestro ordenamiento es la Constitución y todas las demás
normas deben ajustarse a ella.
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La ley es el Código Civil y las leyes civiles que manan del parlamento. Se
entiende ley como derecho escrito. Pueden ser: leyes orgánicas, decretos
legislativos, reales decretos, leyes ordinarias… Para que la ley sea fuente debe
cumplir unos requisitos: deben haberse incorporado en el ordenamiento a través
de su aprobación, promulgación y publicación. Además, es preciso que hayan
entrado en vigor. Entre las leyes también hay unas preferencias, como se indica
en el art 1.2 del CC (ej. La ley orgánica tiene más fuerza que la ordinaria) y
entre las leyes del mismo rango hay una jerarquía temporal, las posteriores
prevalecen sobre las anteriores.
La costumbre: son prácticas sociales que por su naturaleza han adquirido fuerza
de obligar, son vinculantes. La costumbre, para ser fuente debe: reiteración en el
tiempo, que no sean contrarias a la ley. Lo que singulariza a la costumbre
respecto a otras prácticas sociales es que los sujetos que ajustan su conducta a
dicha costumbre, lo hacen porque creen que es vinculante y creen que es
obligado su cumplimiento y también consideran que su observancia es un deber
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jurídico, por lo que la costumbre es un derecho extrapositivo, un derecho no
escrito que no ha sido aprobado por un parlamento ni publicado oficialmente.
Incluso a veces la ley recoge alguna costumbre.
Existen tres tipos de costumbre, con esto: las contra-legen (no vinculantes), las
secundum-legen (interpreta de un modo determinado una ley), las extra-legen o
praeter-legen (regulan situaciones sobre las que no existe ley alguna).
Los principios generales del derecho: se trata de aquellos principios que el
legiuslador ha tenido presentes a la hora de regular el derecho civil. Como
principio sólo se formulan en derecho positivo (reflejo escrito)
excepcionalmente. Sin embargo, los principios generales del derecho se deducen
de la norma escrita. Estos principios como fuente del derecho se tienen en contra
a la hora de interpretar y aplicar las normas civiles y además integran nuestro
ordenamiento. (ej. Actuar de fides bona, observar el interés superior del menor).
Distinto a los principios generales del derecho están las máximas, aforismos o
brocardos, suelen ser normas en latín con función pedagógica (ej. Pacta sur
servanda).
La jurisprudencia: en el common law tiene una función crucial, en cambio en
nuestro sistema, el art. 1 del CC no incluye la jurisprudencia entre las fuentes del
derecho civil. Es correcto dado que, en nuestro país la jurisprudencia se define
como el criterio de los tribunales en la interpretación y aplicación de las normas
jurídicas, de forma que cuando este criterio se consolida, se habla de doctrina
jurisprudencial, pero no es fuente del derecho. A pesar de ello, el art 1 del CC le
dedica una apartado (el 1.6 del CC) donde se hace referencia especial al tribunal
supremo. Esto debe entenderse a la doctrina de los tribunales superiores, por
tanto también tiene este carácter la doctrina del tribunal constitucional. Tiene un
papel muy relevante en la aplicación del derecho, no crean derecho pero no
interpretan.
Paralelamente a la jurisprudencia está la jurisprudencia registral, no se trata de
disposiciones jurisdiccionales sino administrativas y
se conocen como
resoluciones de la dirección general del registro y notariado que resuelven
recursos contra las calificaciones de los registradores de la propiedad.
3. EFICACIA, INTERPRETACIÓN, INNTREGRACIÓN Y APLICACIÓN
DE LAS NORMAS:
A) APLICACIÓN DE LAS NORMAS
APLICACIÓN:
Las normas jurídicas pueden ser impuestas y debe saberse que norma aplicarse a cada
problema. Por lo que el legislador regula una situación social otorgándole una
8 consecuencia jurídica, la búsqueda de la norma aplicable a una caso concreto supone
dominar el ordenamiento jurídico, es por ello que se obliga a los jueces a dictar
sentencias aplicando el ordenamiento jurídico de conformidad con las fuentes
existentes. Esto es lo que se llama iura novit curia.
Es posible que el legislador no haya regulado un problema previsto, por lo que regula
un nuevo problema, por tanto pueden existir ciertas lagunas. En estos casos, cuando no
hay norma para resolver un caso concreto se acude a la analogía regulada en el art 4 del
CC. Existen dos clases de analogía:
a) Analogía legis: toma como premisa una norma jurídica concreta para aplicarla al
supuesto que no está regulado.
b) Analogía iuris: No se toma como referencia una sola norma sino parte de un
conjunto de normas. De ese conjunto de normas se extrae un principio general
que se aplicará al problema
INTERPRETACIÓN:
Las normas civiles se establecen de forma abstracta por lo que se necesita una fase
previa de interpretación para contener su contenido. El operador jurídico debe adivinar
el sentido y finalidad de la norma identificando el supuesto de hecho y la consecuencia
jurídica, es decir, debe calificar los hechos. Esta operación tiene reglas especiales en
cada sector del ordenamiento jurídico. Esta necesidad de interpretar las normas jurídicas
resulta del hecho de que los supuestos de hecho de la realidad son más complejos que
los reflejados en la norma, por esto debemos interpretar la norma (hermenéutica).
El art. 3.1 del CC establece algunos criterios generales de interpretación de las normas,
así se refiere a una interpretación gramatical o literal, una interpretación sistemática,
histórica, finalista o teleológica.
Por tanto, la interpretación tiene como finalidad adivinar el contenido de la norma.
INTEGRACIÓN:
Es la operación dirigida a encontrar una solución al caso concreto cuando las normas
jurídicas no prevén ninguna forma expresa. Dado que el ordenamiento jurídico no puede
contener lagunas, es por ello que deben llenarse dichos vacios mediante la técnica de la
integración de las normas.
Los mecanismos de integración son:
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Acudir a la analogía tanto la iuris como la legis.
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Respecto a los derechos territoriales: si presentan lagunas, el derecho civil
estatal lo solventará.
Recurrir a los principios generales del derecho. Y estos son los siguientes:
o Libertad civil: significa que los particulares pueden actuar con libertad en
todo lo no prohibido.
o Buena fe: los particulares actúan de buena fe con una conducta diligente
y sin voluntad de causar daños a segundos.
o Actos propios: nadie puede hacer valer un derecho o una facultad que
contradiga la conducta propia observada con anterioridad si esta
conducta tenía una significación inequívoca de la cual derivan
consecuencia. Es decir, no es ilícito cambiar de actitud pero si mi
comportamiento ha generado una confianza en la otra persona, mi
cambio de actitud no debe perjudicarle.
o Equidad: es otro de los principios presentes al aplicar una norma, supone
que el juzgador resuelve el asunto de acuerdo con los criterios de justicia
que a su entender produzca una mejor solución.
B) LA VIGENCIA DE LAS NORMAS:
Toda norma jurídica escrita debe publicarse en el BOE. Aquí puede entrar en vigor de
manera inmediata o no, si la fecha de publicación de la norma en el BOE no coincide
con su entrada en vigor de habla de vacatio legis. Si no se dice nada en la ley, la vacatio
legis es de 20 día, según el art 2.1 del CC.
Aunque la norma tenga carácter permanente, hay algunas que tienen temporalidad (ley
de presupuestos generales del estado), si existe derogación puede ser total o parcial y si
hay contradicción entre la ley nueva y la anterior prevalece la posterior.
Dentro de la vigencia de las norma se genera el conflicto de saber si la norma es
retroactiva o irretroactiva. La regla general del art. 2.3 del CC es la irretroactividad de la
norma, pero nada impide que la ley establezca que se aplique también a los casos
anteriores. (ej. Cuando se aplicó la ley del divorcio se pudo aplicar a matrimonios
anteriores). Esta retroactividad o irretroactividad se aplica a las disposiciones
transitorias de la norma. Nuestro código civil dispone de 13 disposiciones transitorias.
C) EFICACIA DE LAS NORMAS:
Las normas deben sintonizarse con las exigencias sociales, por tanto deben ser eficaces,
es decir, aplicadas y observadas por sus destinatarios. Si se prescinde de la idea de
eficacia, se puede llegar a lo que sucedió con la ley del matrimonio de 1870 (regulaba el
matrimonio civil pero la sociedad era católica por lo que se produjo la inobservancia de
la misma).
10 En cuanto al incumplimiento y violación de las normas jurídicas debemos situarnos en
el art 6 del CC donde se indica que la ignorancia de las normas no exime de su
cumplimiento. Si se da la infracción de una norma civil, puede ser por un acto legal con
unos fines que no pretende la norma, aquí se habla en actos de fraude de ley. Art. 6.4
CC. En estos supuesto existe una nulidad de pleno derecho.
TEMA 3: LA PERSONA
1.
2.
3.
4.
5.
La persona en el ordenamiento jurídico
Capacidad jurídica y capacidad de obrar
Comienzo y fin de la personalidad
Las situaciones de ausencia
La identidad de las personas: el régimen jurídico del nombre
______________________________________________________________________
____
1. LA PERSONA EN EL ORDENAMIENTO JURIDICO:
El derecho de la persona es una parte del derecho civil constituido por un conjunto de
normas que regulan la situación, deberes y poderes de la persona como tal. Esto dentro
del ordenamiento privado. Se trata de un sector especial del derecho privado y esto
11 conjunto de normas dado que afecta a la persona debe contener reglas especiales,
particulares por el sujeto al que van destinadas y es por ello por lo que muchas de estas
normas son imperativas. Por tanto la persona es el centro de gravedad del ordenamiento
jurídico, es la destinataria de las normas del ordenamiento jurídico y es a su favor que se
reconocen derechos, deberes, etc.
La persona más que un centro de imputación de normas, es un ser humano con
valores propios merecedor de tutela y respeto y esta concepción de la persona lo
deducimos del art. 10 de la constitución cuando afirma que la dignidad de la persona
y los derechos que le son inherentes son derechos de rango fundamental en el orden
público.
Consustancia al concepto de persona es el concepto de igualdad, a raíz del art. 14 de
la CE se afirma que el hombre y la mujer son personas y que todas las personas son
iguales, por tanto todo hombre y mujer es persona ante el derecho pero no al revés,
por ejemplo una fundación no es hombre ni es mujer pero jurídicamente es persona.
Se distinguen dos tipos de personas:
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la persona física (es decir el hombre y la mujer como sujetos racionales y libres
y el CC se refiere a ellos como “personas naturales”).
las personas jurídicas, es decir, las asociaciones y las fundaciones.
2. LA CAPACIDAD JURIDICA Y LA CAPACIDAD DE OBRAR:
a) Capacidad jurídica: es la actitud necesaria para ser titular de derechos y
obligaciones.
La capacidad jurídica la tienen todas las personas porque se adquieren con el
nacimiento, es un concepto estático y se tiene o no se tiene, se es persona o no se es.
Como atributo de la personalidad es la misma para todos los sujetos por lo que no es
susceptible de graduación.
Capacidad jurídica = Personalidad jurídica
El es art 29 de CC el que dice que el nacimiento permite la adquisición de la
personalidad y hasta el verano del 2011 el CC condicionaba la adquisición de dicho
personalidad a dos requisitos: el art 30 de CC determinaba que para ser persona se
necesitaba que el recién nacido tuviera figura humana y que sobreviviera 24 horas
desprendido del claustro materno. Este requisito de las 24 horas se conocía como
viabilidad legal, con ello se trataba de excluir de la condición de nacido a aquellos seres
que por presentar deformaciones manifestaran una ineptitud para vivir. Esto era
12 contrario a la propia CE (art. 10, art. 14) y a tratados internacionales como la
Convención de los Derechos del Niño. Por estos motivos, la disposición final tercera de
la ley 20/2011/21 julio de reforma de registro civil modificó el art. 30 del CC. (esta ley
tiene una vacatio legis de 3 años, es decir, entrara en vigor en julio de 2014, sin
embargo ya está en vigor).
b) Capacidad de obrar: implica la posibilidad, actitud o idoneidad de una persona
ya sea física o jurídica para realizar eficazmente actos jurídicos. Es decir, es la
capacidad para poder ejercitar derechos y cumplir obligaciones.
Se trata de un concepto dinámico, implica actuación, por tanto es un contingente y es
variable, se puede tener o no tener. Decimos que es variable porque puede estar ausente
por completo, se puede dar en plenitud como es el caso de la mayoría de edad no
imposibilitada y puede estar limitada como es el caso de un mayor de edad
imposibilitado o un menor emancipado.
Para establecer esta graduación se tiene en cuenta la capacidad de la persona para ser
consciente de las repercusiones de los actos que realiza. Es decir, se tiene en cuenta si la
persona tiene capacidad natural (capacidad para entender las cosas) que se suele situar
en los 12 años.
De esta graduación vemos ejemplo en el CC como en el art. 663 permite testar a un
mayor de 14 años excepto que se trata de un testamento ológrafo. Esto supone que se
rebaje la edad para poder realizar con validez actos jurídicos. Otro ejemplo es la
capacidad para ser adoptante, el art. 175 del CC nos pide que tengamos como mínimo
25 años.
En nuestro ordenamiento jurídico la capacidad general de obrar se obtiene con la
mayoría de edad y el art. 322 del CC se encarga de aclarar que el mayor de edad es
capaz para todos los actos de la vida civil salvo los exceptuados por la ley. Una vez
alcanzada la mayoría de edad, a una persona solo se le puede limitar o suprimir la
capacidad de obrar a través de una sentencia judicial.
Se puede dudar de si el estado de soltero o casado es un criterio en función del cual las
personas tengan una u otra capacidad de obrar. Se dice que es un estado civil de
matrimonio no restringe la capacidad del cónyuge. Lo que sucede con el matrimonio es
que puede alterar las reglas de responsabilidad según el régimen económico imperante
(ej. Las deudas heredadas del cónyuge).
Tampoco el sexo supone una distinción en la capacidad de obrar y en cuanto a la
condena a una pena privativa, no comporta la perdida de la capacidad de obrar de la
persona, sino que en el ámbito civil tiene otras consecuencias, eso sí.
13 Existen dos circunstancias que limitan la capacidad de obrar de una persona (es
graduable):
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Edad.
Deficiencias físicas o psíquicas que impiden a una persona gobernarse por sí
misma.
(Ej. Un menor de 5 años tiene capacidad jurídica, aunque tenga 5 años y por tanto puede
ser propietario de un piso, pero no tiene capacidad de obrar y no podría realizar un
negocio de compra-venta del inmueble que le pertenece. En el mismo caso estaría un
mayor de edad incapacitado judicialmente).
Estas dos personas están sometidas a un régimen de protección y esto significa que son
otras personas las que sustituyen o complementan esa capacidad de obrar limitada.)
Por tanto, la capacidad de obrar, desde el punto de visto meramente practico es la que
adquiere relevancia ya que en cada caso concreto permitirá dilucidar si un sujeto puede
realizar o no determinados actos porque es graduable.
3. COMIENZO Y FIN DE LA PERSONALIDAD:
I.
ADQUISICIÓN DE LA PERSONALIDAD
-Para que el ser humano sea considerado persona, es necesario que tenga la atribución
de la personalidad, que se atribuye con el nacimiento que determina el momento en que
el feto queda completamente desprendido del claustro materno. A partir de entonces
empieza a contar la vida de una persona y se considera que es titular de relaciones
jurídicas.
Los dos requisitos necesarios para adquirir la personalidad son:
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Nacimiento con vida
Entero desprendimiento del claustro materno
Antes del nacimiento, el ordenamiento protege la vida del concebido, sin embargo el
feto no es persona para el derecho civil. Así, el nacido que no reúne las condiciones del
art. 30 se considera que es una criatura abortiva que una vez es desalojada del seno
materno merece la consideración de bien mueble aunque su utilización y tráfico no son
libres.
+ el nasciturus o concebido no nacido: el que va a nacer
+______________________________
14 -En los partos múltiples es posible que determinados efectos deriven de la prioridad del
momento de nacimiento, es decir, es necesario saber quien ha nacido primero por
cuestiones de herencia o por la sucesión al trono (art. 57 CE). Hay muy pocos supuestos
donde interese quien ha nacido primero por ser discriminatorio. El art. 31 CC dispone
que la prioridad en el nacimiento corresponde a quien nace primero y medicamente el
primer concebido es el que nace segundo.
-La prueba del nacimiento: se prueba por la inscripción en el registro civil, es necesario
hacerlo. Están obligados los padres o parientes más próximos si no los hubiera o
cualquier persona mayor de edad presente en el lugar de nacimiento. Actualmente, se
habla primero de los hospitales, padres y parientes. (art. 44 y ss de la nueva ley del
registro civil de 2011).
-La protección jurídica del concebido no nacido: desde el punto de vista patrimonial se
genera la duda de saber si el nasciturus pese a no ser persona puede ser beneficiario de
atribuciones patrimoniales condicionadas al momento de que nazca. El art. 22 determina
la solución que crea una ficción legal: supone que el concebido se debe considerar como
nacido para todos los efectos que le sean favorables siempre que nazca con los
requisitos del art. 30.
Si se produce el nacimiento, los efectos favorables se retrotraen al momento de la
concepción, de este modo se establece un sistema de protección que deja en suspenso
aquellas relaciones jurídicas que le puedan beneficiar. Estos sistemas de protección en
casos particulares:
a) Donaciones al nasciturus: (art. 627 CC) Se reconoce la validez de las donaciones
realizadas a los concebidos no nacidos. Ej. Un abuelo hace una donación al nieto
que va a tener su hija, esa donación la aceptará aquella persona que
legítimamente represente al nasciturus cuando nacen, los padres. No se espera a
que nazca el niño para aceptar sino que se hace antes.
Una vez aceptada la donación, el bien donado ya no es del donante (el abuelo)
porque se ha desprendido voluntariamente del mismo, pero tampoco es
propiedad del donatario (el bebé) porque aun no reúne los requisitos del art. 30
del CC. Por tanto, el bien donado en estas situaciones queda en una situación de
pendencia, de interenidad a resultas de que se produzca el nacimiento.
Si no se produce el nacimiento, el donante o sus herederos tienen derecho a
solicitar la restitución de lo donado.
b) Herencias al nasciturus: (arts. 959 ss CC) ej. El abuelo fallece y una hija esta
embarazada.
La embarazada debe ponerse en conocimiento su condición de embarazada y
hasta ese momento se suspende la división de la herencia y será un
administrador el que cuide de los bienes hasta que se produzca el nacimiento.
Estos arts. Establecen cautelas que pueden solicitarse al juez para evitar
suposiciones de parto.
15 c) Indemnizaciones, seguros de vida…: el art. 6 de la LEC advierte que
nasciturus pueden ser parte en los tribunales civiles. En el caso
indemnizaciones, si fallece el padre, por ejemplo, el nasciturus puede
beneficiario de esa indemnización que se le da a la madre, al igual que con
seguros de vida.
los
de
ser
los
-Reserva de derechos a favor del no concebidos, futuros hijos: nuestro derecho también
atribuye derechos a personas futuras, sin embargo más que atribución de derechos, lo
que se hace es crear situación de administración o de goce temporal de los bienes a otras
personas mientras no nazca ese futuro ser.
Estas situaciones de goce temporal son:
a) En caso de situaciones mortis-causa destaca la sustitución fideicomisaria (arts.
781 ss CC): ej. Una persona quiere dejar sus bienes a sus nietos, pero aun no han
nacido, por lo que se lo deja a sus hijas pero dice que esos bienes deberán pasar
a los nietos cuando nazcan; es un disfrute temporal.
b) En caso de situación de Inter-vivos se dan donaciones con clausula de reversión
(arts. 641 CC): supone disponer que a partir de un determinado momento el
donatario sea sustituido por otro, el que va a nacer.
-Los preembriones: se trata de un concepto biológico nuevo, son los óvulos fecundados
mediante técnicas de inseminación artificial que entre otros usos pueden empezar el
proceso natural de reproducción humana.
El estatuto jurídico del preembrión viable es un tema muy polémico, el Constitucional
dirá que los preembriones no viables no son nasciturus.
II.
FIN DE LA PERSONALIDAD:
-La muerte: art. 32 CC advierte que la personalidad civil se extingue por la muerte de
las personas. Se refiere solo a las personas físicas, dado que las personas jurídicas solo
se extinguen pero no se mueren. Veremos también que hay situaciones similares a la
muerte en los casos de desaparición de personas en circunstancias especiales y sin tener
noticias de ella.
La muerte supone la desaparición de la personalidad civil, el fin de la capacidad
jurídica, la duda que surge al fallecer una persona es qué sucede con las relaciones
personales y patrimoniales que contrajo a lo largo de su vida.
-­‐
Respecto a las relaciones patrimoniales, el CC articula un mecanismo
transmisivo de derechos y obligaciones que vienen a integran la herencia de esa
persona. Es decir, se abre la sucesión de la persona.
16 -­‐
Respecto a las relaciones personales (matrimonio, patria potestad…) el
fallecimiento determina su extinción.
El CC no nos dice cuando hay que considerar a una persona muerta y se asocia a
conclusiones médicas, y en este sentido se dice que una persona ha fallecido cuando hay
una paralización de la actividad cerebral y una paralización de los órganos vitales
especialmente el corazón. Tras la muerte, el cadáver en sentido jurídico se convierte en
una cosa y es posible que la persona en vida haya manifestado su voluntad de ser
inhumado o incinerado, si no lo ha hecho, lo deciden los familiares. La prueba del
fallecimiento es la certificación registral del fallecimiento, se debe inscribir el
fallecimiento que conste con la hora, fecha y lugar. Para dicha inscripción es necesario
el certificado médico. Hasta que no haya inscripción no se expide la licencia de entierro,
y el entierro según la normativa tiene lugar transcurrido al menos 24 horas desde la
muerte.
Dentro del fallecimiento hay que destacar distintos temas:
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-­‐
-­‐
Eutanasia: supone el acortamiento voluntario de la vida de quien sufre una
enfermedad incurable para poner fin a sus sufrimientos. En todo caso, en España
esta prohibida pero si que se permite elaborar un testamento vital que se recoge
en la ley 41/2002. Aquí la persona puede manifestar antes de la enfermedad si
quiere ser o no mantenido, la autotulela, etc.
Comoriencia y premoriencia: la comoriencia supone la muerte contemporánea
de dos personas que recíprocamente tienen derecho a sucederse entre sí. Ej.
Padre-hijo tienen un accidente y ambos fallecen, determinan quien ha fallecido
primero tiene sus consecuencias hereditarias. Dada la dificultad en determinar
quien ha fallecido antes, ya desde el derecho romano se intentaron buscar
soluciones con distintas presunciones y esto es lo que se conoce como
premoriencia (que uno fallece antes que otro con presunciones).
Cuando se modifico el CC, esto quedó eliminado, y el art. 33 del CC determina
que si no se sabe quien ha fallecido primero hay que suponer que han fallecido a
la vez; esto se conoce como comoriencia.
La protección ante la memoria de los difuntos: se protege las cualidades o rasgos
de la persona una vez desaparecida.
-La declaración de fallecimiento: (art. 193-197 CC y arts. 2040 ss LEC 1881) A veces
falta una constancia cierta del fallecimiento de una persona y el transcurso del tiempo
desde que se tuvieron las ultimas noticias o de las particulares circunstancias cuando
desapareció la persona, hacen pensar que esa persona ha fallecido, aunque no se haya
encontrado el cadáver. En estos casos, en los que no se ha acreditado la muerte, el
derecho considera que esta persona continua viva pero pone a disposición de los
interesados la posibilidad de que tras la tramitación de un expediente judicial, se declare
el fallecimiento de esa persona. Dicha declaración de fallecimiento en estas
circunstancias deben publicarse en el BOE y periódicos.
17 Las causas pueden ser:
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-­‐
Generales (art 193 CC): podemos declarar fallecida a una persona cuando hayan
transcurridos 10 años desde las ultimas noticias del desaparecido teniendo que
acabar el año; transcurridos 5 años desde las ultimas noticias del desaparecido si
al expirar esos 5 años el desaparecido hubiera cumplido los 75 años;
transcurrido un año contado de fecha a fecha cuando la desaparición se debe a
una situación de riesgo inminente por causa de violencia contra la vida (ej.
Asesinato); en 3 meses si es por causa de un siniestro.
Especificas (art 194 CC): transcurridos 2 años desde la desaparición de la
persona que pertenece a un contingente armado, estos dos años se cuentan desde
la fecha del trato de paz o desde la declaración oficial del fin de la guerra;
transcurridos 3 meses cuando han desaparecido en siniestro aéreos o naufragios.
La declaración del fallecimiento establece una presunción de muerte pero se admite
prueba en contrario y los principales efectos son los siguientes: disolución del
matrimonio y el cónyuge superviviente puede contraer nuevo matrimonio aunque si
reaparece no se anula el segundo matrimonio; se produce la apertura de la herencia con
ciertas cautelas (que los herederos no pueden disponer a título gratuito hasta que no
pasen 5 años), si reaparece la persona, el art. 197 prevé sus efectos, tiene derecho a
recobrar los bienes de los herederos en el estado en que se encuentre y el precio de los
bienes que se vendieron y en cuanto a los frutos o ventas, sólo podrá reclamarlos desde
el momento de su reaparición.
4. SITUACIONES DE AUSENCIA
La situación de ausencia se da cuando una persona desaparece de su vivienda y se
genera una situación de incertidumbre sobre su propia subsistencia por la ausencia de
noticias. Estas situaciones se encuentran reguladas entre 181-198 CC y también el LEC
de 1881 en arts 2031 y ss.
Con el fin de que no queden descuidados algunos temas o relaciones jurídicas del
desaparecido, el derecho prevé cierta protección. El CC distingue distintas fases en los
casos de ausencia:
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-­‐
-­‐
Desaparición
Ausencia legal o declarada
Declaración de fallecimiento (remisión en el punto 3)
Estas tres fases no son obligatoriamente sucesivas, tienen autonomía propia.
-LA DESAPARICION: regulada en el art. 181 CC. Una persona se considera
desaparecida cuando se ha ausentado de su domicilio o lugar de su última residencia sin
haber tenido noticias de ella. La finalidad de la regulación de la desaparición es proteger
intereses urgentes que no admitan demora del desaparecido.
18 Los requisitos para que proceda la desaparición:
a) Desaparición de la persona.
b) No existe un plazo de tiempo determinado.
c) La necesidad de defensa de los bienes del desaparecido en juicios o negocios
que no admitan demora. Es por ello que cuando es desaparecido tiene un juicio o
negocio, el juez puede nombrar un defensor que le ampare.
d) El desaparecido no puede ser ni legítimamente ni voluntariamente representado.
Si ha dejado apoderado no se nombra defensor al igual que en caso de menores o
incapacitados porque ya tienen representantes legales.
Respecto a la necesidad de nombra un defensor, su actuación consiste en representar al
desaparecido. Y pueden instar su nombramiento cualquier persona interesada o el
ministerio fiscal. Según el art 181, los defensores son una serie de personas por orden:
(1) cónyuge, (2) parientes más cercanos hasta el 4to grado, (3) se podrá nombrar una
persona solvente y con buenos antecedentes.
En el año 83 se introdujo la figura del defensor judicial y en art. 300 del CC se advierte
que se puede nombrar defensor a aquella persona que el juez considere más apropiada
para ello. El defensor es una figura transitoria que asume provisionalmente su papel.
La situación de desaparición genera en el otro cónyuge la asunción de la patria potestad
y si existe separación de gananciales y se requiere el consentimiento del desaparecido
dependerá de la voluntad del juez.
La situación de desaparición se da cuando:
a)
b)
c)
d)
Apareciendo el desaparecido
Declaración de ausencia
Comprobando su muerte
Declaración de fallecimiento
-AUSENCIA LEGAL O DECLARADA: supone una situación más compleja que la
desaparición, supone que la desaparición de la persona persiste de forma prolongada. La
declaración de ausencia es preciso que la haga un juez, y se inscribe en el registro al
margen de la inscripción de nacimiento.
A diferencia del desaparecido, se requiere de una declaración judicial y nombrará un
representante del ausente. Además, aquí se protegen los intereses del ausente y de otras
personas.
Los requisitos de la declaración de ausencia legal:
a) Desaparición de la persona
19 b) Transcurso de tiempo que será un año desde las ultimas noticias si no ha dejado
apoderado o tres años desde las ultimas noticias si el ausente nombró un
apoderado
c) Declaración judicial de ausencia
Los obligados a promover la declaración de ausencia, según el 182 CC cualquiera de las
siguientes personas: cónyuge, parientes hasta el 4to grado, ministerio fiscal o cualquier
persona que considere que tiene un derecho sobre los bienes del ausente.
Los representantes del ausente y los tipos de representantes son:
a) Representantes legítimos: cónyuge, hijo mayor de edad, ascendiente más
próximo de menor edad, cualquiera de los hermanos
i. Privilegiados: cónyuge, hijo mayor, ascendiente más próximo de
menor edad
ii. No privilegiados: hermanos
b) Representantes dativos: cualquier persona solvente de buenos antecedentes.
Las funciones de todos los representantes son:
a)
b)
c)
d)
Representar al ausente
Buscar al ausente
Cumplir sus obligaciones
Proteger y administrar los bienes del ausente
Los derechos de los representantes:
a) Representantes legítimos: tienen facultades más amplias que los dativos, no es
necesario que informen al juez de lo que hacen. Gozan de la posesión temporal
de los bienes, tienen derecho a quedarse con los productos líquidos del
patrimonio, no pueden vender bienes a no ser que lo dicte el juez, se les aplica
las normas de la tutela.
En cuanto a los legítimos no privilegiados tienen que prestar fianza (hermanos).
b) Representantes dativos: El juez controla la administración de patrimonio. Y este
representante debe rendir cuentas al juez cada 6 meses, tienen que prestar fianza,
se les aplica también las normas de tutela y si el patrimonio lo permite tiene
derecho a una retribución.
Ambos representantes tienen que hacer un inventario de bienes
Efectos de la declaración: afecta al ámbito familiar, en este sentido la patria potestad la
asume el cónyuge del ausente. El cónyuge presente puede solicitar la disolución de la
sociedad de gananciales. Puede solicitar también la separación o el divorcio.
Adquisiciones de derechos por parte del declarado ausente: es el caso en que el ausente
el llamado a una sucesión, la regla en sucesiones es que el heredero tiene que sobrevivir
20 al causante y es posible que a veces sea difícil demostrar que el ausente vivía cuando
fallece el causante. En estos casos la parte del ausente, se repartirá entre los demás
coherederos. Estos demás coherederos deben hacer inventario de los bienes y
reservarlos hasta la declaración de fallecimiento.
El fin de la declaración de ausencia:
a) Aparece
b) Se prueba el fallecimiento
c) Declaración de fallecimiento
Y en todos estos casos finaliza la representación y se restituye el patrimonio al
ausente si aparece o a sus herederos.
Si reaparece puede reclamar posibles herencias. Los representantes no deben
restituir los productos recibidos de la representación.
5. IDENTIDAD DE LAS PERSONAS: EL RÉGIMEN JURÍDICO DEL
NOMBRE
El nombre es el apelativo a través del cual nos identificamos (nombre de pila + dos
apellidos). Esto se regula en la ley del registro civil y el CC.
El derecho al nombre es un atributo de la personalidad, es un signo de identidad de la
persona porque toda persona tiene derecho a un nombre desde su nacimiento. Ahora
bien, la persona no tiene un uso exclusivo sobre su nombre. Sí que es distinto en el
campo de la propiedad industrial y el derecho de la competencia donde hay uso
exclusivo del nombre.
Las reglas comunes en CC y LRC dice que se prohíbe que se consigne más de un
nombre compuesto o más de dos nombres simples a una persona (José Antonio Miguel
Ángel), también se prohíbe los nombres que insulten a la persona o los que hagan
confusa su identidad (ej. Consolación) . Se admite poner nombres extranjeros o en
cualquier lengua oficial española y no se puede poner el mismo nombre, a no ser que
haya fallecido, que su hermano/a.
Es posible cambiar de nombre, y se hace a través de dos procedimientos: procedimiento
registral si el nombre que uso habitualmente no coincide con el del registro y a solicitud
del propio interesado para traducirlo a una de las lenguas oficiales de España.
Respecto a los apellidos, se cambió el art. 109 del CC para hacer desaparecer las
discriminaciones sexistas en la elección de los apellidos y a partir de entonces, los
padres son los que de mutuo acuerdo deben determinar el orden de los apellidos de sus
21 hijos. La decisión que tomen los padres es irreversible y será para todos los hijos pero el
hijo mayor, cuando tenga 18 años, puede cambiar el orden de los apellidos sin alegar
causa alguna. Ahora bien, si los padres no se ponen de acuerdo, el art. 109.2 del CC
dice que se aplicará lo que dice la ley (el problema es que la ley no dice nada) pero
ahora está solventándose diciendo que el encargado del registro civil requerirá que los
padres en 3 días se pongas de acuerdo de nuevo y si no se ponen de acuerdo, será el
encargado el que decida.
En el caso de que la afiliación no esté solventada, (una madre soltera) es ella la que
determina el orden de los apellidos. Si la afiliación no está determinada (bebes
abandonados) es el encargado civil el que decide.
Para cambiarse apellidos:
a) Declaración de voluntad
b) Si los padres quieren cambiarlos, los hijos pueden no cambiarlos (ej. Aparece el
padre biológico, puedes mantener tus apellidos de siempre)
c) En casos de violencia de género si se puede suprimir un apellido
TEMA 4: EL ESTADO CIVIL, REGISTRO CIVIL
I. ESTADO CIVIL
1. Concepto
2. Características
3. Acciones de estado
4. Prueba del estado civil
5. Posesión de estado
II REGISTRO CIVIL
1. Hechos inscribibles
2. Clases de registros
3. Asientos registrales
4. Publicidad del Registro
______________________________________________________________________
____
I.
EL ESTADO CIVIL
1. CONCEPTO
Nuestro ordenamiento jurídico no define el estado civil ni nos dice cuales son los
estados civiles pero sí que se menciona a lo largo del CC como el art. 325 CC y en 1814
y preceptos de la LEC donde también se investigan.
22 En lenguaje vulgar el estado civil se relaciona exclusivamente con el matrimonio; en
este sentido se habla de estado civil de casado, soltero, divorciado… sin embargo esta
idea no es enteramente exacta.
Si como hemos dicho todos tenemos capacidad jurídica, no todos tenemos la misma
capacidad de obrar provocada por algún motivo o razón, y esta razón son cualidades
personales que hacen que la persona viva en la comunidad de una manera diferente a
otras. Así, el menor de edad o incapacitado viven y están sometidos a un mayor grado
de protección mientras que un mayor de edad vive de manera independiente. Pero hay
un hecho innegable, la capacidad de obrar es objeto de regulación precisa por las
normas jurídicas estableciendo graduaciones de dicha capacidad y esto nos lleva a la
idea de considerar que la descripción de la capacidad de obrar de determinados grupos
de personas requiere acudir a un concepto genérico para explicarlo y este concepto
genérico es el estado civil. Difícil de concretar y explicar.
Estado civil: situaciones permanentes o estables o cualidades de la persona que
predeterminan su capacidad de obrar. Son situaciones en las que se pueden encontrar las
personas que por su relevancia y estabilidad contribuyen a configurar su personalidad.
Por tanto el estado civil es una cualidad de la persona y todos tenemos diversos estados
civiles. Podemos extraer las clases de estados civiles de art 1 de la LRC podemos decir
que son los siguientes:
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-­‐
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El matrimonio y la afiliación que se tratan de estados familiares que determinan
la pertenencia del sujeto a un cierto grupo humano. La familia da a sus
miembros un status familiare dependiendo de la posición que ocupan en la
familia.
La edad y lo es desde una triple perspectiva:
o Mayoría de edad dado que otorga plena capacidad de obrar a quien la
tenga
o Minoría de edad que limita la capacidad de las personas
o Emancipación que viene a equiparar al menor de edad a un adulto con
ciertas limitaciones
Incapacitación judicial: se priva de la capacidad a quien la sufre y tiene que
existir una sentencia judicial que la declare.
Nacionalidad y la vecindad civil: se trata de estados que demuestran la
pertenencia a una determinada comunidad ya sea estatal (nacionalidad) o a una
CCAA (vecindad civil). En este sentido, la nacionalidad determina la ley que ha
de regir y regula su capacidad de obrar y la vecindad civil determina el
sometimiento al CC y a los derechos propios.
No se consideran situaciones que supongan un estado civil por ejemplo la ausencia
declarada o las restricciones del concursado.
23 1.
2.
3.
4.
5.
6.
2. CARACTERISTICAS DEL ESTADO CIVIL:
El estado civil tiene eficacia erga omnes y es por eso se inscribe en el registro
civil.
Los estados civiles quedan fuera de la disponibilidad de los particulares
Se regulan por normas imperativas
Se trata de cualidades personalísimas, excluidas del comercio, irrenunciables,
intransmisibles e imprescriptibles
Es obligada la intervención del ministerio fiscal en las controversias referentes al
estado civil
Los conflictos sobre el estado civil deben ventilarse ante los órganos de
jurisdicción. No pueden someterse a arbitraje
3. ACCIONES DE ESTADO
Para el ejercicio de los derechos y deberes que tiene implícito un estado civil el estado
concede a su titular unas acciones y se llaman acciones de estado y el objeto de estas
acciones es el siguiente:
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-­‐
-­‐
En las acciones declarativas se trata de obtener una declaración sobre su
existencia
En las acciones modificativas se trata de modificar el estado civil por una
resolución judicial. Por ejemplo, la declaración judicial de incapacitación
convierte a un mayor de edad en incapacitado o cuando me divorcio se modifica
el estado civil de casado a divorciado
Es posible defender un estado civil ante lesiones de terceros ya sea reclamando
un estado civil que se niega por otra persona y estaremos ante acciones de
reclamación o impugnando el estado civil que tiene el demandado (acciones de
impugnación).
Las características de estas acciones de estado: son acciones irrenunciables,
intransmisibles e insusceptibles de transacción, son imprescriptibles (no se extinguen
con el paso del tiempo), son personalísimas por lo que su ejercicio corresponde a su
titular, las sentencias que se dicten tras interponer estas acciones tienes efecto de cosa
juzgada.
4. PRUEBA DEL ESTADO CIVIL:
Para evitar que cada persona tenga que demostrar su estado civil el ordenamiento
jurídico regula un procedimiento por el que se reconoce dicha realidad. Es por ello que
se impone la inscripción del estado civil en el registro civil (art. 325 CC). Esta
inscripción no supone adquirir un estado civil determinado, sino que se trata de una
prueba relativa de los hechos referentes al estado civil, en este sentido la inscripción
registral del matrimonio, por ejemplo, no supone que desde ese momento adquiera el
estado civil de casado sino que se trata solo de un medio que facilita el ejercicio de los
24 derecho derivados del matrimonio. Sin embargo la inscripción sobre el estado civil
puede impugnarse siempre que lo inscrito y la realidad no coincidan.
Dicha impugnación se realiza:
1. Impugnando a través de cualquier medio de prueba admitido en derecho
2. Acudiendo a la posesión de estado
5. POSESION DE ESTADO:
Gracias a ella se puede demostrar la existencia de un estado civil que existe de verdad
pero lo que sucede es que han desaparecido las pruebas documentales de dicho estado
civil. Pues bien, la posesión de estado se ha definido como la apariencia continuada de
una afiliación o matrimonio. Apariencia que se acepta por todos como real y que incluso
puede constar en el registro como simple presunción.
Los requisitos de la posesión de estado son:
1. Nomen o nombre según el cual las personas que quieren beneficiarse de la
posesión de estado deben tener nombres coincidentes con su status. Por ejemplo,
un hijo matrimonial debe tener los apellidos del padre y madre.
2. El tractatus o trato: es decir, el trato entre estas personas ha de ser el habitual
entre cónyuges, padres e hijos…
3. La fama: es decir, la comunidad ha de tener por indudable la existencia de esas
relación familiar
II.
REGISTRO CIVIL:
Es una institución oficial de carácter administrativo cuya misión es registrar los hechos
y circunstancias relativos a la existencia de estados civiles de la persona y también se
pueden inscribir otras circunstancias que sin ser estados civiles la ley permite su
inscripción. Es un instrumento de publicidad de estados civiles.
En cuanto a la normativa que rige esta el CC entre art. 325 a 352 CC, ley 49/2011 que
reforma la LRC y que entrara en vigor en julio de 2014 y la existencia de un borrador de
anteproyecto de ley de reforma integral de los registros.
En cuanto a las funciones del registro civil, son:
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Lugar donde constan oficialmente que se hacen públicos los actos y
circunstancias que son objeto de inscripción siempre referencia a personas
físicas, no jurídicas
Facilita la prueba de los hechos inscritos
Los hechos inscribibles en el registro (arts. 25 y ss, 1 LRC y 4 LRC 2011): según estos
preceptos el objeto del registro es la inscripción de actos concernientes al estado civil de
las personas.
25 Se inscribe en el registro civil:
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El nacimiento: abre un folio fundamental donde se anotan todas las
circunstancias relativas a la persona. El registrado anotará el hecho del
nacimiento, la fecha, el lugar, hora, sexo, apellidos y nombre y filiación.
Según la nueva ley no podrán ser inscritas las resoluciones judiciales
extranjeras que sean incompatibles con el ordenamiento español
Se inscribirá si es el caso la emancipación y la habilitación de edad, la
incapacitación, la declaración de ausencia de esa persona, el concurso,
nacionalidad, vecindad…
En cuanto a la adopción también se inscriben pero para preservar la intimidad
familiar o evitar confusiones, los adoptantes pueden solicitar la apertura de un
nuevo folio con los datos de ese niño adoptado
Se inscribe en segundo lugar la filiación, el nombre, apellidos y sus cambios.
Tambien tiene acceso al registro el sexo y el cambio de sexo, también accede al
registro la nacionalidad y vecindad civil, la emancipación y la habilitación de
edad, también accede al registo el matrimonio, separación, nulidad y divorcio.
El matrimonio civil requiere antes de casarse la tramitación de un expediente
matrimonial, en él debe comprobarse los requisitos legales de los contrayentes.
Pues bien, la inscripción se realiza después de realizarse el matrimonio a través
del acta expedida por el alcalde o concejal o párroco.
Si es un matrimonio civil celebrado fuera de España, se inscribe a través del acta
que emite el cónsul. También existe la posibilidad del matrimonio secreto.
También debe inscribirle las relaciones paterno-filiales y sus modificaciones, la
incapacidad, la tutela, curatela y demás representaciones legales, los actos
relativos a la constitución y administración del patrimonio protegido de las
personas con discapacidad. También puede inscribirse la autotutela y
apoderamientos preventivos, la declaración de fallecimiento y ausencia y la
defunción.
Esta enumeración no es exhaustiva porque también se permite la inscripción del
alumbramiento de estructuras abortivas.
Lo que no se inscribe en el RC son hechos que afectas a las personas jurídicas, estos
hechos se inscriben en registros distintos. Así, los hechos relativos a sociedades
mercantiles se inscriben en el registro civil o los concernientes a fundaciones en el
registro de fundaciones…
2. CLASES DE REGISTROS:
El registro civil depende del ministerio de justicia y todos los asuntos referentes al
registro se encomiendan a la dirección general de los registros y del notariado. (DGNR).
Al frente de cada registro se encuentra un funcionario encargado del registro civil.
26 En el registro lo que consta son hechos que afectan a los españoles con independencia
del lugar en el que ocurrieron y también constan los hechos acaecidos en España aunque
afecten a extranjeros. También consta en el registro los hechos acaecidos fuera de
España cuando tales inscripciones deban servir de base a inscripciones marginales
exigidas por el derecho español.
El registro civil está integrado por los siguientes registros:
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Registros municipales: en ellos se inscriben nacimientos, matrimonios y
defunciones ocurridos en el territorio nacional. A veces también se inscriben
representaciones legales aunque excepcionalmente.
Existe un registro municipal para cada término municipal y están a cargo del
juez de primera instancia o de los jueces de paz.
Registros consulares: se inscribe lo mismo que los registro municipales y las
inscripciones se extienden por duplicado. Uno de los ejemplares se entrega en el
registro consular y el otro va al registro central.
Registro central: se inscribe lo que no resulte competente para otro registro. Este
registro central está en el ministerio de justicia y dentro de la dirección general
de los registros y del notariado.
Con la LRC del 2011 la estructura se ha cambiado y se habla de oficina central, oficina
general y oficina consular. Esta nueva organización no impide que los ciudadanos
puedan presentar la solicitud o documentación que se solicite ante cualquier oficina o
remitirla electrónicamente y también permite la nueva ley presentar dichas solicitudes
en los ayuntamientos.
Las competencias de estas oficinas son las siguientes:
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Oficina central: se encarga de practicar las inscripciones que se deriven de
resoluciones dictadas por la dirección general relativos a actos y hechos
susceptibles de inscripción. Además practica la inscripción de documentos
auténticos extranjeros. También se practica la inscripción de fallecimiento de
personas extranjeras al servicio de las fuerzas armadas cuando dicho
fallecimiento ha ocurrido durante una misión fuera de España.
Oficinas generales: expedirán certificaciones, recibirán por vía electrónica o
presencial solicitudes o formularios o cualquier documento necesario para una
inscripción.
Oficinas consulares: inscriben hechos o actos relativos a españoles acaecidos en
dichas circunscripción consular
En la actualidad el RC se divide en 4 secciones compuestas por libros independientes
que se articulan a través de folios registrales. Estas 4 secciones son: nacimientos,
matrimonios, defunciones, tutelas y representaciones legales. Esta ordenación parcelaria
desaparece con la nueva ley donde se han sustituido por un registro individual que
27 recogerá cronológicamente los actos inscribibles relativos a cada persona y a quien se le
asignara un código personal, además desaparecerá el libro de familia.
3- ASIENTOS REGISTRALES
El asiento es el apunte que se realiza en los libros de registro y es la expresión escrita de
los hechos que se documentan. Los títulos necesarios para la inscripción son los
siguientes:
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Documentos auténticos
o Judiciales: ej. Sentencia de incapacitación
o Notariales: ej. Emancipación
o Administrativos: ej. Adquisición de la nacionalidad por carta de
naturaleza
Declaraciones de conocimiento que requieren además un parte médico. Es el
caso de la declaración de nacimiento y defunción.
Declaraciones de voluntad emitidas ante el encargado: ej. Para optar o recuperar
la nacionalidad española, para solicitar un cambio de nombres y apellidos
Certificaciones de asientos expedidos en un registro extranjero siempre que sea
autentico: ej. Nacimiento en el extranjero de padres españoles, se puede inscribir
ese niño en el registro español pero con la certificación que le hayan dado en el
otro país.
Las clases de asientos son:
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Inscripciones: que según la ley actual pueden ser
o Principales: nacimiento, matrimonio, defunción y tutela
o Marginales: todas las demás
Esta duplicidad (principales-marginales) desaparecen con la nueva ley.
Las inscripciones en el RC son declarativas, no constitutivas.
Anotaciones: ofrecen información sobre ciertos hechos. Ej. Anotar que está en
proceso una incapacitación
Notas marginales que son notas de referencia que vienen a coordinar las
distintas secciones. (La nueva ley no las contempla)
Cancelaciones que se practican marginalmente y con ellas se extingue total o
parcialmente el asiento al que se refiere.
La rectificación del registro civil: deben hacerse por sentencia firme. Sin embargo hay
ciertos aspectos que pueden corregirse con expedientes gubernativos, estos casos entre
otros son los siguientes: menciones erróneas de identidad (ej. Consignar erróneamente
un apellido), indicación equivocada del sexo cuando no hay duda, cualquier error que
resulte de confrontar distintas inscripciones, corregir errores formales, practicar
inscripciones fuera de plazo o reconstruir inscripciones destruidas.
4. PUBLICIDAD DEL REGISTRO:
28 -­‐
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Publicidad material: el registro civil da fe de los datos que se inscriben y las
actas constituyen la única prueba admisible sobre lo inscrito. El registro civil es
un verdadero titulo de legitimación, se protege a los terceros de buena fe que
confían en el registro por tanto, si no se ha inscrito un matrimonio, no puede ser
opuesto ese matrimonio a un tercero (ej. Imaginaros que el tercero tiene deudas
con un cónyuge, pero este no sabe que está casado porque no está inscrito. Por
tanto no se ampara al tercero).
Publicidad formal: el registro civil es público pero lo es para quien tenga interés
en conocerlo y este interés se presume en el mero solicitante de la información.
Ej. No tienen interés quien pretenda localizar una persona cuyos apellidos no
recuerda. Tampoco se considera de interés quien intenta buscar una lista de
nombres para fines comerciales ni quien busca famosos.
Se considera que sí tiene interés quien quiera realizar un estudio genealógico de
su familia o quien con fines de investigación quiere información sobre las
personas fusiladas de la guerra civil.
La legislación del registro civil somete a restricciones cuando se trata de saber la
afilición ilegitima de una persona o saber si una persona es adoptada o no, o si se
ha cambiado de sexo o si hay un divorcio. En estos casos, los únicos que se cree
que tienen interés son aquellos a quienes les afecte directamente. En cuanto a la
adopción, la adopción rompe los lazos con la familia biológica y alegar que
alguien es el padre o madre biológica no es suficiente para obtener información.
La publicidad se hace a través de notificaciones o notas simples informativas.
29 TEMA 5- LA EDAD
1. Significación jurídica y cómputo
2. Mayoría y minoría de edad
3. Emancipación y beneficio de la mayor edad
4. La tercera edad
5. El sexo
______________________________________________________________________
_______
1- SIGNIFICACION JURIDICA Y COMPUTO
La imposibilidad de determinar el grado de madurez de cada persona hace que la plena
capacidad de edad dependa del transcurso del tiempo, es decir de la edad. La regulación
de la edad en nuestro ordenamiento jurídico sigue el siguiente esquema:
1) La ley fija una edad para adquirir la plena capacidad de obrar y a partir de esa
edad se es jurídicamente independiente. En nuestro ordenamiento es de 18 años.
2) Hasta llegar a esta edad, la ley limita la capacidad del menor. Hay una capacidad
de obrar limitada y en esta edad, los menores se someten a la protección de los
poderes públicos o sus padres y tutores.
Estas reglan se complementan con dos excepciones:
1) Cuando, a pesar de haber adquirido la mayoría de edad, el sujeto no tiene un
grado de madurez suficiente se prevé la incapacitación para mayores de edad.
2) Cuando a pesar de no haber alcanzado la mayoría, el sujeto tenga unas
condiciones de madurez suficientes, el ordenamiento jurídico le reconoce la
emancipación (condición de madurez)
Veamos el cómputo de la edad: por edad se entiende el tiempo de vida desde el
nacimiento de una persona hasta un momento determinado. Para su cómputo se
establece el siguiente esquema:
1) Rige el sistema del cómputo civil donde los días computan de forma entera con
independencia de la hora en que se nació y esto es distinto al cómputo natural
que es el que tiene en cuenta la hora exacta del nacimiento
2) Los años se entienden cumplidos al iniciarse el día de nacimiento
3) El ordenamiento jurídico solo computa los años completos; no meses y días
30 El cómputo de la edad constituye una excepción a la regla general del cómputo de
plazos del art. 5 de CC que dice que el día inicial se excluirá del cómputo.
Por otra parte, a la edad sí que se le aplica lo previsto en la última parte del art. 5.1 CC
de forma que en los años que no son bisiestos, los nacidos el 29 de febrero cumplen
años el día 28 del mismo mes.
2- MAYORÍA Y MINORÍA DE EDAD:
2.1 MINORIA DE EDAD:
Hace referencia a las primeras etapas de vida de una persona desde su nacimiento hasta
que cumple los 18 años. La característica de esa edad es su ineptitud para actuar con
plenitud de conciencia y voluntad en el mundo jurídico.
El estado civil de menor edad se caracteriza por la protección a la que está sometido el
menor, así vemos que está protegido por una parte por la familia tanto en el caso de las
familias biológicas como en otros modelos (tutela, acogimiento, adopción…) y por otra
parte por los poderes públicos. En este sentido el art. 39 CE otorga a los poderes
públicos la función de asegurar la protección integral de los hijos y esto lo hace a través
de la actuación judicial, intervención del ministerio fiscal y por la misma
administración.
Para el ordenamiento jurídico el menor no puede actuar en el tráfico jurídico por su
mismo, sin embargo esta imposibilidad no implica la equiparación de un menor a un
incapaz. Además, no existe en nuestra legislación ninguna norma que determine cuál es
la capacidad general de los menores de edad. Sin embargo, los menores tienen
reconocida una amplia capacidad y dado que no hay una norma que declare
expresamente su incapacidad, lo correcto es entender que los menores son capaces para
realizar todos aquellos actos para los que tengan suficiente juicio y no les estén
prohibidos por ninguna norma. Además, si existen normas que les limiten la capacidad,
deben interpretarse restrictivamente. En este sentido el art 2 LOPJM 1/1996 dice “las
limitaciones a la capacidad obrar se interpreta de forma restrictiva” (esta ley regula la
situación del menor de forma específica desde el punto de vista de los derechos de la
personalidad, como ejemplo un menor que puede aceptar donaciones…).
La actuación del menor en el tráfico jurídico se atribuye a sus representantes legales y
dichos representantes legales son: los padres y los tutores que son los que ostentan la
representación legal del menor y son los que administran sus bienes con las limitaciones
que veremos en derecho de familia. No son representantes legales los acogedores ni la
administración que ostenta la tutela de un menor desamparado.
Por tanto, la regla es que el menor no puede actuar en el ámbito jurídico sin sus
representantes legales. Sin embargo, hay excepciones por las que se permite al menor
realizar por sí mismo determinados actos. Con carácter general, el menor para cualquier
acto del representante legal que implique alguna prestación personal del menor, se
31 requiere su consentimiento siempre que haya cumplido 12 años. Otra regla con carácter
general es que el menor tiene derecho a ser escuchado en las decisiones que afecten a su
esfera personal, familiar y patrimonial.
Las excepciones que determinan qué es lo que puede hacer un menor de edad:
-­‐
-­‐
-­‐
Actos relativos a derechos de personalidad: hay que advertir que el menor es
titular de todos los derechos de la personalidad reconocidos en la constitución.
Los menores son titulares de derechos fundamentales como los siguientes: el
derecho al honor, a la intimidad y a la propia imagen, a la inviolabilidad del
domicilio, al secreto de comunicaciones, a la información, a la libertad de
expresión, religión e ideológica.
Se permite el ejercicio de estos derechos cuando el menor pueda realizarlos por
sí mismo según sus condiciones de madurez (art. 162 del CC). Ej. Los menores
pueden consentir la intromisión a su honor, intimidad y propia imagen sólo si
sus condiciones de madurez lo permiten.
También tiene capacidad de obrar para ejercitar la libertad ideológica y puede
ejercitar su libertad de expresión con el límite legal de respetar los derechos de
los demás.
En cuanto al derecho de asociación, se permite a los menores promover
asociaciones infantiles y juveniles aunque para que tales asociaciones se
vinculen civilmente, es preciso el nombramiento de un representante legal con
plena capacidad.
El consentimiento en los tratamientos médicos, en este sentido la ley 41/2002
reguladora de la autonomía del paciente regula la prestación del consentimiento
por parte del representante legal del menor (ej. Piercings).
Actos relativos al estado civil: puede contraer matrimonio con dispensa judicial
a partir de los 14 años. Pueden reconocer hijos extramatrimoniales, pueden optar
por una determinada vecindad civil o también pueden optar por la nacionalidad
española, pueden otorgar su consentimiento para ser adoptados en caso de tener
más de 12 años y si son menores de 12 años deben ser oídos. Deben consentir la
emancipación por concesión paterna, puede solicitar la habilitación de edad.
Actos relativos a su espera patrimonial: pueden otorgar testamento sin son
mayores de 14 años (no pueden otorgar testamento ológrafo), también pueden
ser testigos en los testamentos otorgados en caso de epidemia, pueden adquirir la
posesión de los bienes, pueden aceptar donaciones puras, tienen el dominio
sobre los frutos de sus bienes y el dominio de todo lo que adquieran por su
trabajo e industria. Deben consentir contratos que le obliguen a realizar
prestaciones personales. Los mayores de 16 años pueden administrar bienes
adquiridos con su trabajo (todo lo que exceda de la administración ordinaria es
administración de sus padres).
32 El menor no emancipado al que se le ha autorizado para casarse podrá también
autorizar capítulos matrimoniales aunque necesitará el consentimiento de los
padres o tutores.
El menor puede solicitar al juez la adopción de las medidas adecuadas para
asegurar la prestación de alimentos y atención de sus futuras necesidades.
Hay que advertir que a pesar de que las normas no le reconocen a los menores
ninguna capacidad de contratar, lo cierto es que los contratos celebrados sin
asistencia de sus representantes no son nulos pero sí anulables lo que significa
que estos contratos son válidos y solo devendrán ineficaces si se impugnan antes
de que transcurran 4 años desde que el menor alcanza la mayoría de edad. Un
contrato celebrado por un menor produce todos sus efectos hasta que no se
interponga una acción de anulabilidad, que se puede interponer por los
representantes legales o el propio menor quien tiene que ser ya mayor de edad y
desde entonces, tiene 4 años para interponer la acción (arts 1300 y ss CC). En
esto tipos de contratos en los que actúa el menor, el tema es importante porque
la otra parte que ha contratado con el menor, aunque sea capaz no puede
impugnar el contrato alegando que es un menor.
-Los actos que no puede hacer un menor: no puede ser el representante de un ausente, ni
puede ser tutor o curador, tampoco puede ser albacea en una herencia, tampoco puede
aceptar herencia por sí mismo, no puede pedir la partición de una herencia ni la división
de una cosa común, no puede ser donante vivo de órganos, tampoco puede ser
comerciante por no tener la libre disposición de sus bienes, tampoco puede tomar dinero
a préstamo ni gravar ni enajenar bienes inmuebles o establecimientos mercantiles o
industriales.
-Los deberes del menor: el de obediencia y respeto excepto que se le intente imponer
conductas indignas o delictivas y, cuando los menores gozar de autonomía económica,
deben contribuir a los gastos propios. También se establece un deber de contribución
equitativo a los gastos generales de la familia con la que convive.
-La responsabilidad del menor: responde contractualmente de las obligaciones por él
contraídas aunque carezca de capacidad para hacerlas. Pero si prospera la acción de
nulidad, sus obligaciones están limitadas a lo establecido en el art. 1304 CC, es decir,
cuando se declare la nulidad del contrato, el menor no está obligado a restituir si no en
cuanto se enriqueció con la cosa. Es decir, el incremento causado por una inversión es
lo que deberá restituir.
También responde de los daños y perjuicios causados por sus bienes y ello sin perjuicio
para sus padres. Respecto a los daños que ocasionen a terceros, sus padres serán los que
responderán.
2.2.MAYORÍA DE EDAD
33 La mayoría de edad representa el reconocimiento de la madurez de una persona y la
capacidad para gobernarse por sí misma. Supone la plena independencia y según el
artículo 322:
“El mayor de edad es capaz para todos los actos de la vida civil, salvo las excepciones
establecidas en casos especiales por este Código.”.
La mayoría de edad se adquiere a los 18 años según el Código Civil y la Constitución
Española aunque a veces en el Código Civil se establecen algunas limitaciones a la edad
como es el caso de la adopción que requiere unos 25 años o también en las
declaraciones de fallecimiento, en las que se habla de mayores de 75 años. También se
alude a la edad como excusa para desempeñar el cargo de tutor. Por tanto, se tiene en
cuenta la edad.
Cuando el Código Civil se promulgó la mayoría de edad se alcanzaba a los 25 años. Y
poco a poco se ha ido escalonando y rebajando. Las únicas limitaciones legales
generales a la capacidad de obrar a las personas mayores provienen de la incapacitación
judicial o de la prodigalidad.
En las sentencias se determinará cuál es la capacidad de dichas personas. En cuanto a
los efectos de la mayoría de edad son:
-
Es que a la llegada de la mayoría de edad se extingue la patria potestad y la
tutela.
Se reconoce la plena capacidad de obrar del individuo.
Como excepciones a este régimen general existen los siguientes supuestos:
-
-
La patria potestad prorrogada que se da cuando los hijos hubieran sido
legalmente incapacitados durante la minoría de edad. Y su protección se encarga
a sus padres.
La patria potestad rehabilitada que se da en aquellos casos en que el hijo mayor
de edad soltero, que vive en compañía de sus padres es imposibilitado
judicialmente. Por tanto, los padres asumen de nuevo la patria potestad.
3- Emancipación y beneficio de la mayor edad.
La emancipación supone la salida del hijo de la patria potestad y de la tutela con el fin
de la representación legal. Los artículos en lo que sale esto en el articulo 169.2 y el
276.4.
34 La emancipación supone el cese de la representación legal y el cese de la
responsabilidad por daños causados de esas personas y todo esto sin perjuicio de que el
menor emancipado en muchas ocasiones necesitará el asentimiento de sus padres, en su
defecto del curador, para realizar actos jurídicos.
La emancipación también supone el reconocimiento de la capacidad de obrar de esa
persona por causas distintas a la mayoría de edad. Es un periodo diferenciado de la vida
del menor cuya finalidad es prepararle para la mayoría de edad, tiene un grado de
capacidad intermedio entre la mayoría y la minoría de edad. Ello es así porque la
emancipación le habilita para regir su persona y sus bienes como un mayor de edad
aunque con ciertas limitaciones.
Causas de Emancipación
Recogidas en el artículo 314 del Código Civil. Son:
-
Emancipación por mayor de edad, es decir, que con los 18 años se recibe esa
emancipación. Es un artículo abstracto.
-
Emancipación por concesión de diversas personas:
o Concesión de los padres: Artículo 314.3 del Código Civil. Según el cual
conceden dicha emancipación los dos padres o uno con el
consentimiento de otro. La iniciativa aquí la toman los padres.
Aquí el hijo debe de tener 16 años, también se requiere su
consentimiento y puede hacerse de la siguiente manera:
instrumentalizando dicha emancipación en una escritura pública, es
decir, ante notario. También se puede hacer compareciendo ante el juez
encargado del Registro Civil, donde conste la inscripción de nacimiento
del menor. Si no hay decisión entre los padres, decide el juez. Esta
emancipación debe de inscribirse en el Registro Civil.
o Concesión judicial: Recogido en el artículo 312.4 del Código Civil. Dos
son los supuestos legales por emancipación:
§
§
A petición del hijo mayor de 16 años, en el que el juez podrá
conceder la emancipación si se dan las siguientes características:
segundo matrimonio de alguno de los padres o unión de hecho,
separación de los padres, que exista una grave dificultad en el
ejercicio de la patria potestad.
Beneficio de la mayor edad que se concede a los sujetos
sometidos a tutela. En ambos casos, el menor debe ser mayor de
16 años y ser el mismo quien solicite la emancipación o el
35 beneficio de mayor edad. Son dos formas de emancipación
irrevocables.
-
Emancipación por matrimonio: Artículos 314.2 y 316 del Código Civil. Cuando
el mayor de 14 años contrae matrimonio con dispensa se produce
automáticamente la emancipación.
-
Emancipación por vida independiente: Artículo 319 del Código Civil. En estos
casos, los mayores de 16 años que viven de manera independiente con respecto a
sus padres se reputarán como emancipados siempre que conste con el
consentimiento de sus padres. Es suficiente la independencia económica aunque
vivan con sus padres. Esta emancipación sí es revocable. Si el menor es sujeto a
tutela, no se emancipa por vida independiente si no que en estos casos lo que
hay es el beneficio de la mayor edad.
Capacidad del Menor Emancipado
Recogido en el artículo 323 del Código Civil.
Trasladamos lo de la esfera personal aquí. En la esfera patrimonial también podrá
obligarse igual que un mayor aunque necesitará el complemento de capacidad para
algunos supuestos, no lo necesita para afianzar o para prestar aval, tampoco para
comprar bienes a plazos, puede otorgar poderes para enajenar bienes inmuebles, pero si
se enajenan necesitan el consentimiento de los padres. También tiene capacidad
procesal.
No puede tomar dinero en préstamos sin el asentimiento de los representantes legales,
tampoco pueden gravar o enajenar bienes inmuebles, ni establecimientos mercantiles o
industriales u objetos de gran valor. Necesitará el consentimiento de los padres o del
curador.
Tampoco puede ser tutor o curador o defensor del desaparecido.
En los excepcionales casos del 323 del Código Civil, se requiere que los padres o
tutores muestren su asentimiento. El asentimiento es un complemento de capacidad y es
distinto al consentimiento. Ya que el consentimiento se da por parte de los
representantes legales, por eso se habla de asentimiento, ya que en la emancipación no
hay representantes legales.
Si el emancipado está casado necesitará el asentimiento del otro cónyuge. Si fuera
menor necesitara el asentimiento de los padres o tutores.
El asentimiento no está sujeto a ninguna forma, este asentimiento puede ser un
asentimiento tácito. Pero no se admite un asentimiento general. Los contratos
celebrados sin dicho asentimiento son anulables. Podrán ser impugnados por los padres
o por el menor llegado a la mayoría antes de los 4 años.
36 Habilitación de Edad
Cuando el menor sujeto a emancipación no estaba sometido a patria potestad si no a la
tutela, la salida anticipada de la representación legal, en este caso la tutela, se llama
habilitación de edad o beneficio de edad. Artículo 321 del Cc. Este beneficio de edad
debe de otorgarse previo informe preceptivo. Por parte del Ministerio Fiscal. Aunque el
precepto no lo exige, sería recomendable recabar la opinión del tutor. Es preciso que el
menor tenga más de 16 y sea el mismo quien solicite la habilitación de edad.
4- La Tercera Edad
La tercera edad no es una clasificación de edad actualmente. La tercera edad suele
marcarse a partir de los 65 años pero no supone una nueva clasificación de edad. El
mayor de edad tiene capacidad plena. Lo que sucede es que a partir de esa edad suelen
distinguirse dos supuesto:
-
Personas que son dependientes por su estado de salud.
Personas que son independientes que tienen una buena calidad de vida.
El cambio de la sociedad ha hecho que los cuidadores cambien, naciendo un problema
actual sobre cómo se deben de cuidar a esas personas.
5- El Sexo
La desigualdad de sexos a partir del artículo 14 de la CE y la LO 3/2007 de 22 de marzo
sobre la igualdad efectiva del hombre y mujeres.
También está el tema de la transexualidad recogido en la ley 3/2007 de 15 de marzo
reguladora de la rectificación registral relativa al sexo de las personas. Para realizarse un
cambio de sexo se necesita ser español y acreditar una capacidad suficiente.
¿Qué debe de acreditarse? Una disforia de género que es ser mujer y sentirse hombre o
viceversa. También debe de acreditarse que se ha sido tratado durante al menos 2 años
para acomodar su sexo. No es necesario para la rectificación del sexo no es necesario
haber pasado por una cirugía de reasignación sexual.
37 TEMA 6. LIMITACIONES A LA CAPACIDAD
1.
2.
3.
4.
5.
6.
Incapacitación
Características
Incapacidad natural e incapacitaci
Causas incapacitación
Procedimiento de incapacitación (art. 756 ss LEC 2000)
Internamiento forzoso de los enfermos mentales o del presunto incapaz (art.
763 LEC 2000)
7. La discapacidad: Ley 41/2003 de protección de las personas con
discapacidad (REMISIÓN TEMA 10)
8. La prodigalidad
9. Restricciones del concursado
10. Instituciones de protección o cargos tutelares o tuitivos
______________________________________________________________________
______
1. LA INCAPACITACIÓN
Es la máxima limitación graduable para limitar la capacidad de las personas. No se
impone la misma a todos los sujetos. Es un estatus que afecta solo a las personas físicas,
no jurídicas. La incapacitación debe ser declarada por una sentencia judicial.
La regulación de la incapacitación es una materia que se modificó por ley 13/1983 y
también se regula en la LEC arts. 748 y ss y arts. 199, 200, 201 del CC, ley 41/2003 de
protección de personas con discapacidad y reguló la autotutela, la Convención sobre
Derechos de personas con discapacidad de Nueva York de 2006 fruto de esta
convención se promulgo la ley 1/2009 por lo que España debía adaptar nuestro
ordenamiento a dicha convención. Esta ley 1/2009 vino a resolver dudas que había en la
aplicación de la ley 41/2003 y además, se obligo al gobierno que en el plazo de 6 meses
se presentara un proyecto de ley de reforma de los procedimientos de incapacitación. El
problema fue que en los 6 meses no se presentó dicho proyecto y finalmente lo que se
hizo fue aprobar la ley 26/2011 de adaptación de la normativa a la convención con
algunas líneas modificativas: favorecer y fortalecer el acceso a bienes y servicios de las
personas con discapacidad y procurar que la información y el consentimiento en los
supuestos en los que intervengan personas con discapacidad se desarrollen en formatos
adecuados de forma que sea accesible y comprensible para estas personas con
discapacidad.
La redacción originaria del CC enumeraba unas causas taxativas de incapacidad, solo
regulaba la incapacitación por lo que se era capaz o incapaz sin graduaciones. Los
incapaces eran los menores de edad, que hoy ya no lo son así como la demencia e
38 imbecilidad, la sordomudez, y la interdicción civil. En la actualidad se abandona este
criterio del CC y desde 1983 la incapacitación puede definirse como la resolución
judicial por la cual se restringe en distinta medida la capacidad de obrar de las personas
físicas como consecuencia de las anomalías físicas o psíquicas que de forma persistente
le impide gobernarse por sí misma. Y esto determina el nombramiento de una persona
encargada de sustituirle o complementar su capacidad.
-
-
-
-
-
2. CARACTERÍSTICAS DE LA INCAPACITACIÓN
Nadie puede ser declarado incapaz sin sentencia judicial. Es por ello que puede
suceder que se padezcan enfermedades físicas o psíquicas que le impidan
gobernarse a sí mismas. Sin embargo, no son incapaces jurídicamente por no
existir una sentencia de incapacitación.
Solo las personas físicas se declaran incapaces en el oportuno procedimiento
judicial que analice si se dan las causas de la incapacitación.
La incapacitación es de extensión graduable; por esto, la sentencia que declare la
incapacitación determinará la extensión y limites de esta incapacitación.
También debe manifestar el régimen de tutela o guarda a la que queda sometido
el incapacitado y se debe pronunciar si procede sobre la necesidad de
internamiento de esa persona.
Los preceptos que determinan la incapacitación deben interpretarse
restrictivamente.
La incapacitación tiene como fundamento la protección de la persona incapaz y
también los intereses generales. En este sentido se ha pasado de un sistema de
tutela ejercida básicamente por la familia, a otro sistema donde la tutela está en
manos de la autoridad judicial.
Una vez declarada la incapacitación en una sentencia, esta incapacitación puede
ser posteriormente modificada o alterada en el sentido de que puede ser
ampliada, reducida o extinguida. Para ser modificada tienen que sobrevenir
nuevas circunstancias en la persona que deberán ser evaluadas por el juez en un
procedimiento específico.
La sentencia de incapacitación tiene necesidad de inscripción en el registro civil
ya que determina un nuevo estado civil
Actualmente no es incapacidad la minoría de edad ni la prodigalidad.
3. INCAPACIDAD NATURAL E INCAPACITACIÓN
Según el art. 199 del CC la incapacitación constituye la constatación de una situación de
hecho que es la incapacitación natural que por sí misma no es causa de incapacitación.
Podría decirse que todo incapacitado tiene una incapacidad natural y el derecho ha
considerado que esta incapacidad natural le limita la capacidad de obrar.
El sujeto aceptado por una incapacidad natural (ciego, sordomudo…) no necesariamente
está incapacitado para actuar en el trafico jurídico por tanto puede realizar negocios
39 jurídicos. No basta, pues, que una persona padezca una enfermedad o deficiencia para
ser declarado incapaz. Un menor de edad, por ejemplo, tiene incapacidad natural pero es
transitoria hasta la mayoría de edad y esto no le convierte en una persona incapaz. Lo
mismo el prodigo o un ciego que tendrían una incapacidad por minoría de edad no por
discapacidad.
Puede pasar, sin embargo, que una persona padezca enfermedades persistentes que le
impidan gobernarse por sí mismas pero a la que no se le ha declarado judicialmente una
incapacidad. Pues bien, puede ser que esta persona actúe en el tráfico jurídico y la duda
es saber la transcendencia de esos actos que ha realizado. En estos sujetos el derecho
prevé un sistema de impugnación asimilable a cualquier situación en que se encuentra
una persona con incapacidad natural. Es estos casos se puede anular un contrato, lo que
significa que este contrato es válido y produce efectos jurídicos normales sin embargo
es susceptible de ser anulado o impugnado en el plazo de cuatro años y la peculiaridad
es que solo puede impugnar ese contrato el incapaz o el representante legal del incapaz
nunca el tercero que contrató con él. Sin embargo esta regla de anulabilidad de estas
personas quiebra en el caso del testamento otorgado por estas personas que en este caso
es nulo.
4. LAS CAUSAS DE INCAPACITACIÓN
Están previstas en el art. 200 del CC.
Los elementos básicos:
-
-
La necesidad de que exista una incapacidad natural de la persona que puede
consistir en una deficiencia
La persistencia a habitualidad de la incapacidad natural por lo que los actos
aislados o intermitentes no determinan una situación de incapacitación. Incluso
la situación de incapacidad natural no son por sí solas causas suficientes para la
incapacitación de una persona. Por tanto la persistencia indica un mínimo de
duración o continuidad. Se excluyen las predresiones causadas por estrés
La incapacidad deber impedir a la persona gobernarse por sí misma y este es el
elemento determinan de la incapacitación. Como vemos, el peso de la
incapacitación se centra en la falta de discernimiento o la limitación para
gobernarse por sí mismo. La enfermedad debe producir la anulación de la
capacidad natural de entender y querer. Si no se acredita que no me puedo
gobernar por mí mismo, la enfermedad no da lugar a la incapacidad (ej. La
cegera)
El supuesto de hecho en el que el CC está pensando al hablar una incapacitación
es el de una persona mayor de edad. Sin embargo, el art. 201 del CC autoriza la
incapacitación de un menor de edad siempre y cuando concurran causas de
incapacitación y además se prevea razonablemente que dicha incapacidad
persistirá después de la mayoría de edad (ej. Síndrome de Down). En rigor, esa
40 incapacidad de ese menor de edad seria innecesaria porque, ya que es un menor,
su falta de capacidad se suple por el representante legal.
5. PROCEDIMIENTO DE INCAPACITACIÓN
La incapacitación de la persona física es consecuencia de una resolución judicial que
debe ser consecuencia de un procedimiento contradictorio que se regula en la LEC y
dentro del procedimiento podemos destacar que el procedimiento está destinado a
comprobar que en la persona concurren las causas de incapacitación de la persona.
Las características del procedimiento:
-El juez no actúa de oficio sino que a instancia de parte. Quien puede promover una
acción de incapacitación corresponde al presunto incapaz, el cónyuge, los
descendientes, los ascendientes o los hermanos del presunto incapaz. También puede
promover la incapacitación el ministerio fiscal si estas personas que he dicho no existen
o si no han instado el procedimiento. Y además, la ley faculta cualquier persona para
poner en conocimiento del ministerio fiscal los hechos que pueden ser determinantes de
una incapacitación. También se establece la autorización legal para los funcionarios y
autoridades que por razón de su cargo, conocieran la existencia de posibles causas de
incapacitación.
Tras la entrada en vigor de ley 41/2003 nuestro CC admite la autotutela: la posibilidad
que tiene una persona capaz de adoptar las disposiciones que estime convenientes en
previsión de su propia y futura incapacitación lo cual es muy importante si hay una
enfermedad degenerativa. En estos casos, la persona es consciente de su propia y futura
ineptitud para gobernarse para sí misma y en previsión de ello podrá hacer dos cosas:
adoptar en un documento público-notarial cualquier disposición relativa a su propia
persona y bienes incluida la designación de un tutor (art. 223 y 234 del CC) o puedo
promover como presunto incapaz ante el juez.
-Al tratarse de un proceso de incapacitación siempre debe intervenir el Ministerio
Fiscal: puede instar el mismo la iniciativa del proceso personándose él mismo en el
procedimiento o, si han sido otros quien han promovido la incapacitación, el ministerio
fiscal asume la defensa de los intereses del presunto incapaz.
-El tribunal competente que tenga conocimiento de una posible causa de incapacitación
podrá de optar de oficio o a instancia de parte medidas cautelares para proteger al
presunto incapaz. Además el juez tiene amplias facultades de investigación, puede
solicitar las pruebas que considere pertinentes y deberá oír a los parientes más próximos
del presunto incapaz, deberá examinar él mismo al incapaz y podrá acordar los
dictámenes periciales que considere oportunos y nunca se decidirá sobre una
incapacitación sin previo dictamen pericial médico.
41 -El juez dictará sentencia otorgando o denegando dicha incapacidad. Determinara el
régimen de tutela o guarda correspondientes, los limites y si debe o no ser internada
dicha persona.
Es posible que se de una modificación de incapacitación así que se entra en un
procedimiento revisorio, es decir, debe dictarse nueva sentencia. Los legitimados para
iniciar este procedimiento son los mismos que los competentes para iniciar el
procedimiento de incapacitación. Otra peculiaridad del procedimiento es que el
secretario judicial acordara que la sentencia se comunique al registro civil para que se
proceda al asiento procedente. Y también procederse a la inscripción en otros registros.
Ahora bien, dicha inscripción en el registro no otorga efectos retroactivos y la sentencia
de incapacitación no es constitutiva sino que simplemente produce efectos de
oponibilidad.
6. INTERNAMIENTO FORZOSA DE LOS ENFERMOS MENTALES O
DEL PRESUNTO INCAPAZ (art. 763 LEC 2000)
Hay que preguntarse si puede ser internada en un centro psiquiátrico a una persona que
no ha sido declarada incapaz. La duda es si es suficiente la simple presunción de
incapaz para proceder al ingreso de dicha persona. Con el ingreso de una persona está
en juego el derecho a la libertad personal y seguridad del individuo.
El art. 763 de la LEC sienta la regla general según la cual el internamiento de un
presunto incapaz requerirá la previa autorización judicial. Sin embargo, con carácter
excepcional y por razones de urgencia la ley admite el inmediato internamiento del
presunto incapaz. En estos casos, el responsable del centro en que se produce el
internamiento debe de dar cuenta al tribunal cuando antes de dicha medida. En esos
casos, el juez oirá a la persona afectada por tal decisión, al ministerio fiscal y a
cualquier otra persona cuya comparecencia estime conveniente. Además, sin prejuicio
de otras pruebas que puedan practicarse el juez examinará por sí mismo a la persona y
oirá el dictamen de un facultativo que él designará con el objeto de denegar o conceder
la autorización o ratificar el internamiento.
La denegación de la ratificación judicial no prejuzga que posteriormente pueda
declararse la incapacitación de la persona. En todo caso, la ratificación del
internamiento urgente debe efectuarse en el plazo máximo de 72 horas desde que el
internamiento llegue a conocimiento del tribunal. El tribunal competente es el del lugar
en que radique el centro en que se ha producido el internamiento. Sin embargo, la
autorización previa al internamiento será el juez del lugar en que resida el presunto
incapaz.
En el caso de que el juez autorice el internamiento del presunto incapaz, el art. 763 LEC
establece que en la misma resolución donde se acuerda el ingreso, el juez expresará la
obligación de los facultativos a informar periódicamente al tribunal sobre la situación
del incapacitado.
42 Recibidos dichos informes el tribunal acordará continuar o no con el internamiento, el
mismo art. 763 autoriza a los facultativos que atiendan al afectado a que puedan dar de
alta al enfermo, comunicándolo al tribunal y el juez podrá revocar la autorización de
internamiento. Y este es el procedimiento para el ingreso de una persona en un centro.
7. LA DISCAPACIDAD: LEY 41/2003 DE PROTECCION DE LAS
PERSONAS CON DISCAPACIDAD (remisión al tema 10)
8. LA PRODIGALIDAD
En una conducta personal caracterizada por la habitualidad en el derecho y disipación
sobre los bienes propios, es decir, se malgasta. La prodigalidad se regula en sede de
curatela en concreto en el art. 297 del CC y el art. 757 y 760 de la LEC.
La prodigalidad no es causa de incapacitación, el prodigo no es un incapaz, ni una
enfermedad, sino que se trata de una conducta económicamente desarreglada. El interés
que se pretende tutelar es el derecho de alimentos de ciertos familiares debido a su
malgaste de dinero. En cambio, si no existen parientes con derechos de alimentos, puede
hacer lo que quiera con su dinero.
El demandado cuya declaración de prodigalidad se solicita, puede comparecer con su
propia defensa.
Los legitimados para pedir la declaración de prodigalidad son los siguientes:
-
Cónyuge: incluso aunque esté separado de hecho o judicialmente
Descendientes o ascendientes que reciban alimentos del presunto prodigo
Los representantes legales de cualquiera de los mencionados anteriormente
En la sentencia donde se declare la prodigalidad debe nombrarse a un curador y además,
en dicha sentencia deberán fijarse los actos que el prodigo no puede realizar sin la
intervención del curador. Sin embargo, los actos que ha realizado el prodigo antes de
declararse sentencia, no pueden ser atacados, sí los que se realicen entre la interposición
de la demanda y la sentencia definitiva. Por tanto el prodigo no se ve privado de la
capacidad de obrar ni actúa siempre a través del curador sino que simplemente debe
contar con la asistencia de ese curador para realizar actos determinados que están
previstos en la sentencia.
9. RESTRICIONES DEL CONCURSADO:
Junto a los supuestos previstos en el art. 200 del CC y junto a la prodigalidad, la ley a
veces limita la capacidad a ciertas personas. Personas que en principio son plenamente
capaces; y les limita la capacidad en atención a otra serie de circunstancias que son
determinantes para restringir las facultades jurídico-patrimoniales. Es decir, se les priva
de la administración de parte de sus bienes. Es lo que sucede cuando a una persona se le
declara en concurso.
43 La ley concursal del 2003 modificada posteriormente regula en un solo procedimiento
los procesos del concurso. Hay una unidad de proceso y el concursado ve limitada o
restringidas sus facultades jurídico-patrimoniales, pero sigue teniendo facultades de
administración y capacidad decisoria en relación con el mínimo inembargable.
10. LAS INSTITUCIONES DE PROTECCIÓN O CARGOS TUTELARES
O TUITIVOS:
El art. 215 del CC. Pues bien, la frontera teórica entre los cargos que cita el articulo
podría señalarse diciendo: el tutor es el representante legal estable del menor o
incapacitado. El curador gozando también de estabilidad limita sus funciones a
complementar la capacidad del sometido a curatela sin sustituirlo, por tanto sin ser
propiamente su representante.
Por otra parte tenemos el defensor judicial que es asimilable tendencialmente al curador
pero se caracteriza por su ocasionalidad.
A titulo general los rasgos de estos cargos tutelares son los siguientes: (arts. 215 a 221
CC)
-
-
Los cargos tutelares son de carácter obligatorio aunque se permite excusarse de
los mismos
El nombramiento de la persona que desempeña este cargo suele ser un familiar
cercano salvo el defensor judicial
Las resoluciones judiciales sobre los cargos tutelares deben inscribirse
obligatoriamente en el registro civil. Así, quien contrate con un incapacitado o
prodigo no se podrá ver perjudicado por dicha circunstancia
Existen prohibiciones a los que tienen cargos tutelares (art. 221 del CC) así, no
se puede recibir donaciones de los titulados, ni representar al tutelado si hay
conflicto de intereses, ni recibir títulos onerosos del tutelado. Además, quien
ejerce funciones tutelares, si sufre daños o prejuicios, sin su culpa tendrá
derecho a ser indemnizado a cargo de los bienes de tutelado.
A)Puede ser tutor quien tenga capacidad de obrar y además tiene derecho a una
remuneración si el patrimonio del tutelado lo permite. El nombramiento del tutor
debe realizarlo el juez y lo hará previa audiencia de los parientes, del tutelado o de
quien considere pertinente el juez. En cuanto a las personas que pueden ser tutores,
el art. 234 CC establece que el designado por el propio tutelado, el cónyuge que
conviva con el tutelado, los padres, los descendientes, ascendientes o hermanos. Sin
embargo la tutela puede ser desempañada por una sola persona o por varias
simultáneamente, incluso una persona jurídica puede ser tutor siempre que esté
dentro de sus fines dicha función. Además, el tutor debe realizar un inventario y el
juez puede exigirle una fianza, el tutor además es el representante legal del menor o
incapacitado salvo en los actos que pueda realizar por sí mismo. El tutor también es
44 el administrador legal del patrimonio del tutelado y debe tener una diligencia media.
También debe velar por el tutelado.
Hay unos actos para los que el tutor necesita una autorización judicial (art. 271 y 272
del CC) y son los siguientes: para internar al tutelado, para enajenar y grabar bienes,
para renunciar a derechos, realizar una partición de la herencia, para realizar gastos
extraordinarios en los bienes, para donar bienes del tutelado etc. Si algunos de los
anteriores actos el tutor los realiza sin autorización judicial la duda es si son anulables o
nulos y gran parte de la doctrina cree que son nulos.
En cuanto a las causas de inhabilitación, se trata de aquellas circunstancias que fija la
ley como excluyente de posibles nombramientos del tutor. Estas causas son las
siguientes: los que estuvieren privados o suspendidos de la patria potestad o de derechos
de guarda sobre un menor no podrían ser tutores; tampoco lo pueden ser los que
hubieran sido removidos anteriormente de la tutela; los condenados a prisión mientras
se cumple la condena; los condenados por cualquier delito que haga suponer que no
desempeñará bien la tutela; las persona en quien concurra imposibilidad absoluta de
hecho (ej. Que viva en el extranjero); los que tuvieran una clara enemistad con el menor
o incapaz; las personas con mala conducta o que no tenga una manera conocida de vivir;
los que mantenga pleitos con los menores o incapaces y los concursados no
rehabilitados. En todo caso los progenitores del menor o incapacitado pueden inhabilitar
a determinados parientes que podían ser llamados a ser tutores a través de un testamento
o documento notarial y ello si consideran que no reúnen las condiciones de familiaridad
y afecto.
En cuanto a los motivos de excusa, del art. 217 CC parece deducirse que la regla es la
obligatoriedad de los cargos tuitivos, sin embargo esto no es así, los motivos de excusa
se prevén en el art. 251 CC según el cual será excusable el desempeño de la tutela
cuando por razones de edad, enfermedad, ocupaciones profesionales o personales, falta
de vinculo entre el tutor y el tutelado… resulte gravoso el ejercicio del cargo. Por tanto,
basta alegar una agravación de una enfermedad o aumento de ocupaciones para
excusarse de la tutela.
Respecto a las causas de remoción, no significa extinción de la tutela sino que supone el
cese como tutor de la persona que previamente había sido nombrada judicialmente. La
desaparición de la tutela supone la desaparición de las circunstancias que justificaban la
existencia del órgano tuitivo. El CC concede legitimación activa sobre quien puede
remover al tutor al ministerio fiscal o cualquier persona interesada en acreditar que se ha
producido una causa de remoción. Se procede a la remoción en los casos en el que el
tutor se encuentre incurso en cualquiera de las causas legales de inhabilidad y también
cuando el tutor se conducta mal en el desempeño de la tutela; es decir, que no
desempeña adecuadamente la tutela o cuando existan problemas graves de convivencia.
45 En último lugar está la rendición de cuentas. El tutor debe rendir cuentas anualmente al
juez y además, el tutor al cesar de sus funciones debe rendir cuenta general justificada
de su administración al juez (cuando cesa tiene un plazo de 3 meses para hacer este
rendimiento de cuentas). La acción para exigir la rendición de cuentas prescribe a los
cinco años.
B) Con respecto a otro de los cargos señalar la curatela: es un cargo tuitivo de segundo
orden que resurgió en nuestro ordenamiento en 1983. Se distingue entre curatela propia
e impropia.
Respecto a la curatela propia es la correspondiente a los supuestos de hechos que
determina sólo el nacimiento de la curatela (art. 286 CC): los emancipados cuyos padres
fallecieron o quedaron impedidos, también se nombra curador para los que obtengas el
beneficio de la mayor edad y en último lugar, se nombra curador para los declarados
pródigos.
En estos tres supuestos las funciones de curador se consideran agotadas cuando
intervenga el curador en los actos en que el menor o pródigo no puede realizar por sí
mismo. Es decir, el curador se debe limitar a prestar su asistencia en sentido técnico
pero no sustituye la voluntad de la persona sometida a curatela.
Respecto a la curatela impropia, según el art. 287 CC dice que procede para las personas
a las que la sentencia de incapacitación coloque bajo esta forma su grado de
discernimiento. Por tanto la existencia del tutor o curador en este caso no depende del
supuesto de hecho sino que depende de la valoración judicial por lo que el juez puede
decretar que la incapacitación no comporte la constitución de tutela sino de curatela.
Sea una u otra curatela, propia o impropia, a los curadores se les aplica las normas sobre
el nombramiento, inhabilidad, excusa, remoción de los tutores. Los actos realizados por
los sometidos a curatela sin la intervención del curador son anulables.
C)Otra figura es el defensor judicial (art. 299 ss CC): es un cargo tuitivo u ocasional que
al mismo tiempo es compatible con la existencia de los restantes mecanismos tutelares.
Las normas que definen el defensor judicial son las siguientes:
Si no existe tutela no se nombra defensor judicial, sino que la representación y defensa
de la persona que debería haber sido sometida a tutela, la asumirá directamente al
ministerio fiscal. En cambio, si además se requiere un cuidado de los bienes de esta
persona, el juez podrá designar un administrador de dichos bienes. Por tanto, la
sustitución temporal del tutor corresponde en todo caso al ministerio fiscal y al
administrador.
El defensor se nombra cuando en algún asunto exista conflicto de intereses entre el
menor o incapaz y sus presentantes legales o curador. También se nombra defensor
judicial cuando por cualquier causa, el tutor o curador no desempeña las funciones que
46 le corresponden y ello hasta que cese la causa determinante o se designe a otra persona
como tutor. También se nombrará en todos los casos previstos en el Código Civil.
Por tanto, el carácter esporádico y ocasional del defensor, así como el hecho de que sea
nombrado judicialmente, excluye la posibilidad de considerarlo un representante legal.
Fuera de lo dicho, el régimen del defensor judicial queda en la sombra y se le aplican las
causas de inhabilidad, excusa y remoción de los tutores. Sin embargo, el Código Civil
no determina un cuadro mínimo de derecho y obligaciones del defensor judicial, sino
que se limita a decir que debe hacer lo que dicte el juez. Además, el nombramiento del
defensor depende del arbitrio judicial.
D)La cuarta figura es la guarda de hecho (arts 303, 304 y 306 CC): es una regulación
fragmentaria y se declara la validez de los actos realizados por el guardador de hecho y
declararle aplicable el art. 220 CC previsto para el tutor.
Estos preceptos tienen una escasa aplicación jurisprudencial y ello se debe a la que la
guarda de hecho es el mecanismo tutelar más humilde económicamente y lo suelen
tener las personas generosas de corazón. Se trata cuando una persona sin designación
del juez, asume por propia iniciativa la representación y defensa del menor o incapaz.
(ej. Un vecino). Pues bien, en estos supuestos puede existir problemas en torno al acto
que realicen el guardador del hecho; pues bien, el art. 304 CC establece que los actos no
se pueden impugnar si benefician al menor o incapaz. (Esta es una norma contraria a la
regla general que dice que los actos realizados por quien no ostenta la representación
legal son nulos).
También se le aplica el art. 220 CC es decir, se le reconoce el derecho de reparación de
los perjuicios que haya sufrido el guardador de hecho en sus gestiones y será a cargo de
los bienes del menor o presunto incapaz si los hay.
El art. 303 CC advierte que el conocimiento por parte del juez de la existencia de un
guardador, no implica la obligatoriedad de constituir la tutela y el juez podrá requerir al
guardador para que le informe de la situación de la persona. La actuación del juez es
facultativa. Y esto contrasta con el art. 229 CC.
TEMA 7. LA NACIONALIDAD. VECINDAD CIVIL Y DOMICILIO:
I.
NACIONALIDAD (arts. 17 a 28 Cc)
1- Determinación de la nacionalidad española
2- Perdida de la nacionalidad: arts. 24 y 25 Cc
3- Recuperación de la nacionalidad: art. 26 Cc
4- Doble nacionalidad
47 II.
VECINDAD CIVIL: art. 14 Cc
-Formas de adquirir la vecindad civil
-Cambios de vecindad civil
-La vecindad de quien adquiere la nacionalidad española
-Conservación de la vecindad civil
-Pérdida de la Vecindad civil
-Recuperación de la vecindad civil
-Comarcalidad o vecindad local
III.
DOMICILIO
-Domicilio voluntario o real
-Domicilio legal
-Domicilio administrativo
-Domicilio electivo
______________________________________________________________________
____
I.
NACIONALIDAD (arts. 17 A 28 CC)
Es una cualidad jurídica que consiste en el vínculo que política y jurídicamente une cada
persona con un Estado concreto, respecto del cual tiene derechos y obligaciones. Se
trata de un estado civil dado que influye directamente en la propia capacidad de obrar.
España es un país recepto de flujos migratorios por lo que se ha modificado esta materia
y también por vía de la Unión Europea.
1. DETERMINACION DE LA NACIONALIDAD ESPAÑOLA:
1.1.FORMAS DE ADQUISION DE LA NACIONALIDAD.
Podemos distinguir dos grandes formas de adquirir la nacionalidad española:
a) Adquisición originaria o atribución automática de la nacionalidad en el sentido
de que el nacimiento determina la nacionalidad de la persona. Sin embargo
tradicionalmente se han establecido dos criterios para atribuir al nacido la
nacionalidad:
a. Ius sanguinis: que tiene en cuenta la afiliación del nacido en el sentido de
que se atribuye la nacionalidad de su madre o padre con independencia
del lugar de nacimiento.
b. Ius soli: aquel que toma en consideración el lugar concreto de nacimiento
con independencia de la nacionalidad de los padres. Seguir uno u otro
criterio depende de cada Estado.
España sigue los dos elementos (ius sanguinis y ius soli)
48 b) La adquisición derivativa o derivada o naturalización: se trata de la adquisición
sobrevenida de la nacionalidad española y ello por parte de personas que
cambian su nacionalidad originaria.
1.2.ADQUISION ORIGINARIA DE LA NACIONALIDAD:
a) Por filiación: son españoles de origen los nacidos de padre o madre españoles.
Por tanto se tiene en cuenta el hecho del nacimiento. Si los cónyuges tienen
distinta nacionalidad, el nacido puede tener dos nacionalidades distintas si hay
una regulación similar a la española en el otro país del cónyuge extranjero.
b) Por nacimiento en España: son también españoles de origen los nacidos en
España de padres extranjeros si al menos uno de ellos hubiera nacido en
España. Con ello se intenta evitar que se perpetúen las estirpes de extranjeros
nacidos en España.
La excepción son los hijos de funcionarios consulares o diplomáticos, que la
adquieren según el criterio de ius sanguinis.
También son españoles los nacidos en España de padres extranjeros si ambos
carecen de nacionalidad o si la legislación de ninguno de ellos atribuye al hijo
una nacionalidad. Se pretende evitar la apatridia.
Los nacidos en España que no tengan determinada si afiliación (ej. Un nacido
abandonado en un portal)
c) Por adopción: si se adopta a un menor de 18 años, éste adquirirá la
nacionalidad española desde la adopción
d) Por posesión de estado: para evitar cambios bruscos o automáticos de
nacionalidad se prevé la posibilidad de consolidad la nacionalidad española en
aquellos casos en los cuales el titulo adquisitivo haya estado anulado por
cualquier circunstancia. Para ello deben demostrarse los siguientes extremos:
que esa persona ha poseído y usado la nacionalidad española de manera
continua durante 10 años, que la posesión de dicha nacionalidad sea de buena
fe, que la posesión de dicha nacionalidad se base en un titulo inscrito en el
registro civil pero posteriormente anulado.
e) Descendientes de personas exiliadas o represaliadas: Ley 52/2007: los hijos de
padre o madre que originariamente hubieran sido españoles, y los nietos de
quienes perdieron o tuvieron que renunciar a la nacionalidad española como
consecuencia del exilio (tras guerra civil o dictadura), pueden optar a la
nacionalidad española de origen formalizando su declaración en el plazo de 2
años desde la entrada en vigor de la DA de dicha ley: 28 diciembre 2008 (la
ley en su conjunto entra en vigor 28.12.2007), en realidad el plazo efectivo es
de 3 años, aparte de que puede ser prorrogado por otro año más por el
Consejo de Ministros como sucedió con la Resolución de 17 marzo 2010. El
primer supuesto de la ley 52/2007 era innecesario, pues dice lo mismo el art.
20.1.b) Cc.
1.3 ADQUISICIÓN DERIVATIVA DE LA NACIONALIDAD
49 1.- La opción voluntaria del extranjero.
El legislador prevé que determinados extranjeros que se encuentran en una situación
especial puedan libremente y voluntariamente optar por la nacionalidad española
modificando, de este modo, su nacionalidad originaria. Los supuestos legales son:
a) Las personas extranjeras que estén o hayan estado sujetos a la patria potestad de un
español (20.1.a cc). Por ejemplo, una mujer nace en Caracas en 1973 y su padre,
español de origen, adquirió voluntariamente la nacionalidad venezolana en 1978, hecho
por el cual se perdería la nacionalidad española suya y la de su hija. La DGRN
considera que en este caso es aplicable el art. 20 Cc y por tanto la hija podría ejercer el
derecho de opción para adquirir la nacionalidad española, ya que se trataba de una
persona que hasta los 5 años estuvo sometida a la patria potestad de un español y
además formuló su declaración de voluntad una vez cumplidos los 18 años y antes de
los 21 (art. 20.1.2.c) CC) [RDGRN 7 mayo 1993]. También puede aplicarse este
precepto a los hijos extranjeros de padres extranjeros que posteriormente al nacimiento,
adquieran la nacionalidad española.
b) Las personas extranjeras que tengan la nacionalidad española de origen determinada
después de haber cumplido los 18 años (17.2 Cc).
c) Los extranjeros mayores de 18 años adoptados por un español (19.2 Cc). Ya que en
nuestro sistema legal se exige que los adoptados sean menores de edad, y solo
excepcionalmente se prevé la posibilidad que el adoptado sea mayor de edad (175.2
Cc), es de prever que la aplicación de este precepto no será muy habitual.
d) Aquellos que tengan un padre o madre originariamente españoles y hayan nacido en
España (art. 20.1.b). Este caso fue introducido por la ley 36/2002 de 8 de octubre, de
modificación del Cc en materia de nacionalidad.
Cómo se ejerce el derecho de opción
-Si se trata de un menor de 14 años, la opción la ejercerá su representante legal, con
autorización del encargado del RC del domicilio del declarante y previo dictamen del
MF (20.2.a CC).
-Si el interesado es mayor de 14 años y menor de 18, la opción la podrá llevar a cabo él
mismo, aunque con asistencia de su representante legal (20.2.b) Cc).
-El interesado puede formular la declaración de opción por sí solo si es mayor de edad o
menor emancipado (20.2.c) Cc)
-Respecto a las incapacitaciones hay que distinguir dos supuestos:
50 -Si la incapacidad es total, solo el representante podrá ejercitar la facultad de opción
(20.2.a) Cc)
-Si la sentencia de incapacitación permite la opción, podrá formular la declaración de
incapacidad aunque asistido por su representante legal (20.2.b) Cc).
En cualquier caso, el Cc exige, como requisito fundamental y de valor constitutivo para
que se produzca el efecto pretendido de adquisición de la nacionalidad española, que la
persona que opte a ella renuncie a la nacionalidad anterior (art. 23.b) Cc.
En general la declaración de optar deberá realizarse en el plazo de 2 años desde que se
da el supuesto de hecho.
La adquisición de la nacionalidad a través de la opción ha experimentado un impulso
con la Ley 52/2007: las personas cuyo padre o madre hubiese sido originariamente
español podrán optar a la nacionalidad española de origen si formalizan su declaración
en el plazo de 2 años desde la entrada en vigor de la DA de la ley. Dicho plazo puede
prorrogarse 1 año más. Este derecho también se reconocerá a los nietos de quienes
perdieron o tuvieron que renunciar a la nacionalidad española, como consecuencia del
exilio.
2. Adquisición por carta de naturaleza
Es la que se otorga discrecionalmente mediante Real Decreto siempre que se presenten
circunstancias excepcionales en el interesado (art. 21.1 Cc.
El procedimiento se tramita en el Ministerio de Justicia (63.2 LRC) y la resolución
denegatoria de la carta de naturaleza no es recurrible ante los tribunales, ya que se
considera como una gracia.
Una vez concedida la carta de naturaleza se requiere la declaración de voluntad del
interesado, que debe comparecer ante el funcionario público competente en el plazo de
180 días siguientes para jurar o prometer fidelidad al Rey y obediencia a la CE y las
leyes (23.a) Cc). Si no comparece en dicho plazo se entiende caducada la concesión
(21.4 Cc).
En 2004 se concedió por esta vía la nacionalidad española a los heridos en el atentado
del 14 M y al cónyuge y familiares en línea recta y en primer grado de los fallecidos en
los atentados.
La ley 29/2011 22 septiembre de reconocimiento y protección integral a las víctimas del
terrorismo, establece que la condición de víctima del terrorismo es circunstancia
excepcional a efectos de adquirir la nacionalidad española por carta de naturaleza.
3. Residencia continuada en territorio español
51 La persona extranjera que reside de manera estable y habitualmente en España puede
adquirir la nacionalidad española mediante concesión otorgada por el Ministerio de
Justicia (21.2 Cc). Es la vía más habitual de adquirir la nacionalidad española
Para poder solicitar la nacionalidad española se exige, por una parte, residir durante el
periodo de tiempo establecido en cada caso, y por otra parte, que la residencia cumpla
con los requisitos previstos en el art. 22.3 Cc.
Plazos de residencia:
-El art. 22.1 establece un plazo general de residencia de 10 años.
-Este plazo se reduce a 5 años para los que hayan obtenido asilo o refugio y
-Es de 2 años cuando se trate de nacionales de origen de países iberoamericanos,
Andorra, Filipinas, Guinea Ecuatorial, Portugal, y sefardíes.
-El plazo de un año se reserva para aquellos que tiene una importante vinculación con
España (22.2 Cc):
-que haya nacido a España
-que no haya ejercitado el derecho de opción
-Que haya estado sujeto a tutela, guarda, acogimiento de un ciudadano o una institución
española durante dos años consecutivos, incluso si continuare en esta situación en el
momento de la solicitud.
-quien en el tiempo de la solicitud llevara un año casado con un español o española y no
estuviera separado legalmente o de hecho.
-el viudo/a español/la, si a la muerte de su cónyuge no hubiera separación de hecho o
legal.
-el nacido fuera de España de padre o madre o abuela o abuelo que originariamente
hubiera sido español.
Requisitos de la residencia:
-La residencia debe ser legal, es decir, debe estar amparada por cualquier precepto legal
vigente en el ordenamiento jurídico, hecho por el cual todos aquellos que se encuentren
en situación clandestina en nuestro país quedaran excluidos del supuesto de hecho de la
norma estudiada.
-La residencia debe ser continuada
-La residencia debe ser inmediatamente anterior a la petición
52 Además, según el art. 22.4 se exige que el interesado justifique buena conducta
cívica y suficiente grado de integración en la sociedad española.
El hecho de cumplir los requisitos legalmente exigidos no asegura la concesión de la
nacionalidad, ya que la solicitud puede ser denegada por motivos razonados de orden
público e interés nacional (21.2 Cc).
La jurisprudencia, sobre la continuidad en la residencia afirma que la
continuidad es una cuestión de hecho que los tribunales deberán apreciar caso por caso.
Aunque es evidente que las salidas o viajes esporádicos u ocasionales al extranjero no
desvirtúan la continuidad de la residencia, el TS, si no hay fijación de un límite ex lege
sobre su duración, propone una interpretación restrictiva de las ausencias: mantener un
criterio amplio y permisivo en esta materia, además de ser contrario a la proporción
legis del artículo regulador de este modo de adquirir la nacionalidad, que, como prueba
del ánimo del interesado de integrarse en la comunidad española, exige expresamente
que su residencia sea continuada, lo cual es sinónimo de no interrumpida, podría
representar la apertura de un peligros y siempre recusable fraude de ley (STS 19
septiembre 1988).
2. PÉRDIDA DE LA NACIONALIDAD ESPAÑOLA
La CE prohíbe expresamente que el ordenamiento jurídico establezca, como
pena o sanción judicial o administrativa, la privación de la nacionalidad española de
origen (art. 11.2 CE: Ningún español de origen podrá ser privado de su nacionalidad”).
Sin embargo, es posible que una persona pierda la nacionalidad española como
consecuencia directa de sus propios actos y del libre ejercicio de su voluntad.
Las causas de pérdida se recogen en los arts. 24 y 25 Cc y pueden clasificarse de
la siguiente manera:
-Causas de pérdida de nacionalidad originaria:
-Por adquisición voluntaria de otra nacionalidad, siempre que se cumpla lo siguiente:
ser mayor de edad o emancipado y residir habitualmente en el extranjero. La pérdida se
produce una vez transcurridos 3 años desde la adquisición de la nacionalidad extranjera
o desde la emancipación (24.1 Cc).
-Renuncia expresa (24.2). Para ser válida se exige que el ciudadano español esté
emancipado, que tenga otra nacionalidad y que resida habitualmente en el extranjero. La
última exigencia fue para evitar renuncias fraudulentas, como para eludir el servicio
militar.
-Falta de declaración ante el encargado del RC de la voluntad de conservar la
nacionalidad española en la segunda generación de españoles nacidos al extranjero, en
el plazo de 3 años contados des de la mayoría de edad o emancipación (24.3 Cc).
53 -Causas de pérdida de la nacionalidad no originaria
-sentencia firme que condene a la perdida de la nacionalidad española (25.1.a)
-Entrar voluntariamente en el servicio de armas o ejercer cargo público en el extranjero
contra la prohibición expresa del gobierno (25.1.b)
3. RECUPERACIÓN DE LA NACIONALIDAD ESPAÑOLA
Quien haya perdido la nacionalidad por cualquiera de las causas estudiadas tiene
la posibilidad de recuperarla siempre que se den en su persona una serie de requisitos
comunes establecidos en el art. 26 Cc:
-Ser residente legal en España, excepto que se trate de emigrantes i hijos de emigrantes
-Declarar ante el encargado del RC su voluntad de recuperar la nacionalidad española
-Inscribir la recuperación en el RC
Cuando la nacionalidad se ha perdido por alguna de las causas del art. 25 Cc,
será precisa la previa habilitación concedida discrecionalmente por el Gobierno (26.2
cc)
4. LA DOBLE NACIONALIDAD
La CE prevé la posibilidad que el Estado concierte tratados de doble
nacionalidad con ciertos países (lo ha hecho con Chile, Perú, Paraguay, Bolivia,
Ecuador, Costa Rica, Argentina, Colombia, Honduras, Guatemala, etc. Art. 11.3 CE:
“El estado podrá concertar tratados de doble nacionalidad con los países
iberoamericanos o con aquellos que haya tenido o tenga una vinculación especial con
España. En estos mismos países, aunque no reconozcan a sus ciudadanos un derecho
reciproco, los españoles se podrán naturalizar sin perder su nacionalidad de origen”.
El Cc actual atribuye automáticamente la doble nacionalidad al español que
adquiera la nacionalidad de los países iberoamericanos, Andorra, Filipinas, Guinea
Ecuatorial o Portugal, sin necesidad de convenio internacional (24.2 cc).
Dado que ninguna persona con doble personalidad no puede estar sometida
simultáneamente a la legislación de dos países diferentes, parece lógico que se aplique
la correspondiente al lugar de su residencia efectiva (Instrucción DGRN 16 mayo 1983).
54 II.
VECINDAD CIVIL
Teniendo presente la realidad plurilegislativa de España resulta importante establecer
que ciudadanos están sometidos al derecho común y cuales a los derechos propios. El
CC se encarga de resolver esta cuestión a través de la vecindad civil que es el criterio
utilizado para concretar la legislación aplicable a cada español, es un criterio que sirve
para determinar la ley personal de cada ciudadano; es decir, identifica qué derecho es
aplicable a cada persona.
“la condición jurídica propia de cada ciudadano español que determina la aplicabilidad
de uno de los ordenamientos jurídicos de nuestro país”
Además, la vecindad civil es un estado civil porque influye sobre la capacidad de obrar
de cada ciudadano. La condición política (derechso políticos de cada comunidad) y se
vincula con la vecindad administrativa (quien es habitante de un municipio).
-Las formas de adquirir la vecindad civil:
a) Por filiación: tienen vecindad civil en territorio de derecho civil o propio los nacidos
de padres que tengan esa vecindad. Se otorga la vecindad de los padres en el momento
de su nacimiento. Esta regla se aplica cuando los dos tienen la misma vecindad civil o si
la afiliación se determina solo en uno de ellos. Si los padres tienen distinta vecindad, el
hijo tendría la vecindad del progenitor, la filiación del cual se haya determinado
primero.
b) Por lugar de nacimiento (ius soli): en el caso de que los padres tengan vecindad
distinta o no conste la vecindad del menor, el hijo tendrá la vecindad civil del lugar de
nacimiento.
c) La vecindad del derecho común: si no es posible determinar ninguno de los dos
criterios se atribuye la vecindad común
d) atribución de los padres: las reglas anteriores no son imperativas para los padres que
tengan distinta vecindad civil, es por ello por lo que se le otorga la posibilidad de
atribuir al hijo tras los 6 meses posteriores al nacimiento o adaptación la vecindad civil
de cualquiera de ellos. (Si no hubiera acuerdo entre ellos decidirá el juez)
-Cambios de vecindad civil a través de dos mecanismos: adquisición por opción o por
residencia.
a) Adquisición por opción: el legislador permite que en determinados casos un
ciudadano puede cambiar su vecindad civil originaria y ello a través de un derecho de
opción voluntaria. Y esta opción la debemos hacer ante el encargado del registro civil.
Por una parte, los hijos desde que cumplen los 14 años hasta que pasa un año de
emancipación, pueden cambiar su vecindad de origen optando por la de su lugar de
nacimiento o por la última vecindad de cualquiera de sus padres. Si el optante no
55 estuviere emancipado, tiene que ser asistido por su representante. Por otra parte, el
matrimonio no altera su vecindad pero cualquiera de los cónyuges siempre que no esté
separado puede optar libremente por la vecindad civil del otro.
b) Adquisición de la vecindad civil por residencia: para ello, en un lugar distinto del de
origen, es preciso que se den dos requisitos: cumplir unos plazos determinados de
tiempo y que la residencia sea continuada. Respecto a los plazos, hay dos: por una parte,
la residencia durante dos años de manera continuada siempre que se manifiesta la
voluntad de adquirir una determinada vecindad civil ante el encargado del registro civil
y el otro plazo, es una residencia continuada durante 10 años. Este plazo se da siempre
que no se realice una declaración en contra durante este tiempo.
En cuanto al plazo de 10 años, una vez transcurridos estos 10 años sin declaración en
contra se produce una adquisición automática de la vecindad con independencia de cuál
sea la voluntad del interesado. El silencio se equipara a una manifestación tácita de la
adquisición.
El segundo requisito era la necesidad de residencia continuada, es decir, para adquirir la
vecindad es necesario que el interesado se establezca en un lugar determinado con el
ánimo de permanecer allí de manera estable y sin interrupciones ni ausencias
prolongadas.
-La conservación de la vecindad civil:
a) El cambio de la vecindad de los padres no afecta a los padres
b) El matrimonio no altera la vecindad civil a no ser que se desee
-La vecindad de quien adquiere la nacionalidad española:
El art. 15 CC otorga al ciudadano extranjero que adquiere la nacionalidad española la
posibilidad de optar por una vecindad civil de las siguientes: la del lugar de su
residencia en el momento de la inscripción en el registro de la nacionalidad española, la
del lugar donde hubiera nacido, la ultima de cualquiera de sus progenitores españoles y
por la del cónyuge español.
Si la nacionalidad se adquiere por carta de naturaleza, la vecindad es la que debe
determinar el real decreto de dicha concesión.
-Pérdida de la vecindad civil:
No hay reglas pero entendemos que se pierde cuando se pierde la nacionalidad civil o
porque se cambia de vecindad. En cuanto a la recuperación se puede recuperar por la
readquisición por residencia o también recuperando la nacionalidad española.
-Comarcalidad o vecindad local:
56 Se prevé en el art. 15.4 CC y se da en aquellos territorios donde existen especialidades
de derechos, ciertas zonas de ciertas comunidades. En estos casos dependiento de la
vecindad local se les aplicará dichos derechos.
III.
DOMICILIO:
Es el espacio o lugar físico que ocupa una persona, viene a ser su residencia habitual y
ayuda a identificar a la persona. Es el art. 40 CC el que hace mención al domicilio. El
domicilio es el centro o sede jurídica de la persona y se utiliza como lugar en el cual
puede ser localizada una persona.
El domicilio voluntario o real: es aquel que ha elegido cada persona ejerciendo su
autonomía de la voluntad. Sin embargo, la residencia elegida por cada uno debe tener la
característica de la habitualidad, es decir, una estabilidad o un animus de permanecer de
forma estable en un determinado lugar. Es posible que una persona tenga más de un
domicilio real siempre que exista la idea de habitualidad (ej. Cónyuges que viven en
ciudades diferentes).
Debemos distinguir el domicilio como residencia habitual de la simple residencia. La
residencia es la estancia en un lugar sin la nota de habitualidad aunque dure un tiempo
más o menos largo (ej. Trasladarse a un apartamento de la playa en verano). También se
tiene que diferenciar del paradero que es el lugar donde esta una persona en un
determinado momento.
Esta distinción de domicilio y residencia es importante para situaciones como los
refugiados, los miembros de un circo ambulante que no tienen domicilio real pero sí
residencia.
En cuanto al domicilio legal es aquel domicilio establecido por ley, así por ejemplo el
domicilio de las personas casadas donde los cónyuges están obligados a establecer un
domicilio conyugal de mutuo acuerdo, por lo que el domicilio de la persona casada es el
conyugal. Otro supuesto de domicilio legal es el domicilio del sometido a la patria
potestad, es el domicilio de sus progenitores. El domicilio del incapacitado o menor
sometido a tutela es el domicilio del tutor. El domicilio de los diplomáticos es el último
que hayan tenido en territorio español.
En cuanto al domicilio administrativo: las normas de derecho público distingues a los
residentes inscritos en el padrón en vecinos y domiciliados. Los vecinos son los
españoles mayores de edad que residan habitualmente en un término municipal, en
cambio los domiciliados son los extranjeros que viven habitualmente en un municipio y
españoles menores de edad. (En ambos casos deben estar inscritos en el padrón).
El cuanto al domicilio electivo: es la sede jurídica de una persona determinada
libremente y voluntariamente para todos o algunos efectos propios de un negocio
57 jurídico. Los contratantes establecen un domicilio para cumplir las obligaciones del
contrato.
Tema 8-DERECHOS DE LA PERSONALIDAD
1. Introducción
2. Derecho a la vida
3. Derecho a la integridad física y moral
4. Derecho al honor, intimidad y propia imagen
5. Protección de datos personales
______________________________________________________________________
______
1. INTRODUCCIÓN
Los derechos de la personalidad se contraponen a los derechos de contenido
patrimonial. Se trata de un conjunto de derechos inherentes a la propia persona, que
todo ordenamiento jurídico debe respetar, dado que se trata de manifestaciones de la
dignidad de la persona y de su propia esfera personal. Estos derechos discuten la
existencia de derechos subjetivos cuyo objeto viene constituido por los diversos bienes
o facetas que integran el mundo corporal y anímico de la persona. Por tanto
observamos que la persona, que es sujeto de derecho, resulta ser al mismo tiempo objeto
del derecho. Es por ello que se ha criticado esta definición porque el mismo sujeto es a
58 la vez objeto del derecho. Sin embargo el objeto de estos derechos no es la misma
persona sino ciertas manifestaciones, cualidades o atributos de la personalidad que se
conciben un poco distintos a la misma persona en si misma considerada. En todo caso
se trata de derechos que permiten a su titular reclamar el respeto integral y si se
lesionan solicitar el auxilio judicial y la sanción oportuna al infractor. La constitución
recoge los derechos de la personalidad y los positiviza como derechos fundamentales, lo
que supone la protección específica regulada en la constitución (recurso de amparo)
-Características
• Son derechos innatos, significa que su atribución por el ordenamiento jurídico
tiene como único presupuesto la personalidad adquirida con el nacimiento. Por
tanto corresponden a todo ser humano.
• Son inherentes al ser humano. Su pone que son ejercitados por su titular sin
posibilidad de trasmitirlos o enajenarlos a otras personas. Además son
irrenunciables e imprescriptibles.
• Son derechos que tienen carácter extrapatrimonial, se excluye del comercio
de los hombres
• Son derechos absolutos, es decir, son oponibles erga omnes. Deben ser
respetados por todos.
-Tutela de los derechos de la personalidad
Las infracciones de los derechos de la personalidad pueden corregirse por distintas
v´´ias:
•
•
•
Tutela constitucional, ellos significa que puede aplicarse a los derechos de
personalidad las vías de protección de los derechos fundamentales que reconoce
la Constitución.
Tutela civil, se da cuando se puede ejercitar una acción de resarcimiento de
daños o perjuicios ante el daño generado.
Tutela penal, se da cuando la infracción es tipificada como conducta delictiva.
-Clasificación instrumental
Derechos relativos a la esfera personal
2. DERECHO A LA VIDA
El artículo 15 de la constitución
“Todos tienen derecho a la vida y a la integridad física y moral, sin que, en ningún caso,
puedan ser sometidos a tortura ni a penas ni tratos inhumanos o degradantes. Queda
59 abolida la pena de muerte, salvo lo que puedan disponer las leyes penales militares para
tiempos de guerra”
El desarrollo legislativo de este artículo exige atender la legislación del Código Penal ,
en este sentido el CP tipifica como delitos los atentados a la vida ajena con las figuras
del homicidio y el asesinato y a veces realiza determinadas especificaciones
dependiendo de los sujetos , es el caso del parricidio.
El derecho a la vida supone la preservación de la propia vida. Son actos dirigidos a
salvar y preservar la vida. La vida constituye el presupuesto de la atribución de los
derechos a una persona, en cambio la integridad física y moral se refiere a la plenitud de
los atributos físicos de una persona. El derecho a la integridad física está subordinado al
derecho a la vida. El hombre no tiene un poder total y absoluto sobre su propia vida, el
tribunal constitucional advierte que el derecho a la vida no puede configurarse como un
derecho de libertad que incluya el derecho a la propia muerte. El nasciturus no es titular
del derecho a la vida y esto es precisamente lo que posibilita la constitucionalidad de la
despenalización del aborto en los casos previstos en la ley. Sin embargo esto no
significa que a los nasciturus no se les pueda considerar portador titular del derecho a la
vida. En este sentido el TC ya afirmo en los años 80 que si bien no es inconstitucional la
punición del aborto, resalto que la vida en formación es un bien constitucionalmente
protegido.
Actualmente el aborto está regulado en la LO 2/2010 de 3 de marzo ,es una ley que
reconoce libremente el aborto en las primeras 14 semanas. Después de estas 14 semanas
y hasta las 22 puede abortarse en los siguientes supuestos:
•
•
Cuando existe un grave riesgo en la salud de la embarazada
Cuando existe riesgo de anomalías en el feto
Más allá de las 22 semanas la ley determina dos supuestos excepcionales:
•
•
Cuando se detecten anomalías incompatibles con la vida.
Cuando se detecte en el feto una enfermedad excesivamente grave y así lo
confirme un comité clínico
La protección constitucional de la vida excluye la admisibilidad de la eutanasia. La
eutanasia es el auxilio para que un individuo si lo quiere pueda poner fin a su vida.
Se discute por la jurisprudencia si el derecho de resarcimiento corresponde a los
herederos del dañado focalizando la atención en la víctima o si estamos ante un daño
material o moral que experimentan las personas que sufren los perjuicios económicos y
morales. El TS se decanta por la segunda opción.
60 3. DERECHO A LA INTEGRIDAD FÍSICA:
El Artículo 15 de la CE reconoce dicho derecho. La persona en general carece de poder
de disposición sobre su propio cuerpo y sus atributos corporales. Solo está limitada o
condicionada su disponibilidad por motivos de mejora de salud o interés.
3.1 Extracción y trasplante de órganos.
La duda que se genera es si es lícito si puedo privarme de algún órgano vital o si tal
actuación no es más que una automutilación. Evidentemente no es lo mismo
automutilarse para cobrar una prima de un seguro que consentir la extracción de un
componente físico para procurar que el trasplante de ese órgano salve a otra persona y
ello siempre de forma gratuita y altruista. Es en este segundo sentido donde se inscribe
nuestra legislación.
Se regula en la LO 30/1979 de 27 de octubre y el RD 2070/1999 de 30 de diciembre.
Estas disposiciones toman como idea motriz que el altruismo y la solidaridad conlleva
la permisibilidad e ilicitud de la cesión de órganos. Deben respetarse unos principios
para que sea legal:
•
•
•
Finalidad terapéutica o científica.
Carácter gratuito de la cesión, evitando la comercialización de órganos
Destaca también como principio la intervención judicial de donantes vivos.
Respecto de las personas fallecidas se establece que la extracción de órganos puede
realizarse siempre que sea para fines terapéuticos o científicos. Siempre en el caso que
no quede constancia de su oposición a la extracción. Por lo tanto el requisito establecido
legalmente radica en que la persona haya manifestado expresamente en vida su voluntad
contraria a la extracción, de no existir oposición expresa la extracción de órganos es
lícita y posible, aunque la persona no se haya declarado ser donante en vida. Según la
ley una vez fallecido la voluntad de los familiares resulta intrascendente. Ahora bien en
la práctica hospitalaria la oposición de los familiares a la extracción del difunto paraliza
toda extracción.
Para terminar hay que tener en cuenta la modificación del Art 4 Ley 30/1979, por la Ley
26/2011 sobre los derechos de los incapacitados. Si el donante es discapacitado la
información y consentimiento deberán efectuarse en formatos adaptados , para que
puedan ser entendibles para ellos.
-Cesión de órganos de personas vivas
Supone la cesión de órganos de personas vivas para su ulterior trasplante a una persona
enferma. Esta cesión en vida solo puede realizarse para fines terapeúticos no científicos
y en centros autorizados para ellos. La extracción de órganos para fines científicos solo
es posible en personas fallecidas. La cesión debe ser gratuita. El donante debe ser mayor
de edad. No pueden realizarse extracciones a personas que por razones físicas, mentales
o lo que sea no puedan prestar su consentimiento. Tampoco puede realizar una cesión
61 los menores de edad aún con el consentimiento de los padres, se exceptúa la donación
de médula ósea, aunque debe existir una relación genética entre el donante y el que lo
recibe. El consentimiento debe expresarse por escrito ante el juez encargado del registro
civil del lugar donde deba realizarse la extracción. El donante debe firmar el documento
de cesión manifestando su conformidad con la donación y este documento debe también
firmarlo también el médico que realice la extracción y demás asistentes. Entre la firma
de este documento y la extracción del órgano deben trascurrir como mínimo 24 horas.
No se practicará ninguna extracción sin este consentimiento. Este consentimiento es
revocable antes de la intervención y no se exige formalidad alguna de revocación ni se
le puede exigir indemnización al donante. No cabe la extracción de órganos
incompatibles con la vida del donante o que disminuya gravemente su capacidad
funcional. El estado de salud del donante debe acreditarlo un médico distinto al que
realizará la extracción y el trasplante. Otra norma es que no puede facilitarse ni
divulgarse informaciones que permita identificar al donante y al receptor. Sin embargo
este requisito del anonimato es difícil de darse en la práctica. No es posible que donante
y receptor no se conozcan más aún que donantes y receptores suelen ser familiares. Lo
que intenta evitar la ley con el anonimato es que se pague por la cesión de órganos.
-Extracción de órganos a personas fallecidos.
Lo esencial es que se acredite la muerte en las condiciones establecidas en las normas.
La extracción de órganos de donantes fallecidos se realiza con fines terapéuticos y
científicos y es preciso que la persona en vida no hubiera manifestado lo contrario. La
ley considera donante a toda aquella persona que no se haya opuesto a la donación. En
la práctica dan su consentimiento los familiares. La extracción y el trasplante solo
puede realizarse en lugares autorizados y se necesitara el consentimiento previo y
escrito de quien vaya a recibir los órganos y se le deben informar de los riesgos de dicho
trasplante.
La Ley 41/2002 de autonomía del paciente, acepta nuestra materia en el supuesto
referido del documento de voluntades anticipadas. Este documento, una persona mayor
de edad capaz y libre manifiesta anticipadamente sobre los cuidados y el tratamiento de
su salud. El objeto de este documento es que se cumpla cuando llegue a situaciones en
cuyas circunstancias es incapaz de declarar esta voluntad.
Hay un RD de 2007 que regula el registro nacional de las instrucciones previas.
Para terminar tenemos en cuanto a la donación de sangre regulada en el RD 10/88
advirtiéndonos que la donación de sangre debe ser voluntaria y altruista. Y para finalizar
también tenemos la Ley de autopsias clínicas 29/1980 que faculta a los hospitales
siempre que tengan unos requisitos legales pueda solicitar autorización previa a todos
los enfermos que en ellos fallezcan para realizar autopsias.
62 3.2 Técnicas de reproducción asistida
Se regulan en estas normas, Ley 14/2006 y el RD 412/1996 y se regulan las técnicas de
inseminación artificial y la fecundación invitro. Las técnicas de reproducción asistida
solo se admiten para fines de reproducción y para la prevención de enfermedades de
tipo genético o hereditario. Se prohíbe la fecundación de óvulos para fines...
Las técnicas de reproducción asistida solo pueden realizarse por mujeres que hayan
consentido dichas técnicas. Es revocable. Si la mujer está casada se necesita también el
consentimiento del marido. La donación de gametos es anónima y los hijos no podrán
conocer al donante a no ser que circunstancias excepcionales generen un peligro para su
vida.
En esta materia de TRA es nulo el contrato de maternidad asistida, el vientre de alquiler
prohibido en la Ley 14/2006. La maternidad subrogada, aquel pacto con precio o sin
precio por el que una mujer acepta fecundar un ovulo propio o ajeno para ceder la
filiación a otro.
La Ley de TRA prohíbe también que el material reproductor del marido pueda ser
aplicado a la mujer después de fallecer el marido a no ser que el marido fallecido lo
hubiera autorizado en escritura pública o testamento y en dicho caso podrá hacerlo seis
meses después al fallecimiento del marido.
La utilización de embriones y fetos humanos con el consentimiento de la pareja; pueden
utilizarse para fines terapeúticos, de investigación o experimentado y se regula en la ley
14/2007 de investigación biomédica
3.3 Riesgo a la vida:
Se reconoce el poder para arriesgar o poner en peligro nuestra propia vida. Se advierte
que los contratos son válidos sin acción de cumplimento. En nuestro ordenamiento
tenemos la ley del medicamento. El sometimiento de una persona a un análisis clínico
no es necesariamente gratuito, la ley prevé el posible pago de una contraprestación.
4. DERECHO AL HONOR, INTIMIDAD Y PROPIA IMAGEN:
En el art. 18 ce y el art. 20 CE los configura como un límite constitucional a la liberad
de expresión. En desarrollo al art. 18 de la CE se promulgó la LO 1/1982 de 5 de mayo
de protección civil del derecho al honor, a la intimidad personal y a la propia imagen y
la LO 15/1999 sobre el derecho de rectificación. Son derechos que cada vez se ven más
lesionados.
El derecho al honor, según el TS el honor queda protegido bajo dos aspectos que deben
complementarse, el aspecto de la inmanencia que es la estimación que cada uno hace de
sí mismo y luego tenemos el aspecto de la transcendencia que supone la estimación que
los demás tengan hacia nosotros. La estimación es un concepto variable. El derecho al
honor comprende el buen nombre, fama o prestigio como trato recibido por los demás y
63 también comprenden un aspecto íntimo y personal consistente en la propia estima de la
persona. La jurisprudencia discute si el derecho al honor comprende también el
prestigio profesional; según el TC y TS este prestigio sí que debe incluirse en el derecho
al honor, pero para que se considere lesionado el prestigio profesional, se precisa que
revista un cierto grado de intensidad. También se considera que se puede lesionar el
honor de una persona jurídica; la infracción típica en materia de honor es la difamación,
en este sentido la LO de 1982 define la difamación el art. 7 como la imputación de
hechos a través de acciones o expresiones que lesionan la dignidad de la persona. No
basta imputar sino que es necesario que esa imputación sea pública, que se difunda. En
verdad solo existe difamación si hay hechos falsos relativos a una persona cuando la
hagan desmerecer del público aprecio. Por tanto, la divulgación de hechos verdaderos
siempre que no afecten a la vida privada; no se consideran difamaciones aunque dañen
la reputación de una persona.
Distinto a la difamación es el insulto a una persona que también es ilícito. Es una
conducta ofensiva que, por increíble, no pone en entredicho el juicio ajeno sobre una
persona.
Por tanto, los grandes tipos de violación al honor son los hechos que entrañen una
difamación y aquellos otros que podamos circunscribirlos en insultos.
Con respecto al derecho a la intimidad, se trata del derecho de exclusión de las
injerencias de terceros en el espacio de la vida privada o familiar de las personas. Es una
reserva frente al acceso público y atribuye a cada persona una zona excluyente en la que
puede desarrollarse libremente. Los atentados a la intimidad son de 4 tipos:
a) Apropiación de la imagen o apariencia de una persona
b) Intrusión a su vida privada
c) Divulgación de hechos relativos a su vida privada, si son ofensivos y el público
no tiene interés legítimo de conocer
d) Publicidad que tergiversa los hechos de las persona falseando su imagen
La propia ley orgánica cataloga una serie de actos que van en contra de la intimidad:
captar imágenes, divulgar imágenes de la vida privada…
Con la modificación del CP en 1995 se introdujo un nuevo aspecto como infracción al
derecho a la intimidad que está en el art. 7 CP.
A diferencia de la difamación, la intimidad está protegida frente la verdad; siempre que
se trate de vida privada sobre la que el público no tenga interés legítimo a conocer, la
divulgación de hechos ciertos es ilícita. La relación entre intimidad y difamación sucede
cuando un hecho es falso y atenta a la vida privada, en estos casos la divulgación de
hechos ciertos sobre temas en que la colectividad está legítimamente interesada no es
ilícita excepto que se deslicen en dicha información alusiones innecesarias a dicha
noticia que afecten a la vida privada de la persona.
64 Respecto al derecho de la propia imagen, se define como la facultad de reporducir,
publicar o comerciar la propia imagen y de prohibir a terceros la obtención,
reproducción o divulgación por cualquier medio de la imagen o aspecto físico de una
persona sin su consentimiento con o sin fines publicitarios.
Basta el mero hecho de divulgar una imagen sin su consentimiento, aunque la imagen
sea deshonrosa u ofensiva. El derecho a la propia imagen se protege como derecho a la
intimidad y existe otra faceta donde se tutela desde el punto de vista exclusivamente
profesional. Se puede caracterizar como un derecho de publicidad del que están
investidas personas famosas; cuando más famoso es una persona, menor es el ámbito
protegido de su imagen e intimidad y mayor es la protección de su imagen comercial y
mayor es la cuota de protección del valor patrimonial de su imagen.
No hay un contenido fijo a estos derechos, es cada persona la que con su conducta
establece el nivel de su reputación y el círculo de privacidad. Además, depende también
de los valores sociales imperantes en cada época. En todo caso, el art 7 de la LO 1/1982
enumera una serie de intromisiones ilegitimas.
El interés puede autorizar o consentir las intromisiones; si es así desaparece la condición
de conducta ilegitima (ej. La venta de exclusivas no puede permitir luego que exista una
demanda). En cuanto al sujeto que han perdido por sus propios actos el crédito de la
colectividad social, no puede ser dañado por una noticia que simplemente de cuenta de
su conducta, por lo mismo una persona de proyección pública tiene un circulo de
publicidad más restringido que una persona privada.
El artículo 8 enumera una serie de conductas que no son una infracción a los derechos
fundamos. Así como el 7 enumera que es una violación a los derechos fundamentales.
Los supuestos que no son infracción son:
Actuaciones en las que predomine un interés científico, cultural o histórico
relevantes.
Se puede captar la imagen de una persona, reproducirla y publicarla cuando se
trate de persona que ejercen un cargo público, o sean personas que ejercen una
profesión de notoriedad o proyección pública que están en un lugar público. En estos
casos el TS dice que hay intromisión cuando la persona ha sido una intromisión cuando
se ha captado la imagen de un famoso, que está en un lugar público pero recóndito.
-
Cuando se realizan caricaturas de personas famosas.
Se advierte que el derecho a la persona imagen tampoco impide la información
gráfica sobre un suceso público cuando la imagen de una persona aparezca de manera
accidental.
65 La LO 4/1997 reguladora de la video vigilancia. Según esta ley establece que la
captación, reproducción y tratamiento de imágenes no se consideran ilegitimas al
derecho al honor, intimidad y propia imagen. Utilizar cámaras ocultas sí que se
considera ilegal.
Colisión entre derecho de honor, intimidad y propia imagen con libertad de
expresión y derecho de información
La jurisprudencia se ha encargado en limitar los límites de estos derechos. De la lectura
del art. 18 y 20 de la CE parece que se da una prevalencia a los derechos al honor,
intimidad y propia imagen. La libertad de información atribuye a cualquier persona el
derecho de comunicar y recibir libremente información veraz a través de cualquier
medio. Con la libertad de expresión, se reconoce el derecho a expresar y difundir
libremente pensamientos, ideas, opiniones ya sea a través de la palabra o por escrito u
otro medio de reproducción. A diferencia de la libertad de información, su ámbito no
comprende la comunicación de hechos noticiosos sino la emisión de juicios de valor,
pensamientos u opiniones de carácter personal pero en la práctica no es esta la doctrina
del TS y TC que consideran que deben realizarse unas reglas de ponderación. Esta
doctrina de la ponderación tiene los siguientes principios:
-
-
-
Distinguir hechos de opiniones: sobre los hechos versa la libertad de comunicar
información veraz y sobre las opiniones versa el derecho de expresarse
libremente. Las opiniones son libres y no se responde por ellas excepto que se
trata de hechos injuriosos e innecesarios.
La libertad de comunicar información es un valor preferente al honor ya que es
necesaria la información en un estado democrático para crear una opinión.
La información relativa a los hechos debe ser veraz y hay intromisión cuando se
demuestra que no se ha llevado a cabo ninguna labor de investigación
contrastando la información. Por veracidad debemos entender el resultado de
una dirigencia razonable siguiendo las pautas de profesionalidad.
No se exonera de responsabilidad el carácter verídico de la noticia si es cuando
se trata de la vida privado.
El TC no ha estimado perseguir como ilícito la difamación de grupos. Por
ejemplo, a los controladores aéreos se les consideró antipatriotas. Cuanto más
difuso sea el colectivo, menor será el impacto a sus miembros.
Legitimados:
¿Quién está legitimado para interponer acciones para defender sus derechos
fundamentales?
-
Personas físicas
66 -
-
Personas fallecidas. A veces se da una protección post-morten si fallece
habiendo interpuesto las acciones o si la intromisión de produce una vez
fallecida la persona. A veces se designa alguien en el testamento. Si no hay
nadie para continuar se deja en mano de cónyuges, descendientes, ascendientes o
hermanos o incluso el Ministerio Fiscal. El derecho del fallecido caduca a los 80
años. Si la intromisión se produce en vida per después fallece los legitimados
son los que hemos dicho
Menores. En cuanto a los menores si tienen suficiente madurez (12 años) él es
quien presta el consentimiento sobre estos derechos, si no es así, prestan
consentimiento sus representantes legales. Pero, dada la envergadura de estos
derechos, se exige un plus a los representantes y es ponerlo en conocimiento del
Ministerio Fiscal.
La tutela judicial de los derechos:
Estos derechos tutelares son irrenunciables, inalienables, imprescriptibles. Según la ley
1/1982. La acción para interponer una defensa caduca a los 4 años. En cuanto a la tutela
judicial comprende las siguientes medidas:
-
Restablecimiento del perjudicado en el pleno disfrute de sus derechos
Prevenir intromisiones inminentes o ulteriores
Indemnizar por daños y perjuicios extendiéndose al daño moral
Apropiación del lucro obtenido con la intromisión a sus derechos
El derecho de rectificación (LO 2/1984): toda persona tiene derecho a rectificar la
información que se difunda siempre que sean hechos que le afecten a él, si considera
que son inexactos y si su divulgación le perjudica. Este derecho se ejerce con la
remisión de un escrito de rectificación al director del medio. Recibida la rectificación,
se publicará a los 3 días siguientes, si no se rectifica se puede pedir una indemnización
por daños y prejuicios.
5. PROTECCIÓN DE LOS DATOS PERSONALES:
Ley 15/1999 de 15 de diciembre de protección de datos de carácter personal.
Es un poder y control sobre los datos personales y faculta a la persona para decidir
cuales de esos datos proporciona a un tercero y para saber quien posee unos datos y para
qué los posee. Por dato personal es cualquier información concerniente a las personas
como nuestros gustos o datos y por tratamiento de datos se entiende las operaciones o
procedimientos técnicos que permiten la recogida, grabación, conservación,
cancelación… de datos.
Las reglas de protección de datos:
67 1. Los interesados a los que se solicite datos deberán ser previamente informados
de ello. Debe decirse que existe un fichero de datos, la finalidad de ese fichero y
los destinatarios de la información
2. Exigencia del consentimiento del afectado: en cuanto a la cesión de estos datos
por parte de un tercero debe hacerse si sus fines son similares a los del cedente.
3. Tiene que existir una seguridad de los datos, unas medidas de control.
En cuanto a los derechos reconocidos a los ciudadanos, frente a estos datos, tenemos los
derechos arco, que significa el acceso, rectificación, cancelación y oposición de datos.
La naturaleza de los ficheros pueden ser públicos o privados.
Tema 9-PERSONA JURÍDICA
1.- PERSONALIDAD Y PERSONA JURÍDICA
2.- LAS PERSONAS JURÍDICAS EN EL CÓDIGO CIVIL ESPAÑOL
3.- LAS ASOCIACIONES
4.- LAS FUNDACIONES
______________________________________________________________________
___
¿Qué es la persona jurídica?
Existe una gran dificultad para desarrollar una concepción unívoca de personas
jurídicas. Esa disparidad también obedece a los criterios que se emplean a la hora de
concebir una persona jurídica, las cuales han existido secularmente (ya desde la Edad
Media existen criterios de atribución de la persona jurídica).
Simplificando podemos entenderla como una organización humana que está
encaminada a la obtención de un fin a la que el derecho reconoce otorgándole capacidad
jurídica y de obrar. Normalmente las definiciones son así de sencillas porque
68 habitualmente se han utilizado criterios de diferenciación con la persona física. Una
persona física adquiere la capacidad jurídica desde el momento de nacimiento, pero la
capacidad de obrar hasta la mayoría de edad. Las personas jurídicas son creaciones del
Derecho y es el ordenamiento jurídico el que determina cuando y como se adquiere la
capacidad de obrar.
Regulación de las personas jurídicas en el código civil:
− Clases de personas jurídicas
El artículo 35 del código civil nos dice que las personas jurídicas son: la corporación,
asociaciones y fundaciones de interés político reconocido por la Ley. También lo son
las asociaciones de interés particular, sean civiles, mercantiles o industriales a las que la
ley conceda personalidad propia, independientemente de cada uno de los asociados.
Las primeras son personas jurídicas de interés público y las segundas de interés
privado. Esta distinción lo es a la aplicación de una normativa u otra. Por ejemplo: una
corporación es una persona de interés público, a la cual se le aplican normas públicas
(Derecho Administrativo). En cambio, a una fundación son aplicables normas de
derecho privado.
La primera distinción es entre corporación, asociación y fundación. Las corporaciones y
las asociaciones son agrupaciones de personas físicas que se agrupan para conseguir un
determinado fin. Por su parte, la fundación tiene su patrimonio en un conjunto de bienes
destinados a la obtención de un determinado fin fijado por su fundador.
• Corporación: son personas de derecho jurídico, al menos en el derecho Español.
Podemos distinguir dos grandes tipos de corporaciones: de interés público y de
interés privado.
àDe interés público: corporaciones locales, es decir, las entidades que
forman la administración local (ayuntamientos y diputaciones
provinciales). Están reguladas por una normativa propia (ejemplo: ley de
bases…).
àDe interés privado: aquellas que nacen para defender los intereses
privados de sus miembros, aun siendo personas de derecho público. Estos
miembros están determinados por una profesión. Ejemplo: colegio
profesional de abogados, cámaras de comercio, comunidades de
regantes…
• Asociaciones: agrupación de personas físicas pero las personas son de derecho
privado. Estas asociaciones pueden tener un interés de derecho público o
privado. La jurisprudencia distingue entre las verdaderas asociaciones en un
sentido estricto y las sociedades civiles o mercantiles.
àLas verdaderas asociaciones pueden tener cualquier fin (público o
privado) siempre que no tengan carácter lucrativo.
69 àSociedades civiles o mercantiles: siempre tienen un interés privado y
siempre hay ánimo de lucro. Por ejemplo, una sociedad anónima, de
capital mercantil, sociedad de responsabilidad limitada…
•
Fundaciones: se diferencian de las anteriores porque no son agrupaciones de
personas físicas. Están formadas por un conjunto de bienes destinados al
cumplimiento de un fin. Lo importante es el patrimonio (los bienes). Todas las
fundaciones son de derecho privado, aunque existan fundaciones públicas éstas
son organismos privados que adoptan el derecho público. Aun así, las
fundaciones siempre tienen un fin público.
Las personas jurídicas que persiguen un fin público son personas de derecho público y
las que persigan un fin privado son personas de derecho privado.
Fin público: ________
Fin privado: asociaciones de interés particular, asociaciones civiles y mercantiles,
corporaciones en interés privado.
¿Cuándo se adquiere la capacidad jurídica?
Art. 37 (buscarlo).
Corporación: cuando exista una concesión expresa por ley. Pero no todas las
corporaciones son iguales por lo que la ley que lo conceda será distinta para cada tipo de
corporación. Ejemplo: ayuntamientos.
Asociaciones en sentido estricto: para que obtengan personalidad es necesaria que se
adquiera el acta fundacional. En cambio las asociaciones civiles para adquirir
personalidad no solamente van a requerir el acta fundacional, sino que además es
necesaria la publicidad de sus pactos, normas… Publicidad que se puede obtener
mediante escritura pública notarial. Y en el caso de las mercantiles además es necesaria
su inscripción en el registro mercantil. Por tanto, si una sociedad anónima no está
escrita en el registro mercantil no es sociedad anónima.
Fundaciones: como hemos visto gravitan en torno a un patrimonio, el cual debe
cuidarse. Por ello es absolutamente necesario que se inscriba la escritura pública de su
constitución otorgada ante notario.
Entidades y asociaciones religiosas. Por ejemplo, la cofradía está constituida respecto al
Derecho canónico. Los efectos son canónicos, pero pueden ser también civiles cuando
dicha religiosa se inscriba en el registro de entidades religiosas dependientes del
Ministerio de Justicia. A partir de este momento adquieren personalidad jurídica civil.
70 Ahora bien, estas personalidades religiosas, siguen estando obligadas al Derecho que las
constituyó, es decir, al canónico.
¿Qué capacidad se otorga a estas personas?
Es obvio que el C.c cuando habla de atribución de la personalidad supone que se le
otorgue la capacidad jurídica y la capacidad de obrar. Estas es una gran diferencia con
las personas físicas, las cuales adquieren la personalidad jurídica cuando nacen y la
capacidad de obrar plena con la mayoría de edad.
Así se les convierte en sujetos de derechos y obligaciones de forma independiente a la
de los miembros que la forman. Esto significa que la persona jurídica puede adquirir
bienes, enajenarlos, gravarlos, celebrar contratos… Desde el momento en que se
constituye.
Así se puede desprender del art. 37 la normativa aplicable (las leyes que las hayan
creado o reconocido) a la capacidad civil (capacidad jurídica y capacidad de obrar).
El art. 38 establece que “las personas jurídicas pueden adquirir y poseer bienes de todas
las clases, así como contraerá obligaciones y ejercitar acciones civiles o criminales,
conforme a las leyes y reglas de su constitución”.
La capacidad que se adquiere a las personas jurídicas responsabilidad penal a efectos de
indemnizar.
La segunda parte del 38 establece:… Esto es porque la capacidad civil se somete a los
acuerdos entre el Estado y la Santa Sede (1976-1979). Ese es el precepto que permite
que la iglesia sea una persona jurídica con trascendencia jurídica civil, pero se va a regir
con sus propias normas porque así lo reconocen las normas concordadas.
Para terminar, la atribución de esta capacidad requiere de dos elementos, sea cual sea el
modo en que se regule:
1. De unos órganos de representación porque las personas jurídicas no son
personas físicas.
2. Toda persona jurídica debe disponer de un patrimonio (en el caso de la
fundación es esencial, pero una asociación o una corporación también lo tie
Domicilio, nacionalidad y extinción
El domicilio se regula por el artículo 41 del C.C, siendo el que fije la ley en el caso de
las corporaciones, el que fije los estatutos en las asociaciones y fundaciones. Si no fijan
domicilio se entenderá que es el lugar en el que ejercen las principales funciones.
Nacionalidad: también pueden tener nacionalidad. Para hablar de nacionalidad nos
referimos al artículo 9.11 del código civil. SI la persona jurídica es española se la
aplicaran las normas jurídicas españolas. EL C.C atribuye la nacionalidad en función
del domicilio.
71 Extinción: las personas jurídicas se extinguen según las causas del artículo 39 del
código civil. Son tres:
1. Cuando expira el plazo por el que fue constituida.
2. Por consecución del fin perseguido.
3. Por imposibilidad del fin previsto.
La extinción no supone que la personalidad jurídica desaparezca inmediatamente, dado
que es necesario liquidarla patrimonialmente. Es necesario pagar a los acreedores y
distribuir el patrimonio entre los asociados.
Distinción entre asociación y fundación
Asociación
El concepto asociación es una agrupación de personas que se unen para alcanzar un fin
concreto. La base fundamental de la asociación es un sustrato personal, son una
universalidad de personas.
El estudio de la asociación se liga con un derecho fundamental recogido en la CE, Art
22 que reconoce el derecho fundamental de asociación, que debe ser desarrollado
mediante una ley orgánica. Debe interpretarse siempre conforme a los tratados y
acuerdos internacionales de los que España sea parte.
El contenido esencial del derecho de asociación, sería la libertad de crear asociaciones y
la libertad de unirse a las existentes. También la libertad de NO asociarse. Reconoce que
la organización y el funcionamiento de la asociación deberán ser internas, autónomas.
Garantiza a los asociados la protección de sus derechos, muy diferente a lo que decían
leyes anteriores a la constitución. Este artículo fue LO en el año 2002.
La LO 1/2002, de 22 de Marzo, reguladora del Derecho de asociación. Esta ley
establece un régimen general de las asociaciones, compatible con ciertas modalidades
específicas de asociación. El Artículo 1 de la ley establece el régimen jurídico y el
ámbito de aplicación. El propio legislador es consciente de que debe de haber
asociaciones que deben de quedar fuera de esta ley, ya sea por su legislación específica
o por sus peculiaridades (asociaciones religiosas, las políticas, las asociaciones de
consumidores…). En este artículo hay unos supuestos que dicen que asociaciones van a
quedar fuera de esta ley (comunidad de bienes, comunidades de propietarios, las
sociedades civiles y mercantiles).
¿Quién puede crear una asociación? Eso nos lo responde el Art 3, las personas físicas
y jurídicas ya sean públicas o privadas. A pesar de esta regla general el precepto
establece ciertos criterios, las personas físicas necesitan la capacidad de obrar (mayores
72 de edad) además de los menores emancipados y los menores no emancipados mayores
de 14 años con el consentimiento de los padres. Establece normas específicas para
determinados ámbitos profesionales.
¿Qué hay que hacer para fundar una asociación?
•
•
•
Realizar un acta fundacional, ya que otorga personalidad jurídica a la asociación.
Puede hacerse tanto en un documento público (ante notario) como privado.
Tiene que recoger una serie de cosas:
Ø Nombre y apellidos de los promotores de la asociación
Ø La voluntad de constituir una asociación.
Ø Los estatutos
Ø Lugar y fecha de otorgamiento del acta
Ø La designación de los integrantes
El acta fundacional debe redactar los estatutos. Debe contener :
Ø La denominación, que no debe inducir a error o confusión.
Ø El domicilio y ámbito de actuación territorial
Ø Duración
Ø Fines y actividades
Ø Requisitos de admisión de los socios
Ø Derechos y obligaciones de los asociados
Ø Criterios que garanticen su funcionamiento
Ø Órganos de gobierno y representación
Ø Régimen de administración
Ø Patrimonio inicial
Ø Causas de disolución
Una asociación existe aunque no esté inscrita, lo que ocurre es que la acción
registral a los efectos de dar publicidad a la asociación. Se realiza en el registro
nacional de asociaciones.
Elementos presentes en una asociación
•
•
•
Tres personas mínimo para constituir la asociación Esas personas son conocidas
como socios fundadores.
Los fines son lícitos, comunes de interés público o de interés particular. La
asociación no tiene un fin ilícito cuando persigue fines tipificados como delito
en el CP. Los fines tienen que ser de carácter no lucrativo.
Tiene que haber una asamblea general y una serie de órganos de representación.
Las asambleas generales son el órgano supremo de gobierno que es la totalidad
de los asociados. Los órganos de representación se denominan juntas directivas
(presidente, vicepresidente, administrador o tesorero y un secretario).
73 •
Toda asociación debe y puede tener un patrimonio. Reciben el patrimonio a
través de las cuotas de los asociados, puede tener también ingresos
extraordinarios.
¿Cómo se extinguen? Conforme al artículo 17, conforme a las causas de disolución:
•
•
•
Causas del Artículo 39 del CC
Sentencia judicial
Voluntad de los asociados
Una vez que desaparezcan es necesario liquidar su patrimonio y
sobrante entre los asociados.
se distribuya el
Fundaciones
Están definidas como organizaciones sin ánimo de lucro donde hay afectado un
patrimonio de una manera duradera que está destinado a la realización de fines
generales. Es la persona jurídica patrimonial por excelencia. Cuyas características son:
•
•
Es una asociación creada libremente
La esencia es la existencia de un conjunto de bienes que tiene un fin concreto sin
ánimo de lucro. Tienen que tener fines de interés general, que son obligados. La
ley prohíbe las fundaciones familiares, deben ir dirigidas a un colectivo de
personas.
El Código Civil apenas trata las fundaciones.
¿Quién puede construir una fundación? Cualquier persona física o jurídica ya sean
públicas o privadas. La persona física tiene que tener capacidad dispositiva gratuita para
donar bienes. Aquí sí que se requiere la mayoría de edad, porque un menor emancipado
no puede constituir sus bienes.
Una fundación se hace a través de un negocio fundacional, que normalmente es
unilateral y contiene una declaración de voluntad de una persona que duce que quiere
crear una fundación y donar bienes a la misma. En la escritura habrá que añadir
estatutos con una composición similar a la de las asociaciones. Una peculiaridad es que
deben contar con un acto de dotación, que bienes quedan sujetos a esta fundación. La
dotación se presumirá suficiente cuando cuyo valor económico alcance los 30.000 €. La
gran diferencia con la asociación es que la inscripción es totalmente constitutiva, a partir
de ese momento adquirirá personalidad jurídica.
COMPLETAR CON APUNTES DE STUDIUM (“FUNDACIONES”) QUE VA A
COLGAR, ADEMÁS SUBIRÁ UN ESQUEMA.
74 TEMA 10 EL PATRIMONIO
1. El régimen jurídico general del patrimonio
A-CONCEPTO DE PATRIMONIO
El legislador, salvo contadas ocasiones (como casos de la patria potestad, ausencia o de
la sociedad de gananciales), no usa el término “patrimonio”, con lo que se hace
necesario dar una definición del mismo.
El concepto del patrimonio es doble:
• Desde el punto de vista económico (vía objetiva): por patrimonio debe
entenderse el conjunto de bienes o riquezas que corresponden a una persona, es
decir, compuesto por una serie de derechos de valor pecuniario o económico. El
mismo Código Civil al referirse al patrimonio que conforma la herencia, dice
que está compuesto por todos los bienes, derechos y obligaciones de una persona
que no se extinguen por su muerte (art. 659 CC)
• Desde el punto de vista jurídico (vía subjetiva): el patrimonio no sólo es un
conjunto de derechos y de obligaciones susceptibles de valoración económica,
sino además de tales derechos y obligaciones deben estar ligados entre sí por
afectar a los fines e intereses de una persona o tener un destino especial.
Es decir, el patrimonio es el conjunto de relaciones jurídicas pertenecientes a
una persona, que tienen una utilidad económica y por ello son susceptibles de
estimación pecuniaria.
B- ELEMENTOS Y CARACTERES DEL PATRIMONIO
El patrimonio está formado por:
• Un conjunto unitario de bienes y derechos, denominado activo patrimonial (por
ejemplo, el derecho de propiedad sobre una vivienda, el derecho de usufructo
sobre una finca o el derecho de crédito sobre un deudor).
• Un conjunto de obligaciones, denominado pasivo (por ejemplo deudas).
Cuando el patrimonio está sujeto a un destino jurídico determinación, abarca tanto el
pasivo como el activo. En este patrimonio tenemos tanto el pasivo como un activo, la
suma de ambos determina el patrimonio neto. Esto sucede con la herencia (arts. 659 y
661 CC), de modo que el heredero no solo recibe derechos, sino también las deudas de
la persona fallecida.
Por tales razones el patrimonio debe ser cuantificable, de modo que no forman parte de
mismo los llamados derecho no patrimoniales, como los derechos fundamentales
inherentes a la persona.
Finalmente, el patrimonio debe tener siempre un titular que se convierta en el centro de
las relaciones jurídicas derivadas del mismo.
C- FUNCIONES DEL PATRIMONIO
75 El patrimonio es un presupuesto de la idea de herencia. Al fallecer el causante, su
patrimonio se convierte en herencia así puede ser transmitido a sus herederos (Art. 659
C.C).
Es un soporte del llamado principio de responsabilidad patrimonial universal, que
recoge el artículo 1911 CC. Del cumplimiento de las obligaciones responde el deudor
con todos sus bienes presentes y futuros. El patrimonio del deudor sirve de garantía para
el acreedor. El deudor tiene la obligación de restituir la deuda. Si no cumple, el acreedor
puede exigir el embargo de los bienes del deudor porque todo el patrimonio del deudor
es la garantía que tiene el acreedor.
Posibilita la sustitución, dentro del patrimonio, de unos bienes por otros, de acuerdo a su
estimación económica y valor pecuniario. Esto es lo que se denomina la subrogación
real. Esto permite que se cambien bienes siempre y cuando el patrimonio permanezca
estable, especialmente importante cuando existe una obligación que cumplir (por
ejemplo, pagar a un acreedor). Para evitar que el patrimonio desaparezca y mantener la
subrogación, existe la acción revocatoria.
El patrimonio determina las facultades de gestión, administración y disposición que se
atribuyen a una persona sobre sus propios o distintos bienes.
Permite que determinados grupos de bienes puedan ser objeto de diversos ámbitos de
responsabilidad como sucede con la herencia que es aceptada a beneficio de inventario
(art. 1023 CC).
D- CLASES DE PATRIMONIOS: TIPOS
Tradicionalmente, se conciben cuatro clases de patrimonios:
1. El personal o general de la persona. Es el prototipo de patrimonio, pues se
constituye en torno a su titular y le acompaña toda su vida. Su finalidad es servir
de garantía a los acreedores. Se trata de una masa de bienes y obligaciones
caracterizada por su unidad al estar atribuida a una sola persona.
Respecto a su transmisibilidad tradicionalmente no sólo se ha admitido que lo es
mortis causa, a la muerte de su titular, aunque más moderadamente alguna
jurisprudencia admite inter vivos, si bien en la donación no sería posible por las
limitaciones que se sujeta a su objeto (arts. 634, 635 y 636 C.C).
2. Los patrimonios especiales o separados. Estos tipos presentan carácter
excepcional, pues en ciertos casos, la ley detrae del patrimonio personal o
general una serie de relaciones jurídicas (llamadas patrimonio separado) que
quedan aisladas del resto. De este modo una persona podría tener junto a su
propio patrimonio (el personal) otro separado del original y procedente de éste
(el especial)
Ejemplos de patrimonio separado:
• Cuando una persona recibe por herencia una serie de bienes para
disfrutarlos en vida, pero que a su muerte deben pasar a otra persona
(fidecomiso). Estos bienes forman un patrimonio que no se mezcla con el
personal, de forma que cada uno tendrá su propio activo y pasivo.
76 Existen dos tipos de herederos: el fideicomisario (que los recibe para
conservarlos y transmitirlos) y el ____
• Los bienes y derechos que formen parte de una herencia indivisa. Se
produce cuando los herederos han aceptado una herencia pero no han
repartido los bienes. Mientras no se hayan repetido hablamos de herencia
indivisa, la cual está formada por una serie de derechos, bienes y deudas
pero no se mezclan con el patrimonio personal de los herederos.
• La llamada herencia aceptada a beneficio de inventario, donde hay una
separación neta de responsabilidades y la desaparición de la idea de
confusión de patrimonios. No se es heredero hasta que se acepta la
herencia. Si la herencia está formada deudas y se acepta la herencia, los
bienes pasan a formar parte del patrimonio del heredero, pero también las
deudas. La manera de evitarlo es hacerlo a beneficio de inventario, es
decir, que no se confunden los patrimonios. Esta herencia formará un
patrimonio especial o separado, por lo cual no habrá confusión y el
acreedor no podrá pedir que le paguen las deudas del patrimonio
personal. Solamente responderá ante las deudas el patrimonio especial.
Se puede proceder a la aceptación en beneficio de inventario según lo
establecido en el artículo 1023 del C.c.
• Patrimonio especialmente protegido de los discapacitados (lo veremos
más adelante).
En todo caso, para que exista un patrimonio especial deben concurrir dos
requisitos básicos:
• Que esté verdaderamente separado por el patrimonio personal.
• Que así lo disponga expresamente una ley, pues jamás puede ser creado
por medio de un negocio o voluntad unilateral.
3. Patrimonios colectivos. En estos casos nos encontramos ante un patrimonio que
pertenece a varios titulares (cotitulares- varias personas). Cada persona es
cotitular de dicho patrimonio. Es decir, una persona además de ser titular
exclusivamente de su propio patrimonio personal y del especial si lo hubiera, lo
es también de forma colectiva de otro (el llamado colectivo). Los bienes o
derechos que componen este patrimonio se imputan por cuotas partes a los
integrantes de ese colectivo, es decir, por porcentajes.
Ejemplos de patrimonio colectivo son:
• La comunidad hereditaria se produce cuando unos mismos bienes
pertenecen a la vez a varios herederos. Además de indivisa (no está
dividida) es comunidad hereditaria.
• Comunidad de bienes un bien pertenece a varios cotitulares. El
patrimonio es colectivo.
77 4. Los patrimonios de destino o en administración. Se producen este tipo de
patrimonios cuando:
• Se encuentre, transitoriamente, sin titular.
• O cuando aún no se conozca quién será un titular definitivo.
En estos casos, a fin de velar por los intereses de los futuros y eventuales
titulares, la masa patrimonial se unifica en atención a un destino concreto: la
determinación de su titular. De modo que en tanto persista la situación
transitoria, quedan sometidos a administración. Ejemplos:
• Bienes del nasciturus (concebido no nacido). El artículo 29 del C.c
establece que el nacimiento determina la personalidad, pero añade que al
concebido se le tiene por nacido para todos los efectos que le sean
favorables. La protección al no nacido se limita a la aceptación de bienes
y derechos que aceptaría si hubiera nacido; por lo que esa protección no
tiene carácter general. El ordenamiento jurídico señala que esos bienes
donados, legados u obtenidos en herencia han de ser administrados
porque transitoriamente carecen de titular (no lo tendrán hasta que el
nasciturus nazca). La gestión corresponde a los padres o tutores que
ostenten la patria potestad.
• Bienes de la herencia yacente se produce cuando los llamados a la
herencia aun no la han aceptado. Hasta que la acepten, esa herencia los
bienes pueden ser administrados por una albacea, los propios herederos o
una persona nombrada por el juez.
2. El patrimonio especialmente protegido de los discapacitados.
Ley 41/ 2003 de 18 de noviembre, de protección patrimonial de las personas con
discapacidad y de modificación del Código civil, de la ley de enjuiciamiento civil y de
la normativa tributaria.
Una vez constituido, queda inmediata y directamente vinculado a la satisfacción de las
necesidades vitales de la persona que padece esta circunstancia, favoreciendo la
constitución de este patrimonio y la aportación a título gratuito de bienes y derechos a la
misma (art. 1).
De acuerdo con este concepto, podemos extraer los siguientes caracteres:
1. Los bienes y derechos que forman este patrimonio carecen de personalidad
jurídica propia.
2. Constituyen un supuesto de patrimonio separado.
3. Además se trata de un patrimonio con un objeto legalmente predeterminado.
Beneficiarios:
De acuerdo con el artículo 2 1º LPP: “El patrimonio protegido de las personas con
discapacidad tendrá como beneficiario exclusivamente a la persona en cuyo interés se
constituya, que será titular”. Y en este sentido, los beneficiarios de este patrimonio son
los dos tipos de personas con discapacidad mencionadas en el artículo 2. 2º LPP:
78 •
•
Las afectadas por una minusvalía psíquica, igual o superior al 33%.
Las afectadas por una minusvalía física o sensorial igual o superior al 65%.
Constituyentes:
La propia persona con discapacidad que vaya a ser beneficiaria del mismo (art. 3 1º a)
LPP).
En caso de que esta no tenga plena capacidad de obrar, sus padres, tutores, curadores o
guardador de hecho (art. 3. 1º b) y v) LPP).
Así mismo, cualquier persona puede solicitar la constitución del patrimonio a los padres
o tutores, haciendo una aportación de bienes o derechos (art. 3. 2º LPP).
En caso de negativa por parte de éstos, esta persona puede solicitar su constitución al
fiscal (art. 3. 3º LPP).
Forma y constancia registral del patrimonio protegido.
El patrimonio protegido se constituirá, de forma solemne, en documento público o por
resolución judicial (Art. 3 3º LPP). Dicho documento o resolución judicial tendrán
como contenido mínimo:
• El inventario de los bienes y derechos que inicialmente lo constituyan.
• La determinación de las reglas de administración y en su caso de fiscalización.
• Cualquier otra disposición que se considere oportuna respecto a la
administración y conservación del mismo.
Las aportaciones han de costar, obligatoriamente, en documento público o resolución
judicial. En este sentido, cualquier persona con interés legítimo, con el consentimiento
de la persona con discapacidad, o de sus padres o tutores o curadores si no tuviera
capacidad de obrar suficiente, podrá aportar bienes o derechos al patrimonio protegido,
que deberán realizarse siempre a título gratuito (por ejemplo donaciones y herencias) y
no podrán someterse a término. Igualmente, puede expresarse el destino tras la extinción
(art. 4 LPP).
En cualquier caso, es precisa la constancia registral de este patrimonio, tal y como exige
el art. 8 LPP, tanto en el registro civil como en el de la propiedad.
En el registro civil, debe quedar constancia del nombramiento de administración si no
es el beneficiario, sus padres o tutor.
Respecto al Registro de la Propiedad, cuando el dominio de un bien inmueble o derecho
real sobre el mismo se integre en un patrimonio protegido, se hará constar esta cualidad
en la inscripción que se practique a favor de la persona con discapacidad (art.8. 2º LPP).
Administración y supervisión del patrimonio protegido.
De acuerdo con el art. 5 LPP, la administración del patrimonio podrá corresponder a
quien lo constituya, sea la propia persona con discapacidad, sean sus padres. Esta
administración podrá también confiarse, si así lo decide el constituyente, a terceras
79 personas o a instituciones sin ánimo de lucro especializadas en la gestión de este tipo de
patrimonios.
Si ha constituido el patrimonio el propio discapacitado, se atenderá al título de
constitución. En los demás casos, las reglas de administración deberán prever que se
requiera autorización judicial en los mismos supuestos que, en la actualidad, la requiere
el tutor respecto de los bienes del tutelado, si bien se permite que el juez pueda
flexibilizar este régimen. No será necesaria subasta pública para la enajenación de
bienes.
En consonancia con la finalidad propia de los patrimonios protegidos de satisfacción de
las necesidades vitales de sus titulares, no se considerarán actos de disposición el gasto
de dinero y el consumo de bienes fungibles integrados en el patrimonio protegido,
cuando se hagan para atender las necesidades vitales de la persona beneficiaria(art.5. 2º
LPP).
El administrador del patrimonio protegido, cuando no sea el propio beneficiario del
mismo, tendrá la condición de representante legal de éste para todos los actos de
administración de los bienes y derechos integrantes del patrimonio protegido, y no
requerirá el concurso de los padres o tutor para su validez y eficacia (art.5. 7º LPP).
La supervisión de la administración del patrimonio protegido corresponde al Ministerio
Fiscal, al que deberá rendir cuentas de su gestión el administrador del patrimonio
distinto del beneficiario o sus padres (art.7. 1º y 2º LPP).
Extinción del patrimonio protegido
La extinción de este tipo de patrimonios se producirá por la muerte o declaración de
fallecimiento de la persona con discapacidad o porque ésta deje de padecer una
minusvalía en los grados establecidos para ser beneficiario (art.6. 1º LPP).
Si el patrimonio protegido se hubiera extinguido por muerte o declaración de
fallecimiento de su beneficiario, se entenderá comprendido en su herencia (art.6. 2º
primer apartado LPP).
Si el patrimonio protegido se hubiera extinguido por dejar su beneficiario de cumplir las
condiciones establecidas en el artículo 2.2 éste seguirá siendo titular de los bienes y
derechos que lo integran, sujetándose a las normas generales del CC o de derecho civil,
foral o especial, que, en su caso, fueran aplicables (art.6. 2º segundo apartado LPP).
Las especialidades del patrimonio protegido de los discapacitados
A-AUTOTUTELA Y PROMOCIÓN DE LA PROPIA INCAPACIDAD
El art.9 LPP permite que una persona, en previsión de una futura incapacitación, pueda
designar un tutor para sí mismo.
Se legitima al presunto incapaz a promover su propia incapacidad, modificándose, por
tanto, el artículo 757. 1º LEC (art.11 LPP) (vid. arts. 233, 234 y 239 CC).
B-ESPECIALIDADES EN MATERIA SUCESORIA
80 1. Se configura como causa de indignidad generadora de incapacidad para suceder
abintestato el no haber prestado al causante las atenciones debidas durante su
vida.
2. Se permite que el testador pueda gravar con una sustitución fideicomisaria la
legítima estricta, pero sólo cuando ello beneficiare a un hijo o descendiente
judicialmente incapacitado (no basta la mera minusvalía) (arts. 782 y 808. 3º
CC).
3. De acuerdo con el art.822 CC se otorga una protección patrimonial directa a las
personas con discapacidad.
4. Ello se realiza mediante un trato favorable a las donaciones o legados de un
derecho de habitación realizados a favor de las personas con discapacidad que
sean legitimarias y convivan con el donante o testador en la vivienda habitual
objeto del derecho de habitación
5. Conforme al art.831 CC objeto de introducir una nueva figura de protección
patrimonial indirecta de las personas con discapacidad.
6. De esta forma, se concede al testador amplias facultades para que en su
testamento pueda conferir al cónyuge supérstite amplias facultades para mejorar
y distribuir la herencia del premuerto entre los hijos o descendientes comunes.
7. Se evita traer a colación los gastos realizados por los padres y ascendientes,
(art.1041. 2º CC).
Aplicabilidad del contrato de alimentos
El art.12 LPP introduce en el Código Civil, dentro de los contratos aleatorios, el
denominado “contrato de alimentos” (arts. 1791 a 1797 CC).
Utilizando esta fórmula, los padres de una persona con discapacidad podrán entregar a
su fallecimiento un capital a una institución especializada, a cambio de que ésta atienda
durante el resto de su vida a su hijo con discapacidad.
3. Cosas y bienes patrimoniales
Las cosas y los bienes patrimoniales constituyen el objeto del Derecho subjetivo. Todo
derecho subjetivo presupone la existencia de un objeto por lo que no es posible hablar
de derechos sin objeto.
Son dos las entidades que constituyen el derecho subjetivo:
1. La conducta de las personas, en tanto sea útil al titular para alcanzar sus
finalidades (así, el servicio de transporte…).
2. Las cosas, objeto, a su vez, de los llamados derechos reales (de “res”,cosa”).
A-CONCEPTO DE COSA
“Cosa”, en derecho, es la entidad material o no material, susceptible de ser objeto del
derecho. En ese sentido, la cosa tiene cuatro características generales:
1. Ha de tratarse de una entidad, pues la cosa ha de formar parte de la realidad.
81 2. Material o no. Por cosa debemos entender no sólo los objetos corporales
(aquellos que tienen una existencia concreta), sino también los perceptibles por
los sentidos o las puramente ideales (productos de la inteligencia humana). No
son materiales la electricidad, el gas, los derechos de propiedad de autor, marcas,
patentes…
3. Impersonal. La cosa no ha de formar parte del individuo como persona física.
4. Han de ser susceptibles de ser objeto de derecho:
àHan de proporcionar utilidad. Económica o moral.
àIndividualidad. Existencia concreta y autónoma.
àApropiabilidad. Las cosas han de poder ser apropiables por el hombre.
El Código civil no proporciona un concepto preciso de cosa y en muchas ocasiones,
utiliza el término “bienes” usado indistintamente, pero acentúa la nota de apropiabilidad
en el concepto de bienes, de acuerdo con el art. 333 CC: “Todas las cosas que son o
pueden ser objeto de apropiación se consideran bienes muebles o inmuebles”. El
legislador acentúa el concepto económico o valorativo pecunario.
B-CLASIFICACIÓN DE LAS COSAS
• Cosas fungibles y cosas no fungibles.
• Cosas consumibles y cosas no consumibles
• Cosas genéricas y cosas específicas.
• Cosas en comercio y fuera de comercio.
• Cosas corporales y cosas incorporales.
• Cosas divisibles y cosas indivisibles
• Relaciones entre las cosas
1. COSAS SINGULARES Y UNIVERSALES
2. COSAS PRINCIPALES Y COSAS ACCESORIAS
3. COSAS SIMPLES Y COSAS COMPUESTAS
4. PARTES INTEGRANTES
5. LAS PERTENENCIAS
C-BIENES DE DOMINIO PÚBLICO Y BIENES DE PROPIEDAD PRIVADA
Artículo 338 C.c: “los bienes son de dominio público o de propiedad privada”. El
legislador cuando establece esa distinción lo hace con carácter excluyente.
El criterio diferencial se apoya en dos factores:
1. La idea de destino o afectación de los bienes.
2. La existencia de un régimen jurídico distinto.
Bienes de dominio público o bienes demaniales
82 Son aquellos que, perteneciendo al Estado o a las Administraciones (o Entidades
públicas) autonómicas o locales, están destinados o afectados a un uso o servicio
público.
Es la idea de destino un concepto jurídico-económico que determina la cualidad de estos
bienes:
1. Las cosas de dominio público han de pertenecer a una persona jurídica de
Derecho Público (Estado, CCAA, Provincias o Ayuntamientos).
2. Han de estar destinadas o afectadas a un uso o servicio público. Por esta razón,
son bienes inalienables e imprescriptibles e inembargables. Es decir, no se
pueden vender ni enajenar ni embargar y no se pierden por prescripción porque
prima el uso del servicio público.
¿Qué significa que están destinados o afectados a un uso público?
Se trata de cosas de aprovechamiento general o de afectación al uso común:
• ART. 339. 1º CC: “…los caminos, canales, ríos, torrentes, puertos y puentes
construidos por el Estado; las riberas, playas, radas y otros análogos”.
• ART 344. 1º CC: “Son bienes de uso público, en las provincias y pueblos, los
caminos provinciales y los vecinales, las plazas, calles, fuentes y aguas
públicas...”.
• ART.339. 2º CC: “…las murallas, fortalezas y demás obras de defensa del
territorio, y las minas, mientras no se otorgue su concesión”. Por estar dedicadas
a la defensa o al fomento de la riqueza nacional.
La cualidad de tales bienes reside siempre en estar afectados por un uso o servicio
público (o, en el área local, por el cumplimiento de terminados fines públicos de
responsabilidad). La ausencia de este elemento harina a tales bienes meramente
privativos del Estado o de tales Administraciones.
Bienes de dominio público estatal
• ART. 132. 1º CE “…los que determine la ley y, en todo caso, la zona marítimoterrestre, las playas, el mar territorial y los recursos naturales de la zona
económica y la plataforma continental”.
• LOS PUERTOS DE INTERÉS GENERAL (RDLeg. 2/2011, de 5 de
septiembre, por el que se aprueba el TR de la Ley de Puertos del Estado yde la
Marina Mercante).
• LAS AGUAS CONTINENTALES SUPERFICIALES, ASÍ COMO LAS
SUBTERRÁNEASRENOVABLES (RDLEg. 1/2001, de 20 de julio, por el que
se aprueba el TR de la Ley de Aguas)
• TODOS LOS YACIMIENTOS DE ORIGEN NATURAL Y DEMÁS
RECURSOS GEOLÓGICOS EXISTENTES EN EL TERRITORIO
NACIONAL, MAR TERRITORIAL Y PLATAFORMA CONTINENTAL (Ley
de 21 de julio de 1973, de Minas (modificada, en lo que se refiere a los recursos
83 •
minerales energéticos por la Ley 54/1980 de 5 de noviembre, y por la Ley
25/2009, de 22 de diciembre).
LOS MONTES DEMANIALES (Ley 43/2003, de Montes).
Bienes de propiedad privada
1- Los que pertenecen al Estado (o al resto de Administraciones) que no están
destinadas a un uso o servicio público.
Art. 340 C.c: “Todos los demás bienes pertenecientes al Estado, en que no concurran las
circunstancias expresadas en el artículo anterior, tienen el carácter de propiedad
privada”.
Bienes patrimoniales del Estado: se rigen por la ley 33/2008, de Patrimonio de las
Administraciones Públicas.
Bienes de patrimonio nacional:
Art. 342 C.C: “los bienes del patrimonio Real se rigen por su ley especial; y en lo que
ella no se halle previsto, por las disposiciones generales que sobre la propiedad
particular se establecen en este Código”.
Tales bienes señalan en la Ley 23/1982 de 16 de junio, reguladora del Patrimonio
Nacional, cuyo art. 4 menciona como integrantes a los siguientes:
• El Palacio Real de Oriente y el Parque de Campo del Moro.
• El Palacio Real de Aranjuezy la Casita del Labrador, con sus jardines y edificios
anexos.
• El Palacio Real de San Lorenzo de El Escorial, el Palacete denominado la Casita
del Príncipe, con su huerta y terrenos de labor, y la llamada Casita de Arriba,
con las Casas de Oficios de la Reina yde los Infantes.
• Los Palacios Reales de la Granja y de Riofrío y sus terrenos anexos.
• El monte de El Pardo y el Palacio de El Pardo, con la Casita del Príncipe. El
Palacio Real de la Zarzuela y el predio denominado La Quinta, con su Palacio y
edificaciones anexas; la Iglesia de Nuestra Señora del Carmen, el Convento de
Cristo y edificios contiguos.
• El Palacio de la Almudainacon sus jardines sito en Palma de Mallorca.
• Los bienes muebles de titularidad estatal, contenidos en los reales palacios o
depositados en otros inmuebles de propiedad pública, enunciados en el
inventario que se custodia por el Consejo de Administración del Patrimonio
Nacional.
• Las donaciones hechas al Estado a través del Rey y los demás bienes y derechos
que se afecten al uso y servicio de la Corona.
• Igualmente, forman parte del Patrimonio Nacional los llamados Reales
Patronatos, como los del Monasterio de San Lorenzo del Escorial, el de Santa
Clara de Tordesillaso el de Santa María de las Huelgas de Burgos (art.5).
84 2- Los bienes que habiendo sido de domino público, dejan de estar afectados a un
servicio público, pasando a ser propiedad privada del Estado.
Art. 341 C.c: “…los bienes de dominio público cuando dejen de estar destinados al uso
general o a las necesidades de la defensa del territorio, pasan a formar parte de los
bienes de propiedad del Estado”.
Es el caso de la denominada DESAFECTACIÓN que puede consistir en un acto formal
o en el hecho de quedar la cosa inútil para el uso o servicio público.
3- Los bienes que perteneciendo a pueblos o provincias, no sean de uso público.
Art. 343 C.c: “los bienes de las provincias y de los pueblos se dividen en bienes de uso
púbico y patrimoniales”.
• Bienes comunales o de aprovechamiento comunal por todos los vecinos, que han
venido considerándoseles como bienes patrimoniales de las Entidades locales.
• Bienes de propios, que son aquellos que suponen ingresos para las
Corporaciones locales (art.344 in fine CC).
D-COSAS MUEBLES Y COSAS INMUEBLES
Los criterios tradicionales de distinción entre las cosas muebles e inmuebles han sido
tres:
1- La necesidad de hacer constar las cosas inmuebles en un registro específico (el
registro de la propiedad).
2- El hecho de que las cosas muebles pueden ser desplazadas, en tanto que las
inmuebles tienen una naturaleza fija en el espacio.
3- Los bienes inmuebles como bienes de mayor valor.
Estas notas, tomadas del Derecho francés, se convirtieron en un principio clave en el
régimen de transmisión de bienes. Sin embargo, la evolución económica iniciada en el
siglo XIX, ha modificado tales planteamientos notablemente por dos razones:
• La posibilidad de hipotecar determinadas cosas muebles (Art. 12 LHM como los
automóviles).
• La posibilidad de que los bienes muebles puedan ser más valiosos.
Nuestro Código civil emplea la distinción en el art.333 CC: “Todas las cosas que son o
pueden ser objeto de apropiación se consideran como bienes muebles o inmuebles”.
Cosas muebles
Art. 335 CC: “Se reputan bienes muebles los susceptibles de la apropiación no
comprendidos en el capítulo anterior, y en general todos los que se puedan transportar
de un punto a otro sin menoscabo de la cosa inmueble a que estuvieran unidos”.
Dos tipos de cosas muebles por naturaleza:
• Aquellas que según el Código no son inmuebles.
85 •
Aquellas que pueden desplazarse o transportarse de un lugar a otro, sin
menoscabo de la cosa mueble a la que estuvieran unidos.
ART. 336 CC: considera también muebles a las rentas o pensiones, contratos de
servicios públicos y títulos de préstamos hipotecarios.
Y también gozan de esta consideración las obras que constituyen la propiedad
intelectual, la electricidad, los minerales, los signos o marcas de fábrica y las aeronaves,
considerados muebles por analogía.
86 Cosas inmuebles
El art.334 CC enumera pero no define qué son los bienes inmuebles. La doctrina y la
jurisprudencia agrupan los bienes inmuebles en cuatro categorías:
• Por naturaleza
• Por incorporación
• Por destino
• Por analogía
Los bienes inmuebles por naturaleza:
1º.-LAS TIERRAS: Fincas rústicas y Fincas urbanas
ART. 334. 1º CC. Esuna porción de superficie terrestre determinada mediante linderos
− FINCA EN SENTIDO MATERIAL: Se liga al destino que el propietario ha
otorgado a su finca. Vid. ART. 8.2º LH. Se comprende el suelo y las cosas que se
destinan al servicio de la finca. La doctrina distingue fincas rústicas de fincas
urbanas.
• Por su situación: La finca es rústica cuando está en el campo, y urbana cuando
está en la ciudad.
• Por su aprovechamiento: la finca es rústica cuando se dedica a la explotación
agrícola, pecuaria o forestal. Será urbana la dedicada a explotación comercial.
• Por la accesoriedad: En el caso de que en una finca haya tierra y un edificio, hay
que ver qué es lo principal. Si lo es el cultivo de la tierra es rústica, y si lo es la
vivienda será urbana.
− FINCA EN SENTIDO FUNCIONAL: Se fija en la misma finca, a la que se le
otorga un carácter eminentemente social. La finca ha de servir no sólo a los intereses
del propietario,sino también a los de la colectividad. Esta idea es propia del Derecho
agrario.
− FINCA EN SENTIDO REGISTRAL: La finca es toda aquella que según la
legislación hayan de acceder al Registro de la Propiedad: fincas formadas por un
trozo de superficie terrestre, pisos y garajes, explotaciones agrícolas e industriales,
aguas de dominio privado con la consideración de inmuebles y las concesiones
administrativas.
2º.-LAS MINAS Y CANTERAS Y ESCORIALES, mientras permanezcan unidas al
yacimiento, y las aguas, vivas o estancadas: ART. 334. 8º CC.
Los bienes inmuebles por su incorporación
1º.-LOS EDIFICIOS, CAMINOS Y CONSTRUCCIONES ADHERIDAS AL
SUELO: ART. 334. 1º CC “Las estatuas, relieves, pinturas u otros objetos de uso u
ornamentación, colocados en edificios o heredades por el dueño del inmueble en tal
forma que revele el propósito de unirlos de un modo permanente al fundo”. Como
87 anécdota no se considera inmuebles a los hórreos, pero sí a los edificios permanentes de
baño construidos en las playas (art.334. 2º CC).
2º.-LOS ÁRBOLES, PLANTAS Y FRUTOS PENDIENTES MIENTRAS
ESTUVIEREN UNIDOS A LA TIERRA O FORMAREN PARTE INTEGRANTE
DE UN INMUEBLE.
ART. 334. 2º CC “Los árboles y plantas y los frutos pendientes, mientras estuvieren
unidos a la tierra o formaren parte integrante de un inmueble”
3º.-TODO LO QUE ESTÉ UNIDO A UN INMUEBLE DE MANERA FIJA
ART. 334. 3º CC. “Todo lo que esté unido a un inmueble de una manera fija, de suerte
que no pueda separarse de él sin quebrantamiento de la materia o deterioro del objeto”.
En todos ellos se observa que su cualidad de inmuebles se hace depender del hecho
mismo de estar unidos o adheridos al suelo, si bien, esta unión ha de ser estable y fija y
puede ser obra de la propia naturaleza o del hombre. Con ello un objeto mueble
incorporado al suelo se hace inmueble.
Los bienes inmuebles por destino
Son aquellas cosas que, siendo muebles, son separables del lugar donde están y se
encuentran puestas por su propietario al servicio de un inmueble o puestos en un sitio
fijo. Con ello una cosa mueble se convierte en inmueble por destino cuando es puesto al
servicio del fundo por el propietario del mismo.
− DESTINO AGRÍCOLA, INDUSTRIAL O COMERCIAL
ART. 334. 5º CC “Las máquinas, vasos, instrumentos o utensilios destinados por el
propietario de la finca a la industria o explotación que se realice en un edificio o
heredad, y que directamente concurran a satisfacer las necesidades de la explotación
misma”.
ART. 334. 6º CC“Los viveros de animales, palomares, colmenas, estanques de peces o
criaderos análogos, cuando el propietario los haya colocado o los conserve con el
propósito de mantenerlos unidos a la finca, y formando parte de ella de un modo
permanente”.
ART. 334. 7º CC “Los abonos destinados al cultivo de una heredad, que estén en las
tierras donde hayan de utilizarse”.
ART. 334. 9º CC: “Los diques y construcciones que, aun cuando sean flotantes, estén
destinados por su objeto y condiciones a permanecer en un punto fijo de un río, lago o
costa. y los diques y construcciones destinados a permanecer en lugar fijo”.
− DESTINO SUNTUARIO
ART. 334. 4º CC: “Las estatuas, relieves, pinturas u otros objetos de uso u
ornamentación, colocados en edificios o heredades por el dueño del inmueble en tal
forma que revele el propósito de unirlos de un modo permanente al fundo”.
Los bienes inmuebles por analogía
88 Se trata de bienes incorporales o de derechos que se asimilan a los inmuebles. RAZÓN:
La aplicación de su régimen jurídico. ART. 334. 10º CC: “Las concesiones
administrativas de obras públicas y las servidumbres y demás derechos reales sobre
bienes inmuebles”.
CONSECUENCIAS PRÁCTICAS DE LA DISTINCIÓN ENTRE MUEBLES E
INMUEBLES
1.-La existencia de un régimen jurídico distinto sigue otorgando superior protección a
los bienes inmuebles.
2.-Un claro alcance interpretativo que desarrollan los arts. 346 y 347 CC.
ART. 346 CC “Cuando por disposición de la ley, o por declaración individual, se use la
expresión de cosas o bienes inmuebles, o de cosas o bienes muebles, se entenderán
comprendidas en ella, respectivamente, los enumerados en el capítulo 1.º y en el
capítulo 2.º
Cuando se use tan sólo la palabra «muebles» no se entenderán comprendidos el dinero,
los créditos, efectos de comercio, valores, alhajas, colecciones científicas o artísticas,
libros, medallas, armas, ropas de vestir, caballerías o carruajes y sus arreos, granos,
caldos y mercancías, ni otras cosas que no tengan por principal destino amueblar o
alhajar las habitaciones, salvo el caso en que del contexto de la ley o de la disposición
individual resulte claramente lo contrario”.
ART. 347 CC: “Cuando en venta, legado, donación u otra disposición en que se haga
referencia a cosas muebles o inmuebles, se transmita su posesión o propiedad con todo
lo que en ellas se halle, no se entenderán comprendidos en la transmisión el metálico,
valores, créditos y acciones cuyos documentos se hallen en la cosa transmitida, a no ser
que conste claramente la voluntad de extender la transmisión a tales valores y
derechos”.
89 TEMA 11 La relación jurídica
1. La relación jurídica en general.
A- CONCEPTO DE RELACIÓN JURÍDICA
Es una situación en la que se encuentran dos personas, regulada como una unidad por el
ordenamiento jurídico y considerada como un cauce idóneo para la realización de una
función merecedora de tutela.
Por lo general, el Derecho conforma relaciones jurídicas que coinciden con las
relaciones sociales. No siempre es así, la relación paterno/materno/filial puede
jurídicamente derivarse de una relación biológica de paternidad/maternidad o del
cumplimiento de un procedimiento jurídico (la adopción). Nuestro ordenamiento
jurídico lleva al derecho aquellas relaciones sociales que considera dignas de protección
(relación conyugal, entre padres e hijos, de crédito…). Hay ocasiones en las que aunque
no exista una relación social se otorga transcendida jurídica (por ejemplo, adopción).
Cuando hablamos de relaciones jurídicas hablamos de relaciones sociales que interesan
al derecho porque tienen consecuencias jurídicas.
B- ESTRUCTURA DE LA RELACIÓN JURÍDICA
La relación jurídica está compuesta por:
Sujetos: la relación jurídica siempre se establece entre dos personas (relación de
persona a persona). Por lo que siempre hay:
• Sujeto activo. Es al que le corresponden posiciones de poder jurídico, es decir,
derechos subjetivos y facultades. Tiene el poder de exigir que otra persona haga
algo.
• Sujeto pasivo. Es al que se le imponen deberes jurídicos.
Ejemplo, la relación entre acreedor (sujeto activo) y el deudor (pasivo).
90 Objetos: Es la materia social que queda afectada por la relación y en definitiva, los
bienes e intereses que a la misma se refiere.
Contenido: está formado por dos elementos unidos entre sí:
• El poder jurídico. Es la posibilidad atribuida al sujeto activo de una relación
jurídica que le permite exigir a otra u otras personas un cierto comportamiento o
imponerle unas determinadas consecuencias jurídicas.
Clases de poder jurídico:
1. Derechos subjetivos: se trata de situaciones formadas por un grupo de
facultades que se entregan a su titular dejando a su arbitrio su ejercicio y
defensa. Por ejemplo: el derecho de propiedad.
2. Potestades: son poderes que se atribuyen a la persona para la defensa de los
intereses de otras, de modo que su ejercicio y su defensa no son libres y
arbitrarios, sino que vienen impuestos en función de los intereses a cuyo
servicio se encuentran. Por ejemplo, la patria potestad (la que se ejerce sobre
los hijos menores de edad no emancipados y mayores de edad si está
prorrogada o rehabilitada- el padre tiene el derecho de velar por él, pero
también la obligación).
3. Facultades: Son posibilidades de actuación que se atribuyen como contenido
de un derecho subjetivo más amplio (casos de facultad de goce y disposición
del propietario) o bien con independencia de cualquier clase de derecho
(caso de las facultades declarativas o modificativas de un estado civil). Tres:
gozar de la cosa, disponer de la cosa o impedir que los otros la usen.
• El deber jurídico corresponde al sujeto pasivo de la relación y consiste en la
necesidad de observar cierto comportamiento (acción u omisión) que viene
impuesto por las normas reguladoras de la relación. A esta idea del deber
jurídico se acompaña siempre la de “responsabilidad” que es la necesidad de
soportar las consecuencias que aporta el incumplimiento del deber jurídico.
Ejemplo: el deudor responde con todos sus bienes del cumplimiento de sus
obligaciones (art. 1911 CC), pero también es responsable de los daños y
perjuicios que el incumplimiento puede acarrear (art. 1101 CC).
C- CLASES DE RELACIONES JURÍDICAS
1. Públicas y privadas.
La pública es aquella en la que interviene el Estado (o alguna administración o ente
público como tal soberanía ya sea frente a un particular o ante otra administración
pública) investido de imperium o de soberanía.
La privada es la que se produce entre particulares o personas que, aún públicas, actúan
como particulares, es decir, sin potestad de imperium.
2. Relaciones personales, patrimoniales y de cooperación social
91 Relaciones personales: son las que toman en consideración la situación de la persona en
la sociedad de manera independiente de los intereses económicos. Tienen una doble
proyección, la estrictamente personal (o personalísima) y la familiar. Así, se diferencian
las que versan sobre los derechos de la personalidad (esfera personal) y las relaciones
jurídicas familiares (la conyugal, la filial…).
Relaciones patrimoniales: en las que el principio rector es la actividad económica, la
circulación de los bienes y servicios de las personas. Tienen en cuenta a la persona pero
estrictamente de manera pecuniaria. Dentro de las mismas se distinguen:
• Las relaciones obligatorias: que se establecen con ocasión de la utilización de los
medios jurídicos que realizan intereses económicos (la relación contractual). Son
relaciones dinámicas.
• Las relaciones jurídico- reales que derivan de la existencia de un derecho real.
Así, por ejemplo, la que se produce entre el usufructuado y el nudo propietario,
responden a una situación estática.
Relaciones de cooperación social: las que persiguen fines de asociación o comunicación
entre varias personas para la realización de fines de carácter asociativo o de
colaboración (sociedad, asociaciones).
2. Concepto, estructura y clases de derechos subjetivos
A-CONCEPTO Y CARACTERES
Es una facultad o conjunto de facultades que se conceden a una persona para actuar en
defensa de sus intereses. Es decir, es un poder jurídico concebido por el ordenamiento
jurídico a una persona con respecto bien o sobre un comportamiento humano para la
satisfacción de intereses digno o protección.
Caracteres:
1. Es una situación de poder.
2. Es un poder institucionalizado por el ordenamiento: el derecho subjetivo no sólo
nace del ordenamiento sino que además, éste lo protege e impone para que sea
respetado jurídico.
3. Se concreta en ciertas posibilidades de actuación específica (facultades) que son
sus competencias naturales. Así, por ejemplo, el propietario de una finca puede
cultivarla, cercarla, vallarla, venderla o hipotecarla.
4. Es el lado activo de una relación jurídica, con entidad independiente y vida
autónoma, de modo que es susceptible de tráfico. Caso, por ejemplo, de la
transmisión de propiedad o del derecho de crédito.
B-ESTRUCTURA DEL DERCHO SUBJETIVO
El derecho subjetivo está compuesto por tres grandes elementos:
92 Sujeto: es la persona a la que pertenece el poder en que tal derecho consiste. Esa
pertenencia se conoce con el nombre de titularidad. El sujeto puede estar
indeterminado de forma transitoria, si bien, mientras tanto, se designará la
presencia frente al poder de un titular interino. En principio, como sabes no se
admiten en nuestro ordenamiento los derechos sin sujeto (titular). El sujeto ha de
ser una persona física o jurídica existente y determinada o determinable y puede
estar formado por una persona o por varias personas.
• Objeto: El sujeto de derecho subjetivo puede ser un solo (titular único) o plural
(cotitulares). Existe cotitularidad cuando el derecho se atribuye a varias
personas a la vez que recae sobre el mismo objeto.
1. Atribución no indiviso: la comunidad romana. En ella se atribuye el derecho
pro indivisa a cada uno de los titulares que serán considerados en proporción
a su cuota sobre la cosa o derecho común.
2. Atribución en mano común: la comunidad germánica. En ella se atribuye el
derecho pro indivisa a cada uno de los titulares que serán considerados sin
cuota sobre la cosa o derecho común. Es el caso de la llamada comunidad
germánica o sin cuotas donde está excluida la posibilidad de disponer de la
cuota propia y hay derecho de división. En España no existe una regulación
general de esta figura, si bien pueden describirse algunos ejemplos: montes
vecinales en mano común (ley 55/1980 de 11 de mayo) comunidades de
pastos, aprovechamientos comunales, sociedad legal de gananciales…
3. Atribución pro diviso: la propiedad dividida. La cotitularidad se organiza
mediante una atribución pro divisa o los cotitulares, en cuyo caso, a cada uno
de ellos le corresponde, en exclusiva, una parte material y distinta del
derecho. Así, una persona puede ser dueño del suelo y otra del arbolado.
El derecho subjetivo recae sobre aquellos bienes o realidades sociales que satisfacen los
intereses del titular de derecho. El derecho va más allá, no se limita solo a bienes
tangibles sino también a bienes inmateriales como los derechos de autor.
•
4. Cotitularidad solidaria.
• Contenido:
− Facultades.
− Los deberes y cargas.
Sobre la definición del contenido hay mucha disparidad porque depende de cada
derecho concreto. Se denomina contenido del derecho subjetivo a las posibilidades de
actuación que corresponde al titular de derecho subjetivo del objeto sobre el que recae.
- Las facultades: inicialmente el contenido de todo derecho está constituido por
una serie de posibilidades de actuación denominadas facultades, si bien el
Código Civil no distingue entre derechos y facultades. (En el caso del derecho
de propiedad, los arts 348 y 349 CC nos dice que sus facultades son las de goce,
disposición y exclusión).
- Los deberes y las cargas:
93 o Los deberes se imponen a otras personas. Éstos pueden ser: de respeto
(ej. El deber de respeto de la propiedad), de conducta impuesta a
determinadas personas (ej. El deudor ha de entregar determinada
cantidad de dinero al titular del derecho subjetivo de crédito)
o Las cargas son conductas que el titular del derecho subjetivo ha de
cumplir para obtener la satisfacción de un interés a la que aspira.
Los mecanismos de protección: Todo derecho subjetivo es siempre una situación
jurídica especialmente protegida, pues es posible reclamar ante los órganos del Estado
su defensa.
C-CLASES DEL DERECHO SUBJETIVO.
-Derechos absolutos y relativos.
1.- DERECHOS ABSOLUTOS
Son aquellos derechos que pueden ejercitarse frente a todos. Conceden a su
titular un poder directo e inmediato sobre la cosa objeto del derecho (usufructo,
propiedad, etc.) y a veces respecto de una persona (caso de la patria potestad). Además,
tienen eficacia frente a todo el mundo (eficacia erga omnes). Son derechos absolutos los
derechos reales (Ej. propiedad) y los derechos de la personalidad
2.- DERECHOS RELATIVOS
Son los que confieren a su titular un poder sobre la conducta de una concreta persona. A
diferencia de los absolutos, se dirigen únicamente contra una persona individualmente
determinada (eficacia inter partes) frente a la que ostentan el derecho. Ej. El derecho de
crédito solo se detenta frente a una persona (o varias concretas y determinadas) con la
que se ha celebrado un contrato de compraventa, arrendamiento…
-Derechos patrimoniales y no patrimoniales:
1.- LOS DERECHOS PATRIMONIALES
Son aquellos que tienen por finalidad atribuir un poder de contenido económico o que
recaen sobre un objeto evaluable en dinero. Los derechos patrimoniales, pueden
dividirse en
Derechos reales, que confieren a su titular un poder directo e inmediato sobre la cosa.
Derechos de crédito, que confieren a su titular un poder sobre la conducta de una
persona.
2.- DERECHOS NO PATRIMONIALES
Son aquellos atribuidos a un individuo sobre ciertas manifestaciones y proyecciones de
su personalidad y entorno más íntimo, cuyo objeto no puede evaluarse en dinero, como
los derechos de la personalidad: honor, propia imagen, los derechos de familia, etc.
3-Dinámica del derecho subjetivo
A- Nacimiento y adquisición del derecho subjetivo:
Se puede atribuir a una persona de dos formas, de forma originaria (derecho ex novo,
que nace de la nada, sin existir previamente). Puede ser que el derecho nazca a la vez
que se atribuye a su titular como la adquisición del derecho de propiedad por ocupación.
94 Puede ser que el derecho sea preexistente, pero se adquiera con independencia del titular
anterior y aún contra su voluntad como es la adquisición del derecho de propiedad
mediante usucapión.
Sin embargo, la forma habitual de adquirir un derecho es por adquisición derivativa
cuando se basa en el del anterior titular y deriva de él. De un titular que lo pierde a otro
que lo adquiere. Hay dos clases: 1) la adquisición derivativa-constitutiva: supone la
creación de un nuevo derecho sobre la base del preexistente y que se atribuye al
adquirente. El transmitente crea así otro derecho distinto y de inferior contenido a favor
de otra persona (el adquirente) como sucede en los derechos reales de cosa ajena. 2) la
adquisición derivativa-traslativa: comporta la transferencia al adquirente del mismo
derecho que tenía el transmitente (causante)
B- Regla general de transmisibilidad:
La adquisición derivativa se produce por desplazamiento del derecho desde su antiguo
al nuevo titular. La transmisión requiere la condición de que el derecho a transmitir sea
enajenable. Pero hay derechos intransmisibles como los derechos personales de familia
(la patria potestad, la posición del cónyuge y los familiares puros) y los derechos de
personalidad, inseparables del sujeto, o los derechos reales de uso y de habitación (art
525 CC). No obstante las partes puedes, a través del negocio jurídico, pactar la
intransmisibilidad de los derechos.
5. Ejercicio y protección del derecho subjetivo (IMPORTANTE):
Es la realización efectiva de las posibilidades de actuación atribuidas a su titular.
Nosotros como titulares de un derecho podemos ejercerlo, pero necesitamos dos
elementos:
- La capacidad de obrar
- La legitimación: posibilidad de realizar con eficacia un acto jurídico que es
ostentada por el titular del derecho o por el representante legal.
B-Límites:
1) Limites intrínsecos:
a. Los derivados de la naturaleza del derecho (limites naturales)
b. La buena fe
c. El abuso del derecho
2) Limites extrínsecos:
a. La colisión de derechos
C- Buena fe
Artículo 7. 1º CC:
“Los derechos deberán ejercitarse conforme a las exigencias de la buena fe”.
CLASES
1º.-LA BUENA FE SUBJETIVA
Se refiere a la intención con que obran las personas o a la creencia con que lo hacen. Es
la creencia leal de que la conducta de un sujeto está en conformidad con el
ordenamiento jurídico.
95 2º.-LA BUENA FE OBJETIVA
Se trata de un criterio de valoración, como comportamiento de fidelidad. Se funda en las
reglas objetivas que tipifican la honradez en las relaciones sociales
Tema 13. AUTONOMIA PRIVADA Y NEGOCIO JURÍDICO.
Autonomía privada.
Las relaciones jurídicas están sometidas al derecho, las personas que se someten a una
relación jurídica deben someterse al derecho, a unas normas.
Las reglas aplicables a una relación jurídica pueden estar íntegramente e
imperativamente establecidas por el ordenamiento jurídico. Pero también es posible que
el ordenamiento no agote su regulación y que la regulación establecida sea total o
parcialmente dispositiva, que las partes puedan decir algo, por tanto los sujetos
implicados tienen un margen de libertad para acomodar las consecuencias jurídicas a
sus intereses. Teniendo en cuenta que las personas son las protagonistas de las
96 relaciones jurídicas y además tienen el atributo de la libertad, debemos plantearnos en
qué medida se pondera, se respeta la libertad por el ordenamiento jurídico. La
autonomía privada consiste en el principio de autoconfiguración de las relaciones
jurídicas por parte de los particulares y ello conforme a su voluntad. Bajo la autonomía
de la voluntad se comprende el ejercicio de la libertad de autodeterminación de los
particulares, los particulares están investidos de un poder para crear reglas jurídicas (no
las que manan del parlamento sino entre ellos).
Esta definición de principio de autonomía tiene las siguientes características.
• La autonomía es sinónimo de auto normación, es sinónimo de autorregulación o
de autodeterminación.
• La libertad implícita en la autonomía es libertad frente al efecto regulador del
ordenamiento significa poder excluir la aplicación de normas jurídicas y supone
la autorregulación propia sustitutiva de la que resultaría aplicable por el
ordenamiento.
• La libertad se predica de las personas consideradas como particulares, no tiene
nada que ver con el poder público.
• La reglamentación creada por los particulares se proyecta sobre sus creadores,
que son los que deberán ajustar su conducta a las reglas que ellos mismo hayan
establecido y entre estos particulares no se admite que la decisión de uno de
ellos se imponga sobre el otro, debe existir igualdad entre ellos.
• Las reglas creadas por la autonomía privada son jurídicamente relevantes y esta
relevancia consiste en el hecho de que el ordenamiento jurídico les otorga
eficacia vinculante, tienen fuerza coercitiva entre las partes.
• Las reglas creadas por los particulares son reconocidas como reglas vinculantes
cuando las quieren los interesados.
• Las reglas auto vinculantes solo tienen sentido cuando atribuyen facultades o
imponen deberes a quienes están sometidas a ellas.
La función auto reglamentadora de la autonomía de la voluntad esta prevista en nuestro
ordenamiento jurídico especialmente en dos preceptos, el 1.091 y el 1.255 CC. Dentro
de la autonomía de la voluntad.
La libertad de generación y configuración de relaciones jurídicas.
La autonomía privada consiste en la posibilidad de que los particulares con mayor o
menor amplitud determinen las consecuencias jurídicas que les vinculan, es su
autonomía quien creara las consecuencias jurídicas, por tanto es la decisión de los
particulares la que crea la situación jurídica y las consecuencias. Esto está relacionado
con la clasificación tradicional que distingue entre hechos, actos y negocios jurídicos.
97 Estos tres conceptos se tratan de una especia de trilogía o una secuencia que se ha
elaborado en la tradición del derecho civil y en el cual el concepto de negocio jurídico
es el final de la secuencia.
1. Hechos jurídicos: Un hecho es todo sucedo o fenómeno acaecido en la realidad, todo
acontecimiento o toda modificación del mundo exterior, no interviene la voluntad
humana, si ese suceso lleva aparejada la producción de un efecto jurídico entonces se
califica de hecho jurídico. Decir produce un efecto jurídico equivale a decir que tiene
consecuencias jurídicas, pero si un hecho tiene consecuencias jurídicas es precisamente
porque el ordenamiento se las otorga.
2. Actos jurídicos: Son hechos humanos producidos por una voluntad consciente y
exteriorizada por un sujeto de derecho, es decir, son actos libres del hombre que
producen consecuencias jurídicas. Los requisitos del acto jurídico son los siguientes:
• Que exista una actuación humana, que sea fruto de una voluntad consciente y
libre.
• que esa voluntad se exteriorice, se manifieste al exterior.
• Que produzca efectos jurídicos.
Clases de actos jurídicos. Lícitos e ilícitos.
Actos jurídicos lícitos: Se caracterizan por están en consonancia con el ordenamiento
jurídico, no ocasionan daños, sin embargo, en estos actos jurídicos en sentido estricto
aunque es imprescindible que exista voluntad humana, el efecto jurídico, la
consecuencia jurídica, no se determina por la voluntad sino que es la ley la que
determina las consecuencias jurídicas. Yo me caso, decido consiento, pero las
consecuencias jurídicas las establece la ley. Además de estos actos en sentido estricto
también hay actos humanos lícitos en los cuales el efecto jurídico, la consecuencia
jurídica, no los produce la ley sino que los determinan los particulares, en estos casos
hablamos de negocios jurídicos.
Actos jurídicos ilícitos: Se trata de toda conducta humana que contradice el
ordenamiento jurídico y estos actos ilícitos producen consecuencias jurídicas, por
ejemplo, resarcir el daño, pagar la sanción etc. Que clases de ilicitudes existen, están los
actos ilícitos civiles y los penales. La diferencia es formal, es la tipicidad, los delitos
civiles no están tipificados y los penales sí.
Los actos ilícitos civiles pueden ser de dos tipos:
1. El ilícito civil contractual: El ilícito o culpa contractual se da cuando se
incumplen deberes u obligaciones que derivan de una relación contractual.
2. Ilícito civil extracontractual: Se da cuando hay una transgresión de un deber
general sin existir una relación previa y este deber general es el de no dañar a
otro y se conoce como culpa extracontractual o culpa aquilina. En estos casos
nace una obligación de indemnizar siguiendo los criterios de la culpa o de la
98 responsabilidad objetiva. La responsabilidad por culpa está regulada en el 1.902
CC y en realidad ampara lo que es el dolo (intención de generar daño) y la culpa
(falta de diligencia, falta de cuidado), lo que se exige es la culpa leve. Al lado de
esto existe la responsabilidad objetiva, en los tiempos modernos se generan más
riesgos y la responsabilidad en muchos campos se convierte en objetiva (si se
genera un daño hay que indemnizar aunque no haya culpa).
Las consecuencias jurídicas del acto ilícito es el resarcimiento del daño, se debe reponer
lo estropeado, deben indemnizarse los daños y perjuicios y no solo el daño causado
(daño emergente) sino que también debe raparse lo que se llama el lucro cesante (lo que
ha dejado de obtener). Si hay fuerza mayor y caso fortuito no existe responsabilidad.
Ámbito de la autonomía privada.
La autonomía privada solo puede operar respecto a los derechos subjetivos y relaciones
jurídicas, el contenido de los cuales sea disponible, por ejemplo art 2.2 Lo 1/82 prevé el
caso de que una persona otorga su con semiento para que un tercero realice actos de
intromisión a tu intimidad, por tanto no hay intromisión ilegitima. En cualquier
momento se puede revocar ese consentimiento pero tengo que indemnizar si he causado
daños. El ámbito en el que opera la autonomía de la voluntad fundamentalmente es el
campo de los derechos patrimoniales, el margen de disponibilidad es muy amplio, los
particulares son los mejores para determinar, para decidir qué hacer con sus intereses
económicos. Fuera del ámbito patrimonial el ámbito de la autonomía privada es menor
así por ejemplo en el campo del derecho de la familia la autonomía de la voluntad tiene
un papel secundario, aunque avanza cada vez más en ese terreno. En el ámbito del
derecho patrimonial donde más incide la autonomía de la voluntad es en el ámbito
contractual, en sede de contratos. Un ejemplo es el 1255 CC los contratantes pueden
establecer clausulas etc. como crean conveniente.
Paradigma de la autonomía de la voluntad.
Existen dos instrumentos en nuestro ordenamiento jurídico que están legalmente
diseñados para que entre en juego la autonomía de la voluntad, estos son el contrato y el
testamento.
El contrato: El contrato es un acuerdo de voluntades mediante el cual se general
obligaciones y derechos entre los contrayentes, su objetivo es el intercambio de bienes o
servicios. Además el contrato es un mecanismo de adquisición de la propiedad, ¿Cómo
se adquiere esta propiedad? Es necesario un contrato suficiente, adecuado, sin vicios y
además la taradito o el modo o la entrega del bien, que es lo mismo. El contrato trasmite
la propiedad, a veces un contrato cede el uso de un bien, por ejemplo en el
arrendamiento o el depósito, también los servicios, de un abogado o un medico por
ejemplo.
El derecho ha ido tipificando las relaciones de cooperación patrimonial más habituales y
por ello ha creado una regulación de diferentes contratos típicos, sin embargo una buena
99 parte de las normas reguladas tienen carácter dispositivo y ello porque se parte de la
base de que los interesados puedan establecer otra cosa. Así mismo el CC contiene unas
reglas generales aplicables a todos o la mayor parte de los contratos, se trata de los
artículos 1254 a 1314. Son normas fruto de la abstracción que permite un ahorro
normativo, es decir, los problemas comunes de la mayor parte de contratos quedan
regulados en estas normas sin perjuicio de la existencia de normas singulares dentro de
la regulación específica de cada contrato. Estas normas de carácter general también se
aplican a contratos nuevos que salgan con el paso del tiempo, por tanto, hay normas
legales reguladores de los contratos en particular y en general y la esencia del contrato
es el acuerdo de voluntades y esto exige que dos o más personas consientan que quieran
una cosa en común, crean obligaciones entre ellos, estas obligaciones que crean entre
ellos como dice el 1091 CC tiene fuerza de ley entre las partes.
El testamento: Hay actos de voluntad en que no se requiere el concurso de dos o más
personas para que se produzcan efectos jurídicos, este es el caso del testamento, este es
una declaración de voluntad realizada por una persona que en previsión de su muerte
decide el destino de su patrimonio a favor de otras personas, el testamento es
jurídicamente perfecto por la voluntad unilateral de su autor, por eso se califica de acto
unilateral no es necesario confirmación alguna, otra cosa es la aceptación posterior. Al
adoptar esta decisión el testador crea reglas jurídicas vinculantes para sus sucesores.
Nuestras leyes regulan los principales actos jurídicos negociales otorgándoles un
régimen propio pero lo que no hace nuestro ordenamiento es recoger un régimen
general del negocio jurídico, no existe en nuestro CC una sección dedicada al negocio
jurídico, como sucede en Alemania que allí si existe (BGB). ``Federico de castro´´
(negocio jurídico)
El contenido de la autonomía privada y sus límites.
La libertad de autorregulación, de crear reglas jurídicas no es ilimitada, hay límites
determinados en este sentido el 1255 CC tras reconocer la libertad de los particulares
para establecer pactos concluye que los admite siempre que no sean contrarios a las
leyes a la moral y al orden público, por tanto la autonomía privada se proyecta en la
creación de normas pero el derecho no da fuerza a las normas de los particulares que
excedan esos límites, de la ley la moral y el público, el art 1255 que se refiere a los
contratos, estos limiten operan en todas las manifestaciones de la autonomía de la
voluntad.
La ley: Que el limite sea la ley supone que los particulares no pueden crear reglas
ilegales y si lo hacen no serán válidas, sin embargo hay que recordad que las leyes
pueden ser imperativas o dispositivas.
• Cuando una ley es dispositiva significa que es renunciable, se puede renunciar a
la misma. Los interesados pueden evitar su aplicación. Las partes ante una ley
dispositiva pueden tener una actitud:
100 •
− Positiva: cuando las partes pactan una norma sustitutiva de lo que dice la
ley.
− Negativa: cuando la autonomía privada lo único que hace es excluir la
ley dispositiva pero no establece nada mas, en estos casos deberá
integrarse ese contrato y saber cuál era la voluntad de los interesados. Lo
que quiere la norma es que se manifiesten las partes.
En torno a las normas imperativas no entra en juego la autonomía de la voluntad
y si hay una colisión entre una norma imperativa y un pacto entre particulares,
en ejercicio de la autonomía privada, prevalece la norma imperativa y el pacto
entre los particulares es nulo y el problema es determinar la amplitud de la
nulidad de este pacto. En materia de testamento la regla habitual es que pierden
validez las reglas contraídas ilegalmente solo esa clausula se considera nula, el
resto se mantiene. En materia de contratos lo normal es la nulidad total del
contrato. Esto se matiza en contratos sometidos al derecho de consumo en los
que existan condiciones generales, si hay clausulas abusivas se tienen por no
puestas y se mantiene el resto del contrato.
La moral: La moral como límite de la autonomía es la moral social generalizada, no es
un aspecto subjetivo sino que tiene un matiz social, supone un conjunto de condiciones
éticas generales y vigentes en una sociedad determinada. La moral se asimila a las
buenas costumbres, supone la manera de comportamiento reputada como modélica en
un determinado momento y en un determinado lugar, es un modelo de conducta que
cambia con el tiempo, todo acto contra la moral o las buenas costumbres se tienen por
no puestas.
Orden público: Por orden publico se entiende el conjunto de ideas o principios sociales,
políticos y económicos básicos en la organización jurídica de la convivencia social, hay
que distinguir este límite del orden publico de la ley y la moral, de la ley imperativa se
diferencia por su carácter de conjunto de principios inmanentes en las normas
imperativas pero no necesariamente formulados como norma concreta. De la moral se
distingue por el carácter jurídico del orden público, es decir, el orden público está
compuesto por principios formulados o inducidos del ordenamiento mientras que la
moral es un orden ajeno, ejemplo: la monogamia.
3. NEGOCIO JURIDICO.
Dentro de la teoría del acto jurídico y como expresión directa del ejercicio de la
autonomía privada surgió la figura del negocio jurídico, esta figura la creo la
pandectistica alemana, estos autores entre muchos temas estudiaron el contrato,
matrimonio y testamento. Estudiando estas figuras se percataron que existían elementos
comunes entre ellos, en todos estos supuestos se daban cuenta de que la voluntad
individual era muy relevante, vieron que había cosas en común y lo que hicieron fue
tratar de englobar en una figura unitaria todos esos supuestos a través de un proceso de
abstracción y generalización y así surgió el negocio jurídico. En realidad la idea del
101 negocio jurídico constituye un foco de agrupación de problemas, se agrupan todos los
problemas típicos de los actos en que la voluntad es decisiva y después dan unas pautas
de solución a esos problemas. Sin embargo, los problemas de cada institución son
distintos y a veces no los puede resolver una teoría general del negocio jurídico, a veces
resulta más práctico estudiar las cuestiones dentro de cada figura jurídica que es la
crítica que se ha hecho a la teoría del negocio jurídico. (Hay manuales donde el negocio
jurídico se desarrolla en obligaciones y contratos y no en la parte general).
La figura del negocio jurídico se recoge en el código civil alemán, y se regulo con una
precisión exquisita. Los códigos latinos no recogen la teoría del negocio jurídico aunque
la doctrina si se ha hecho eco. El negocio jurídico se define como la declaración de
voluntad de particulares encaminada a producir un efecto jurídico con amparo al
ordenamiento jurídico, es ante todo una declaración de voluntad de los particulares, es
decir, su autor es uno o varios sujetos privados que con su declaración de voluntad
intentando conseguir algún resultado crean efectos o reglas jurídicamente vinculantes, el
mero proceso volitivo interno, no ha exteriorizado es irrelevante para el derecho. Es
preciso que la voluntad sea declarada, pero no es suficiente y es por ello que se hace
necesario analizar la estructura o elementos del negocio jurídico porque no es suficiente
la declaración de voluntad. De momento, hemos de decir que la declaración de voluntad
es la voluntad declarada, esta declaración está viciada. Nos encontramos ante dos
conceptos que hay que distinguir: Una es la voluntad, el querer y otra es la declaración
de voluntad (error vicio o error optativo).
Clase de negocios jurídicos. (Las más relevantes)
-Intervivos y mortis causa:
Son negocios mortis causa aquellos que tienen por objeto regular las relaciones jurídicas
de una persona para después de su fallecimiento, es el caso del testamento.
Normalmente son unilaterales y por tanto revocables, mientras no fallezca la persona.
Los negocios inter vivos regulan relaciones jurídicas de una persona durante su vida,
por ejemplo los contratos.
-Personales y patrimoniales: Los patrimoniales regulan aspectos de contenido
económico, un contrato un testamento, los personales en cambio se refieren a las
relaciones jurídicas de las personas cuyo objeto fundamental radica en aspectos de
naturaleza básicamente extra patrimoniales por ejemplo el matrimonio, la adquisición
de la nacionalidad.
-Típicos y atípicos: Los primeros son aquellos que al tiempo que tiene un
reconocimiento legal expreso gozan de un régimen normativo específico, la adopción,
compra-venta etc. En cambio los atípicos son los acuerdos de voluntad que siendo
lícitos y admisibles con carácter general carecen de una regulación institucional, no se
han contemplado expresamente por el legislador por ejemplo las uniones de hecho.
102 -Conexos y coaligados: Los primeros son varios negocios ligados por una razón
objetiva, son negocios accesorios que requieren de un negocio principal por ejemplo
una garantía, una fianza que tiene que haber un contrato de deuda. Los negocios
coaligados se deben a la voluntad de las partes. Por ejemplo una compraventa ahora te
compro una vivienda y puede que de aquí a unos años te compre el garaje.
-Gratuitos y onerosos: Gratuitos se dan cuando uno de los sujetos se enriquece u obtiene
unos beneficios sin asumir carga o contraprestación alguna, una donación por ejemplo.
Los onerosos la prestación de una parte encuentra su razón de ser en la contraprestación
de la otra, intercambio de una cosa por un precio.
-Bilaterales y unilaterales: Los unilaterales surten efectos en virtud de la declaración de
voluntad de una sola persona, el testamento, el acto de apoderamiento, en cambio los
bilaterales, para ser eficaces se requiere una declaración de voluntad de dos personas
que ocupan posiciones contrapuestas, yo te vendo y tú me pagas. Y si varias personas
han de manifestar su voluntad si ocupan posiciones similares o persiguen el mismo
objetivo, en estos casos hablamos de acto plurilateral o colectivo. En materia de
contratos la contraposiciones contratos unilaterales y bilaterales se usa de forma distinta
y en este sentido se dice que son bilaterales o sinalagmáticos los contratos que generan
obligaciones para ambas partes y son unilaterales los que solo general obligaciones para
una parte.
-Solemnes y no solemnes: El solemne es la declaración de voluntad debe
instrumentalizarse de una determinada forma, deben tener una forma específica, por
ejemplo la hipoteca en escritura pública.
Estructura o elementos del negocio jurídico.
Hay básicamente tres tipos de elementos que podemos ver: Elementos esenciales,
naturales y accidentales.
Esenciales: Son elementos que de forma necesaria e inderogablemente por las partes,
deben integrar el negocio jurídico para que tenga validez, el art 1261 establece los
elementos básicos, podemos decir que los elementos tendrían ser los siguientes: 1. El
sujeto, el núcleo del negocio jurídico es la voluntad que se corresponde con el deseo de
una persona de generar unos efectos jurídicos, por tanto esta voluntad emana de la
persona, de un sujeto de un ser humano. No toda voluntad es suficiente para configurar
un negocio jurídico, es necesario que esta voluntad sea madura, consciente y libre. Si
una persona no puede realizar una declaración de voluntad, actúan los representantes.
La capacidad para realizar negocios jurídicos no está establecida de manera uniforme
sino que depende de la trascendencia que puede tener para su titular cada negocio, cada
contrato. En la donación por ejemplo, para donar hay que tener plena capacidad de obrar
pero para aceptar la donación se mitiga la capacidad, disminuye y se admite una
capacidad natural, además hay actos en los que se requiere la actuación de un
103 representante o incluso el control sobre la actuación de ese representante, un menor por
ejemplo, a veces su representante necesita autorización judicial. Hay negocios jurídicos
en los que son imprescindibles la actuación personal.
También pude realizarse un negocio jurídico con la intervención de un representante
voluntario.
Hay que advertir que todos los sujetos que gozan de plena capacidad de obrar pueden
realizar los negocios por si mismos si no tienen esta capacidad pueden realizarlo a
través de sus representantes a no ser que sean negocios personalísimos.
La voluntad que manifiesta el sujeto se puede descomponer en dos:
Existe un proceso volitivo interno madura se forma y decide el deseo del sujeto. Es la
intención o el propósito con el que se hace algo es el querer interno del sujeto y se llama
voluntad interna. Existe la declaración de voluntad que es la manifestación de la
voluntad interna para que asuma relevancia jurídica, es la exteriorización o
manifestación de voluntad. Si la libertad o la conciencia de la formación de la voluntad
flaquean estaremos ante vicios o defectos de la formación de la voluntad. Y también
puede suceder que se produzca una manifestación de voluntad que no se manifieste con
la voluntad interna. Nadie debe quedar vinculado por un negocio si su voluntad no se ha
formado de manera libre la buena fe y confianza de la declaración debe protegerse, debe
valorarse también el comportamiento del declarante.
La regla es que si la discrepancia entre voluntad interna o declarada es por culpa del
autor y los destinatarios han confiado en la declaración el declarante queda vinculado
por la declaración externa. Esto es así excepto en determinados negocios como puede
ser el derecho de familia.
DECLARACION DE VOLUNTAD
La declaración de voluntad debe exteriorizarse de alguna manera que haga patente la
existencia de dicha voluntad. Cuando hablamos de forma de la declaración de voluntad
se alude a si el derecho exige que la declaración de voluntad se realice observando unos
determinados requisitos, en este sentido ante negocios inter vivos rige el principio
espiritualista, es decir no es requisito de existencia del contrato el hecho de que la
declaración deba hacerse de una determinada manera. Sin embargo si se exige una
constancia formal en los testamentos. Dentro de los formales los hay ad solemnitaten,
solo son reconocidos por el derecho los negocios que se manifiestan los negocios que se
manifiestan de una forma determinada por ejemplo el matrimonio. Ad probationen que
son los negocios que se exige cumplir una forma determinada pero no como requisito de
validez del negocio sino como medio acreditativo de su existencia.
La regla contractual es la libertad de forma como dice el art. 1278 Cc.
104 Si se exige forma puede ser muy variada por ejemplo una aceptación ante testigos,
autoridad judicial… en todo caso lo más frecuente es exigir la forma escrita, ya sea
pública o privada. En cuanto en las vías de declarar una voluntad lo más común es la
palabra ya sea verbal o escrita pero también cabe levantar la mano en una subasta o
asentir con la cabeza. También se puede manifestar mediante conductas activas en estos
casos se habla de declaraciones tacitas. En el ordenamiento jurídico afirma la eficacia de
voluntad negocial a determinados comportamientos prescindiendo de saber si en
realidad se quiso o no. Un comportamiento meramente omisivo no es por sí mismo acto
para incorporar la voluntad inequívocamente, por eso el silencio no se aplica a la norma
de quien que calla otorga. Ahora bien esta regla a veces se modifica de forma que donde
los acuerdos costumbres o buena fe imponen haber hablado debe entenderse que el
silencio puede tener un significado de declaración negocial de conformidad por ejemplo
no me apongo a la prorroga de seguro.
CONTENIDO Y OBEJTO
La voluntad negocial tiene como contenido las reglas que se estipule. Estas reglas las
puede crear la ley o los particulares o incluso mitad y mitad. En los negocios
unilaterales el contenido lo determina una sola persona. En lo bilaterales se establece
por mucho acuerdo. Pero existen los contratos de adhesión donde viene estipulado todo
y solo puedes decir sí o no. Y el peligro de estos contratos son las clausulas abusivas.
En cuanto al objeto debe ser cierto. Quedara fuera todo aquello que no esté en el
comercio humano. Y en cuanto a la causa se identifica con el modelo de intercambio de
bienes o servicios característico de cada tipo de contratos. Es la razón del negocio
jurídico el porqué y el para qué.
ELEMENTOS NATURALES
Son las circunstancias, datos técnicos o características que la ley considera integrados
en el negocio a no ser que las partes lo excluyan por ejemplo 1711 Cc. el mandato es
normalmente gratuito pero puede pactarse una retribución.
VICIOS
Triple clasificación:
1. De la voluntad violencia e intimidación ambos aluden a posibles defectos en la
libertad del sujeto declarante, ya que esta forzado a fingir una declaración de voluntad
que no quiere. Respecto a la violencia es la fuerza física irresistible empleada sobre un
sujeto para arrancarle una declaración de voluntad. Intimidación que es una amenaza
seria que genera en el destinatario el temor racional y fundado de sufrir un mal
inminente y grave. Para que exista intimidación el mal con el que se amenaza debe ser
injustificado por ejemplo con el ejercicio de un derecho no constituye intimidación por
ejemplo si no me das esto te denuncia con el fisco (no es una amenaza es una
obligación) el temor reverencial tampoco es amenaza. Ambos producen la invalidez del
negocio 1265 Cc.
105 2.El error o la equivocación puede afectar a la declaración de voluntad de diversas
maneras, es por ello que se habla de error vicio o error obstativo, respecto al error vicio
es el error en la formación de la voluntad negocial, en este caso, en este error, los
sujetos parten de un conocimiento inexacto o una ignorancia que les genera una
impresión que no se corresponde con la realidad a partir de ese error toman la decisión,
por otra parte tenemos el error obstativo, en este caso el sujeto ha formado
correctamente e informadamente su voluntad, pero la equivocación se produce al
manifestar su voluntad porque existe una distracción o descuido, también puede existir
cuando hay una ignorancia del significado de la declaración. En principio es irrelevante
que el error se haya sufrido espontáneamente por el equivocado o que haya sido
inducido a error por otra persona, este último supuesto tiene un límite, si el error es
causado por maquinaciones dolosas estamos en el ``dolo´´ que es otro vicio del
consentimiento. Observamos que ante un error existen dos intereses contrapuestos por
una parte tenemos el interés del declarante equivocado cuya intención es desvincularse
de las consecuencias de su error y por otra parte tenemos el interés de las personas o
persona que ha confiado en esa declaración que en apariencia es regular, es evidente que
esta persona que ha confiado en esa apariencia no tiene porque resultar afectada por una
circunstancia que le es ajena. Es por esto que no todo error es relevante, no genera
anulabilidad de contrato la ley exige que el error tenga determinadas características para
que genera anulabilidad del contrato, estos requisitos son las siguientes.
-­‐
-­‐
-­‐
El error debe ser sustancial, que recaiga sobre elementos o factores
fundamentales
Debe ser un error determinante de la prestación del consentimiento
Consecuencia del principio de la autorresponsabilidad es que el error sea
excusable o disculpable.
El que se equivoca por distracción debe cargar con la consecuencia de su error, el error
sustancias el aquel que puede considerarse motivo principal del negocio, también puede
incidir en la identidad de la persona que haya sido determinante para contratar y
también es sustancial el error si se celebra un negocio creyendo que es otro. Se incluye
tanto el error de hecho como el de derecho. El error de cuenta no es suficiente para
invalidar el consentimiento lo que procede es la rectificación y la presencia de un error
en un negocio lo invalida.
3.Dolo: Es el engaño deliberado y las argucias mediante las cuales se consigue que un
sujeto realice un contrato, el CC dice que hay dolo cuando con palabras o
maquinaciones insidiosas, de parte de uno de los contratantes, el otro es inducido a
celebrar un contrato, este otro celebra el contrato pero sin esas palabras maliciosas no lo
hubiera celebrado (1.269CC) El dolo por tanto, es un error inducido deliberadamente
para que su víctima celebre el contrato, también podemos verlo como las influencias o
manipulaciones a través de las cuales se determina la voluntad de las víctimas. El dolo
debe haberse usado por un contratante frente a otro, si hay dolo por las dos partes se
106 tiene por no puesto, si es reciproco existe compensación de dolos. Estas restricciones
están relacionadas con la necesidad de proteger al contratante inocente, además el dolo
como características debe ser determinante, debe inducir a suscribir el contrato es por
ello que se distingue el dolo causante que es el determinante, del denominado dolo
incidental que carece de eficacia invalidante, pero sí que genera una indemnización de
daños y perjuicios (1270CC) Si existe dolo el negocio puede anularse.
4.Reserva mental: Se produce cuando el declarante libremente y voluntariamente
efectúa una declaración de voluntad sin tener la intención de asumir el negocio jurídico
que finge celebrar, hay una apariencia de voluntad negocial y una voluntad interna y
oculta contraria a lo declarado, pienso una cosa y digo otra. La reserva mental es
estrictamente unilateral, si es conocida y aceptada por la otra parte entonces nos
moveríamos en el campo de la simulación, la reserva mental es irrelevante por el juego
de los principios de la autorresponsabilidad y la protección de la confianza de los
destinatarios de la declaración. En el ámbito del matrimonio se admite la relevancia de
la reserva mental como causa de invalidez de los negocios.
Vicios del objeto:
El objeto del negocio jurídico debe ser adecuado para que se pueda negociar con él, la
naturaleza del objeto depende del tipo de contenido del negocio de que se trate, así por
ejemplo en los negocios patrimoniales, la cosa o servicio objeto del negocio debe ser
susceptible del trafico jurídico, por regla general los bienes patrimoniales son
susceptibles de tráfico, no lo son por ejemplo las cosas comunes, de dominio público.
Además el objeto debe tener unas características, debe ser posible materialmente ya sea
al celebrar el contrato o en el futuro, debe ser lícito también, que la ley no prohíba
traficar con él y además debe ser determinado o determinable. Si el objeto es ilícito,
imposible o indeterminado el contrato es nulo.
Vicios de la causa:
La causa en un negocio jurídico debe existir aunque su existencia se presume, debe ser
verdadera y lícita, por tanto son inválidos los contratos sin causa ya sea por causa falsa
o causa ilícita y merecen tal consideración el contrato que tenga una causa contraria a
las leyes o a la moral, dentro de los contratos sin causa o con causa falsa se incluyen los
negocios simulados, la simulación consiste en fingir que se celebra un negocio jurídico
determinado cuando en realidad no se quiere celebrar ninguno o se quiere celebrar un
negocio jurídico distinto al fingido, cuando con la simulación no se pretende suscribir
ningún contrato se habla de simulación absoluta, en cambio, cuando se quiere suscribir
un negocio distinto del simulado, se habla de simulación relativa, en este último caso
podemos identificar dos negocios, el negocio aparente simulado y el negocio real
subyacente o denominado también negocio disimulado. La simulación requiere de la
existencia de un acuerdo simulatorio y en virtud de este acuerdo simulatorio en los
negocios bilaterales ambas partes convienen, pactan, en realizar la apariencia del
negocio fingido. No parece que quepa simulación en los negocios unilaterales no
recepticios, estaríamos ante una reserva mental.
107 El CC no incluye una regulación suficiente del negocio simulado, este como no se
corresponde con la voluntad real, carece de validez, entre los implicados esta invalidez
es plenamente denunciable, pero ante terceros que han confiado en la apariencia del
contrato puede resultar inoponible dicha invalidez. Si estamos ante una simulación
relativa también prevalece la voluntad real, de manera que no valdrá el negocio
simulado, si que vale el disimulado si concurren los requisitos (1276 CC). En el negocio
con simulación relativa se produce una disparidad entre el negocio simulado y el
disimulado es por ello que no se habla propiamente de simulación aunque se acerque a
ella, el caso en el que se pacte de mutuo acuerdo, falsear datos de un negocio que se
quiere celebrar, no podemos decir que estemos ante una simulación. Distinto es el caso
de la interposición de personas, es el caso donde se hace constar como partícipe de un
negocio un sujeto aparente, por ejemplo una persona compra una casa y la pone a
nombre de sus hijos.
Eficacia e ineficacia del contrato:
La eficacia: Todo negocio jurídico produce los efectos queridos por las partes siempre
que estén dentro de los límites de la autonomía de la voluntad y en materia de contratos
la regla según la cual los contratos solo vinculan a los contratantes se conoce como
principio de relatividad. La vigencia de los efectos del negocio puede estar determinada
por la declaración negocial, así por ejemplo, el mismo negocio jurídico puede
determinar, establecer cuando empiezan o cesan sus efectos y hay distintas figuras que
abordan esta cuestión y que pueden introducirse por las partes en el negocio, estas
figuras son la condición el termino y el modo.
CONDICION TÉRMINO Y MODO.
La condición: Los efectos de un negocio pueden quedar sometidos al cumplimiento de
un acontecimiento incierto que se pone como condición y se hace depender de esa
circunstancia incierta los efectos de un negocio, efectos que se producirán a partir de esa
condición o dejaran de producirse si ese acontecimiento se produce. Debemos distinguir
dos tipos de condiciones, la condición suspensiva y la condición resolutoria. La
condición suspensiva se da cuando el inicio de la producción de los efectos depende del
cumplimiento de una condición, hasta entonces, los efectos del negocio jurídico están
suspensos. Condición resolutoria, se da cuando la producción del acontecimiento pone
fin a la producción de los efectos a partir de entonces cesan los efectos del negocio. En
todo caso el acontecimiento impuesto como condición deber ser incierto, no se sabe si
pasará, y este acontecimiento puede ser de cualquier naturaleza, puede depender del
azar o puede depender de la voluntad de las partes. La condición impuesta debe ser
posible, licita y moral, en todo caso a los contratantes queda anulada la obligación que
depende de una condición imposible, ilícita o inmoral (1116 CC)
En cambio, los testamentos la condición que tenga esta falta se tiene por no puesta,
desde que se celebra el negocio hasta que la condición se cumple se abre una fase de
108 interinidad o pendencia, que en la condición suspensiva opera dejando las cosas como
están a la expectativa que después de haber sucedido el acontecimiento empiecen los
efectos. En la condición resolutoria esta pendencia se produce mediante el inicio de la
producción de los efectos pero sometidos al azar de que si se cumple la condición se
deshace lo hecho, finaliza. Durante la fase de pendencia hay que tener varias tutelas, se
deben conservar los bienes adecuadamente o pueden someterse los bienes a
administración, en todo caso son relevantes 1120 y 1121 CC.
El término: Es la fijación del tiempo hasta el cual o a partir del cual se producirán
efectos en el negocio, el termino se sabe que llegara a suceder siempre mientras que la
condición es incierta, sin embargo también se habla de termino cierto o incierto si no se
sabe el momento exacto en el que se producirá.
El modo: Consiste en una carga o gravamen añadido a los actos de liberalidad, como la
donación o el testamento, el modo no puede incorporarse en los negocios jurídicos
onerosos, por tanto solo se admite el modo en la donación y en la institución de
heredero o legatario. El modo es una obligación accesoria impuesta al beneficiario de
una determinada liberalidad, si el modo es imposible o ilícito se tiene por no puesto
pero si la liberalidad y si se incumple el modo la liberalidad se puede revocar.
La ineficacia: Se trata de uno de los conceptos del derecho civil, existen muchas
modalidades de ineficacia y veces los termino utilizados son confusos o imprecisos
tanto por la jurisprudencia, la doctrina o el CC. La ineficacia de un negocio jurídico es
una sanción que impone la ley frente a una infracción, frente a una irregularidad en la
celebración del negocio, la ineficacia significa la carencia de efectos jurídicos, no se
producen los efectos pertinentes. Dentro de la ineficacia se incluyen distintas variedades
o categorías:
• Inexistencia, un negocio es inexistente cuando falta algún elemento esencial para
la formación del mismo, sus efectos son el mismo que la nulidad y por eso suele
suprimirse esta modalidad y conducirse a la nulidad.
• Nulidad absoluta o de pleno derecho, se da cuando se celebra un negocio
violando un mandato o prohibición legal, así un negocio ilegal se le priva
totalmente de efectos, como si no se hubiera realizado, y si en ese negocio ha
existido un desplazamiento patrimonial debe restituirse. Son negocios nulos los
contrarios a la ley, al orden público o los carentes de los requisitos del 1261 CC,
negocios sin voluntad, sin objeto o sin causa. La acción de nulidad tiene efectos
retroactivos y es imprescriptible, la puedo anteponer siempre, puede solicitar la
nulidad los que han sido parte en el negocio, los afectados por dicho negocio o
cualquiera que tenga interés, incluso de oficio pueden establecerla los tribunales,
la nulidad es insubsanable no puede repararse por el paso del tiempo ni por una
declaración posterior. Lo que si se admite es la conversión del contrato nulo, por
ejemplo, en un comodato se establece una contraprestación, es gratuito por
naturaleza, si se establece una contraprestación es nulo, pero se puede convertir
109 a un arrendamiento y entonces es válido. La nulidad puede afectar a una sola
parte del contrato en cuyo caso estamos ante una nulidad parcial, por ejemplo un
testamento, en cambio en los contratos suele declararse la nulidad total, aunque
los contratos de adhesión puede declararse la nulidad de clausulas abusivas pero
persiste el resto del contrato.
• Anulabilidad o nulidad relativa: el mismo código civil habla de nulidad cuando
debería hablar de anulabilidad (art. 13____). Causas de anulabilidad: negocios
con vicio de consentimiento o de la voluntad, negocios donde no exista una
plena capacidad de obrar de las partes o negocios donde no existe el
consentimiento de uno de los cónyuges siendo necesario el mismo. Se trata de
negocios bilaterales donde la voluntad de una de las partes no es suficientemente
madura o se ha formado sin libertad. Sin embargo puede suceder que el
resultado de ese negocio jurídico no sea perjudicial para el menor, el incapaz…
etc. Es por eso por lo que se concede a la parte débil si quiere la posibilidad de
impugnar el negocio jurídico y si lo hace el plazo es de 4 años. Este tiempo se
computa:
1. en los negocios donde exista error o dolo los 4 años empiezan a partir de
la consumación del contrato.
2. En los casos en los que haya existido intimidación o violencia a partir
del cese de estos vicios.
3. En los negocios celebrados por menores o incapaces, a partir de la salida
de la tutela.
4. En los casos en los que se requiere el consentimiento del otro cónyuge
desde la disolución del matrimonio o la sociedad de gananciales o desde
que lo sepa el otro cónyuge.
Mientras el negocio jurídico no se impugna es válido, pero con efectos
claudicantes, bajo el peligro de que en cualquier momento pueden cambiar las
cosas. Si se impugna el negocio jurídico afecta al mismo de su origen; igual que
la nulidad tiene efectos retroactivos (efectos ex tunc). Sin embargo es posible
enmendar o solucionar el defecto que sufre el negocio jurídico anulable y ello se
puede hacer mediante la confirmación. Es decir, la anulabilidad es disponible: o
no ejercitando la acción dentro de los 4 años (por lo que el negocio no se
impugna y es válido) y a través de una declaración no viciada de la voluntad
defectuosa una vez haya desaparecido el vicio del consentimiento o se haya
conseguido la plena capacidad.
Respecto a la legitimización para interponer la acción de anulabilidad es bastante
restringida, solo tienen legitimación las partes que se hayan visto afectadas por
el vicio de efecto. La contraparte no puede solicitar la anulabilidad del negocio.
• Rescisión: es un supuesto excepcional y solo existe en los casos previstos por la
ley. En este sentido la ley prevé que cuando a través de un contrato o negocio se
produce un resultado injusto o lesivo, se puede instar su ineficacia. Sin embargo,
110 esta es la diferencia con la nulidad y anulabilidad, el negocio es válido. Causas
de recisión: 1290, 1293 arts. CC:
1. Contratos celebrados por tutores sin autorización judicial si hay una
lesión de una cuarta parte del valor del bien.
2. Negocios celebrados en representación del ausente donde existe también
una lesión de una cuarta parte.
3. Negocios realizados en fraude de acreedores.
4. Negocios cuyo objeto tenga carácter litigioso, es decir, se venden objetos
que están bajo litigio.
5. Otros supuestos que pueda establecer la ley.
El plazo para interponer la recisión es de 4 años.
• Resolución: puede deberse a muchas causas, por ejemplo por incumplimiento de
las partes, por causas sobrevenidas que dificultan la ejecución del negocio, por
mutuo acuerdo o unilateralmente si así se prevé en el contrato…
111 TEMA 14. LA REPRESENTACIÓN
La representación es la posibilidad de actuación de una persona, llamada representante,
con efectos en la esfera de otra persona, llamado representado. Por lo general, cada uno
de nosotros podemos realizar nuestros propios negocios jurídicos, pero es posible que
algunas personas ya sea por imposibilidad o por ser desaconsejable puede ser necesario
buscar una tercera persona que despliegue la actividad que se trate sustituyendo a la
persona directamente interesada. La práctica ha impuesto la utilización de terceros que
gestionan y resuelven asuntos de otros. En algunos casos, se trata de gestores
profesionales pero en otros casos se trata de actuaciones individuales por encargo del
representado. Además por otra parte el hecho de que toda persona es titular de derechos
y obligaciones hace necesario que la ley atienda a la gestión de tales derechos y
obligaciones cuando se trata de personas que no pueden hacerlo ellas mismas.
-CLASES DE REPRESENTACIÓN
De la lectura del art.1259 a sensu contrario, podemos decir lo siguiente: “se puede
contratar a nombre de otro cuando quien formalice el contrato esté autorizado por el
interesado o tenga por la ley su representación legal”. De esta afirmación deducimos dos
tipos de representación:
*La representación voluntaria: Supone la decisión del interesado dado que el
interesado si quiere podría actuar por sí mismo y cuidar de sus propios intereses. Es la
voluntad del interesado la que origina y delimita el fenómeno representativo o
sustitutorio y en función de lo que establezca actuará el representante. Los
representantes voluntarios actúan por decisión del interesado y en estricta dependencia
de su voluntad, por tanto es determinante y esencial la voluntad de la persona
representada, que será quien establezca las bases, límites, directrices de la actuación del
representante. Debemos decir que la voluntad del representante voluntario depende de la
voluntad del representado.
*La representación legal: Se denomina representación legal al fenómeno sustitutorio
en virtud del cual siempre por mandato de la ley una persona tiene encomendada la
gestión de los intereses de un incapaz o de una persona que sin llegar a ser incapaz no
puede desplegar la gestión de sus asuntos. Ej: el ausente, el nasciturus. En estos casos,
la voluntad del representante no depende de la voluntad de la persona representada sino
112 que goza de propia autonomía sustituyendo plenamente a la persona sometida a los
poderes familiares, de la que deriva la representación.
Dentro de la representación voluntaria se distinguen:
Ø Representación directa: actuación del representante realizada en nombre del
representado y al manifestación de la persona para la que se actúa se denomina
“contemplatio domini”. Supone una actuación en nombre ajeno y en estos casos
no requiere siempre la manifestación abierta de la identificación del
representado. Cabe pues representación directa cuando el representante no
identifica al representado aunque afirme que actúa en nombre ajeno. Además la
contemplatio domini puede ser expresa o tácita. La expresa se da cuando de
manera explícita el representante dice que actúa en nombre de otro, con
expresión o no de quien es el otro. En cambio, la tácita se da cuando de las
circunstancias del caso o de la propia actuación del representante se deduce que
el negocio, que los actos se realizan para el representado. Deducimos esto de
actos concluyentes. Deben cumplirse tres requisitos:
1) la actuación en nombre ajeno
2) la actuación por cuenta ajena (defender los intereses de otro)
3) existencia de un apoderamiento
Ø Representación indirecta: La que se produce en la gestión de un asunto o
negocio del interesado, pero en este caso el representante actúa en su nombre
propio. Por tanto, la regla es que el negocio produce su eficacia para el
representante y después debe ser transferido al representado.
-DISTINCIÓN DE LA REPRESENTACIÓN DE FIGURAS AFINES
La actuación representativa supone el nacimiento de derechos y obligaciones entre el
tercero y el representado (en los casos de representación directa y representación legal)
o entre tercero y representante (en casos de indirecta).
La legitimación puede proceder de un negocio antecedente que se llama apoderamiento
o de un negocio posterior que se llama ratificación.
Ø El contrato a favor de terceros, se trata de que dos personas celebran entre sí
un contrato en nombre por cuenta propia dirigido a atribuir un beneficio a un
tercero, un tercero que es extraño a la conclusión del contrato. En este tipo de
contratos no hay representación porque no hay alienidad ni del asunto ni de la
gestión, no hay sustitución de una persona por otra.
113 Ø Contrato en favor de persona que se designara, este es un contrato con
facultad para que cualquiera de las partes pueda designar posteriormente la
persona que debe subrogarse en sus derechos y obligaciones. Esto deberá
hacerse dentro de un plazo determinado de lo contrario el contrato tendrá efecto
entre las partes participantes del contrato. En este supuesto de contrato tampoco
existe una verdadera representación, sino lo que existe es una cesión
subrogación convenida en favor de una persona indirecta, sin embargo como esa
persona una vez designado ocupa retroactivamente la situación de parte, la
figura se aproxima en la práctica a una representación a la inversa. En el sentido
de que el representado se designa posteriormente.
Ø Actuación gestoría puramente auxiliar, se da en todos aquellos casos en que
terceras personas intervienen en cualquier negocio pero sin capacidad decisoria
alguna, desempeñan un papel puramente material. Por ejemplo un intérprete n
abogado, un agente de la propiedad inmobiliaria.
Ø Nuntius, emisario, mensajero, se trata de personas que actuando por otra lleva
a cabo un acto jurídico cualquiera pero tiene una actuación de carácter material y
sin posibilidad de modificar su alcance. No se les exige capacidad de ningún
tipo, vendría a ser como el correo de una persona.
El apoderamiento
Estamos ante un negocio jurídico en virtud del cual, una persona llamada poderdante o
representado concede a otra el poder de la representación. Este negocio jurídico no está
regulado en el Código Civil. El apoderamiento constituye el punto de partida de la
actuación en nombre ajeno y delimita y concreta sus facultades. Se trata de un negocio
jurídico unilateral y recepticio, es unilateral porque nace exclusivamente de la voluntad
del poderdante. Es recepticio porque la declaración de voluntad del representado debe
ser conocida por el representante como presupuesto de eficacia del negocio.
El efecto esencial del apoderamiento es la concesión de un poder y este poder es el que
concede la facultad de representación, es el que permite vincular a otra persona. Me
permitirá ejercer un negocio ajeno.
El apoderamiento establecerá los límites del poderdante, es el que va a establecer las
líneas hasta donde puede actuar el representante, delimita las facultades que le son
concebidas. Si el poder no llega a conocimiento del apoderado, el apoderamiento existe
y es válido sin embargo simultáneamente a ello es ineficaz, porque no ha sido objeto de
desarrollo posterior. El desarrollo del poder requiere la existencia de un contrato de
gestión, normalmente un mandato en cuya virtud el apoderado si queda obligado a
llevar a cabo la actividad contemplada como objeto del mandato.
114 -Clases de poder existentes:
•
Por una parte el representado puede querer que el apoderado realice una gestión
concreta (comprar una finca) en estos supuestos se concede un poder especial.
Por el contrario se habla de poder general cuando el apoderamiento comprende
todos los negocios del poderdante, es decir existe u apoderado que realiza todas
las gestiones del poderdante
•
Por otra parte tenemos el poder solidario y mancomunado, se produce en los
casos en que se apodera a varias personas para un mismo asunto, en estos casos
se hablará de poder solidario cuando se da un otorgamiento a varias personas
para un mismo asunto de forma que cualquiera de ellas puede celebrar individual
y separadamente el negocio en cuestión. El poder mancomunado, cuando la
designación de varias personas tiene como propósito que todos ellos participen
en la celebración definitiva del negocio.
•
Poder concebido en términos generales que es aquel que se concede para actos
de administración y después tenemos el poder expreso que es el poder para
poder enajenar, hipotecar, ejecutar…actos de riguroso dominio.
•
Otra clasificación es la que distingue entre poder revocable e irrevocable, en
principio el mandato se configura como revocable, sin embargo no deja de ser
curioso que el poder pueda revocarse porque lo que se hace es dejar en manos de
una de las partes la suerte de esa figura. Sin embargo cabe también la posibilidad
de establecer un poder irrevocable, es decir concedo el poder pero no puedo
tirarme para atrás. Así lo ha defendido mucha jurisprudencia. Ahora bien si
existen causas justificadas sí que podría revocarse.
Actuación del representante
En cuanto a la representación directa los efectos del acto de gestión representativa se
producen de forma inmediata a la esfera jurídica del representado y las consecuencias
del negocio afectan inmediatamente al representado
Respecto a la representación indirecta el representante actúa por cuenta del dominus,
pero en su propio nombre y se llega a un efecto directo en la esfera del representado.
Es posible que existan coacciones de buena y mala fe. Si la mala fe está en el
representado, este no puede valerse de la buena fe del representante. Si la mala fe está
en el representante, el representado debe responder de su conducta.
Cabe la sustitución del represéntate. Si se hubiera prohibido la sustitución, lo hecho por
el sustituto es nulo. Si no se le ha facultado para sustituir significa que ni se le autoriza
115 ni se prohíbe. Podrá haber sustitución pero responderá de la gestión del sustituto el
representante.
Representante sin poder o falsus procurator
En la práctica no es extraño que una persona actué por otra sin contar con su poder o
puede suceder que se extralimite en sus atribuciones. Este segundo supuesto es más
habitual, por ejemplo es el caso que el representante use un poder cuando le ha sido
revocado. Es posible también que el representante se extralimite de las instrucciones
recibidas en el poder, puede ser que lo haga de buena fe para beneficiar al representado
o puede que lo haga maliciosamente para cerrar rápido un negocio y poder cobrar. En
estos supuestos no hay una adecuación entre la actuación representativa y el
apoderamiento y se habla en estos casos falsus procurator o falso representante.
Hay que llegar a la conclusión de que el negocio celebrado entre el representante y el
tercero no podrá producir los efectos propios y deberá considerarse un negocio ineficaz,
así lo advierte el 1259.2 donde se advierte que estos contratos serán nulos. Puede
suceder que el representado, cuando ese tercero con el que ha contratado el falsus
procurator acuda a él para ejecutar el contrato es posible que opte por dos posturas:
Puede alegar que existe un falsus procurator y que se desentiende del tema o la otra
postura es que rectifique la actuación del representante, la ratificación es una
declaración de voluntad unilateral y recepticio expresa o tácita mediante la cual, el
domunis negoti acepta la actuación del gestor y asume sus consecuencias, si ratifica
observamos que existe un apoderamiento posterior, es una actuación expostfacto. Si
ratifica la fecha del contrato es la del celebrado por el falsus procurato. Puede suceder
que no ractifique, el tercero debe acudir al falsus procurator, puede interponer una
acción penal por ser una estafa pero lo más normal es ir a la vía civil y solicitar una
indemnización de daños y perjuicios, reclamar el interés contractual negativo. Esta
indemnización constará por una parte en la reparación del daño emergente, aquello
quiere decir que se indemnizara al tercero de los perjuicios patrimoniales sufridos. Por
otra parte, el tercero también tendrá derecho al lucro cesante, es decir, las ganancias o
provechos que razonablemente le hubiera comportado la ejecución del contrato.
Autocontrato o contrato consigo mismo
Hace referencia a aquellos casos en los que una persona actuando en nombre de otra y
por otra en nombre en propio celebra un contrato asumiendo roles diversos. También es
un caso de autocontrato los supuestos en que una persona es simultáneamente apoderada
de dos personas distintas que quieren realizar actos convergentes. El derecho español no
contiene una regulación específica de la figura. Sin embargo de diversos preceptos se
deduce la prohibición del autocontrato, así por ejemplo el 1459 prohíbe comprar a
116 tutores y mandatarios bienes de sus representados y el 163 exige que cuando los
progenitores de los hijos tengan intereses contrapuestos con los hijos deberá nombrarse
un defensor judicial. Por tanto parece razonable concluir que el autocontrato no es
admisible en derecho español y se considera anulable en los supuestos de representación
voluntaria y nula en los supuestos de representación legal. En cuanto a la extinción del
poder puede realizarse a través de estos mecanismos:
•
Revocación a través del poderdante
•
Renuncia por parte del apoderado o representante
•
Casos de muerta, insolvencia o quiebra del representante o representado.
Representación indirecta
Se realiza por cuenta de otro pero en nombre del representante. La jurisprudencia ha
venido admitiendo que la propiedad de lo adquirido es directamente del poderdante o
del demandante y por tanto no es necesario un nuevo negocio de transmisión. Ahora
bien el apoderado o el mandatario tienen la obligación de trasmitir la posesión de la
cosa y de otorgar escritura pública de reconocimiento de propiedad del mandante. La
jurisprudencia acepta que la representación indirecta produce efectos directamente entre
el representado y el tercero. Hay que concluir pues que el tercero podrá tener acción
contra el mandante o poderdante y a su vez el mandante o poderdante deberá afrontar
las obligaciones del contrato por tanto es un caso de verdadera representación.
Representación Legal
La representación legal carece de apoderamiento y es la estipulada por la norma legal.
Los supuestos típicos de representación legal son:
•
Los tutores son representantes legales de los menores o incapacitados sometidos
a tutela.
•
Los que ejercen la patria potestad, incluso la patria potestad prorrogada, son los
representantes de sus hijos menores o mayores incapacitados
•
Hay una representación legal por parte del defensor judicial cuando represente y
ampare los intereses de los menos e incapacitados
•
En el caso del defensor del desaparecido o los representantes de los que se
encuentren en situación de ausencia declarada.
117 Representación orgánica
118