Acciones cambiarias derivadas por el incumplimiento en el pago del

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Acciones cambiarias derivadas por el incumplimiento
en el pago del cheque
Mediante el presente informe explicaremos las diversas acciones cambiarias que
la Ley de Títulos Valores faculta a utilizar
en el caso de incumplimiento en el pago
de un cheque, exponiéndolas mediante
un ejemplo ilustrativo.
Se sostiene en general que los títulos
valores son documentos abstractos, así estos títulos constituyen una relación jurídica
independiente, desvinculada de aquel acto
jurídico que lo origina (relación jurídica subyacente). En tal sentido por lo general las
leyes solo exigen que en el título consten
ciertos requisitos para que sea completo y
reputado válido sin que sea necesario hacer
expresa mención en el de su causa u obligación previa que lo origina. Esto último claro
está admite excepciones, así por ejemplo,
el Conocimiento de Embarque se considera como un título causal debido a que en el
mismo se hace referencia expresa al acto jurídico que lo origina (contrato de transporte
marítimo), lo mismo podemos decir de la
Carta de Porte relacionada con los contratos
de transporte aéreo y terrestre. Ahora bien,
lo dicho al inicio podemos graficarlo con un
ejemplo.
Supongamos que el Señor Víctor Villagra Noriega celebra con el Señor Cristian Peña un contrato de compraventa
de bien inmueble, el mismo que asciende
a $65,000. En este caso nos encontramos
ante una primera relación jurídica en donde Víctor Villagra se constituye en acreedor
de la suma pactada y deudor en la entrega
del bien inmueble, de forma similar Cristian
Peña se constituye en acreedor respecto
de la entrega del inmueble y deudor de la
suma fijada.
A esta primera relación la llamaremos
Causal o Subyacente. La llamamos "Causal" porque de ella puede y de hecho, en un
considerable número de casos, se deriva una
segunda relación que se traduce por ejemplo en la voluntad de las partes respecto a
que la suma fijada sea cancelada a través de
un título valor que constituya una orden de
pago como es el caso del Cheque. De esta
forma es usual que ambas partes acuerden
la cancelación de la suma a través del giro
de una de las modalidades de Cheque que
contempla la Ley de Títulos Valores, Ley Nº
27287 (01.06.2000), las cuales serán analizadas a continuación.
A esta segunda relación la denominaremos Cartular o Cambiaria.
De esta forma estamos frente a dos relaciones, la Causal o Subyacente (Contrato de
Compraventa) y la Cartular o Cambiaria (emisión del Cheque).
Frente al incumplimiento en el pago del
Señor Peña, el Señor Villagra puede promover a su elección y de manera alternativa (1) la
acción cambiaria, en mérito a que el Cheque
constituye un título ejecutivo, para este caso
la acción se tramitara vía proceso ejecutivo o
bien puede promover la acción causal por el
incumplimiento en el pago del precio pactado por el bien.
Ahora, pasemos a analizar cada una de
las acciones con las que cuenta el acreedor
para hacerse cobro.
1. Acciones cambiarias derivadas del
cheque
Ya hemos dicho que el titular o beneficiario del cheque puede promover a su elección y alternativamente la acción cambiaria o
la causal a fin de obtener el pago del monto
consignado en el cheque o el establecido en
el contrato respectivamente, debido a que el
incumplimiento en el pago del primero determina el de ambas obligaciones.
Pues bien, la acción cambiaria es la
que propiamente deriva del título valor con
independencia de la causa que lo origina
(principio de abstracción) como consecuencia de las obligaciones contraídas por
cada uno de los intervinientes en el mismo,
que al imprimir su firma se hacen participes
de una serie de obligaciones y derechos.
Asi, dependiendo de la calidad del interviniente (girador, girado, titular o beneficiario, garante, endosante y aceptante) y de
la persona contra quien van dirigidas, las
acciones cambiarias se clasifican en acción
directa, acción de regreso y acción de ulterior regreso, veamos:
1.1. Acción Directa
Es la que se ejercita contra el obligado
principal (girador o emitente del cheque)
y sus garantes. Respecto a los garantes
debemos decir que la Ley de Títulos
Valores ha incorporado como garantías
aplicables a los títulos valores a la Fianza
y a las Reales, aunque valgan verdades
la figura de la fianza ya había mereci-
do tratamiento en la Ley Nº 26702, Ley
General del Sistema Financiero que en
su artículo 167º señala que “La fianza
solidaria o con renuncia al beneficio de
excusión que conste de un título valor
confiere mérito ejecutivo contra su suscriptor, en los mismos términos que la
Ley de la materia señala respecto de los
avalistas”.
Pues bien, la Ley de Títulos Valores o
la LTV recogiendo la práctica mercantil regula la fianza en similares términos que el aval (2) (garantía cambiaria
por excelencia) respecto a que en ambos tipos de garantías existe la solidaridad en el pago, encontrándose de
esta forma tanto el avalista como el
fiador obligados en igual forma que
sus garantizados, con la salvedad que
para el caso de la fianza es posible
pactar el beneficio de excusión, el
mismo que conforme al Principio de
Literalidad deberá aparecer expresamente en el documento. De otro
lado debido a su carácter accesorio
el fiador puede oponer los medios
de defensa personales de su fiado,
situación que no sucede con el aval
que es una garantía autónoma en la
que el avalista se ve imposibilitado de
oponer los medios de defensa personales de su avalado.
Regresando al tema en cuestión, diremos que el tenedor legitimo y/o beneficiario del cheque cuenta con un
plazo de 3 años contados a partir del
último día del plazo de presentación
del mismo, vale decir desde trigésimo
día de la emisión para cheques girados
tanto en el Perú como en el extranjero (3) para ejercer la acción cambiaria
directa. Un sencillo ejemplo nos permite aclarar la situación; así, supongamos que X es titular y/o beneficiario
de un cheque librado por la empresa
“Z” el 08 de agosto de 2009, “X” entonces tiene un plazo de 30 días desde
la emisión para cobrarlo, este sería el
08 de setiembre, ese día “X” efectivamente lo presenta a cobro y se da
con la infeliz sorpresa que no existen
fondos en la cuenta corriente de “Z”
por lo que hace constar tal hecho en
el título (comprobación bancaria de la
inexistencia de fondos), bien luego de
ello “X” tiene como plazo para ejercer
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la acción cambiaria directa hasta el 08
de setiembre de 2012.
Finalmente, diremos que la acción bajo
comentario puede ejercitarse acumulativamente con la acción cambiaria de
regreso que pasamos a desarrollar.
1.2. Acción de Regreso
Es la que dirige el titular legítimo del cheque contra los endosantes del cheque,
los garantes de estos y demás obligados
distintos al obligados principal o sus garantes. La responsabilidad del endosante
reside en que éste asume la posición de
un girador (4). La acción se puede entender con alguno o todos los firmantes
anteriores, sin que tenga que respetarse
1.3. Acción de Ulterior Regreso o de
Reembolso
En palabras de Oscar Zegarra, la acción
cambiaria de ulterior regreso “implica
la posibilidad que otorga la Ley a quien
Acción
Directa
Acciones
Cambiarias
pago como obligado subsidiario el título valor en la oportunidad en que fue
exigido, de solicitar el reembolso del
pago que efectuó a cualquiera de los
obligados de regreso” (6). Vale decir, es
el caso por ejemplo del endosante o el
garante de este que en vía de regreso
pagó el importe del cheque presentado
por su tenedor o beneficiario y de esta
forma se convierte en tenedor legítimo
del título, que luego hace uso de la vía
ejecutiva para repetir o reembolsarse lo
pagado frente a los demás endosantes
o sus garantes.
El plazo prescriptorio de la acción es de
6 meses contados a partir de la fecha de
pago en vía de regreso.
Beneficiario o tenedor contra el obligado principal y sus garantes.
Acción de
Regreso
Beneficiario contra los endosantes y sus garantes.
Acción de
Ulterior Regreso
o de Reembolso
1.4. Procedimiento para el ejercicio de las
acciones
En principio, el Cheque es un título valor
sujeto a formalidad sustitutoria en caso
de incumplimiento en su pago. De esta
forma, el Protesto solo constituye una
diligencia facultativa en la que el fedatario podrá cursar una comunicación al
banco o empresa financiera autorizada
al respecto (7).
La formalidad sustitutoria consiste en
la comprobación hecha por el banco
de la inexistencia de fondos o la insuficiencia de los mismos para hacer
frente a la obligación de pago, así el
banco girado (designado para hacer
el pago) se encuentra obligado solo
a pagar en caso existan fondos suficientes en la cuenta corriente del librador o se haya autorizado el pago
al descubierto de la cuenta (pacto de
sobregiro).
Respecto a la insuficiencia de fondos
el banco deberá pagar hasta donde
éstos alcancen, dejando constancia en
el título de haberse efectuado un pago
parcial a fin que el beneficiario o titular
del cheque pueda promover la acción
un determinado orden al momento de
ejercitarse, además los obligados al pago
lo están con carácter solidario.
Como ya habíamos advertido líneas
arriba, la Ley señala (5) como oportunidad para el ejercicio de la acción, que
esta se podrá hacer en forma conjunta
o sucesiva a la acción directa, siendo su
plazo de prescripción de un año contado al igual que en esta desde el trigésimo día de la emisión del cheque.
Endosante o garante que pagó el cheque contra los demás endosantes o garantes.
judicial correspondiente por el cobro
de la diferencia.
Para que la formalidad sustitutoria surta
los mismos efectos que el protesto deberá reunir tres requisitos:
a) Debe constar en el titulo la causa
que motiva el rechazo.
b) Debe señalarse la fecha en que se
produce el rechazo.
c) Se deberá contar con la firma del
funcionario autorizado al efecto por
el banco girado.
Ahora bien, la comprobación hecha
por el banco podrá ser solicitada por
el beneficiario desde su primera presentación si así lo decide, pero dentro
del plazo legal para su cobro que es 30
días desde su emisión (8). La formalidad
sustitutoria reviste al cheque de mérito
ejecutivo, siendo responsable por los
perjuicios ocasionados al beneficiario
el banco o institución financiera que se
negara en forma injustificada a cumplir
con tal diligencia.
Nos preguntamos que ocurriría en caso
el beneficiario no obtenga la comprobación bancaria dentro del plazo legal
para efectuar el cobro del cheque. Sobre esto último la figura no se diferencia de otras contenidas en la Ley sujetas
a protesto como la “Letra de Cambio”
por ejemplo. Entonces, ante tal problema el tenedor del cheque perjudicado
debe presentarlo dentro del plazo de
prescripción de la acción cambiaria respectiva para su reconocimiento judicial
expreso o ficto en su contenido y firma mas no de la obligación por lo que
no interrumpe el plazo prescriptorio (9)
(trámite de prueba anticipada, art. 693º
inc. 3 Código Procesal Civil), recobrando el cheque su mérito ejecutivo.
Respecto a la vía procesal a ser utilizada, la Ley dispone (10) que la acción
cambiaria no solo puede ejercitarse por vía ejecutiva sino a través de
cualquier otro contenido en el Código
Procesal Civil (abreviado, conocimiento, sumarísimo) aunque evidentemente la vía más rápida o expeditiva es
la ejecutiva, de allí la importancia del
protesto dentro del campo de los títulos valores (11).
Para ejercitar la acción dentro de un
proceso ejecutivo se requiere que el
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cheque goce de mérito ejecutivo en
virtud del protesto o formalidad sustitutoria o por resultado de su reconocimiento judicial (12).
2. Que el título no haya sido endosado
o haya entrado en circulación, porque de lo contrario el endosatario no
podrá promover alternativamente la
acción cambiaria y la causal.- Debemos no obstante lo dicho, diferenciar
claramente dos momentos en que el
acreedor o tenedor puede hacer uso
de la acción. Así, un primer momento estaría dado por el incumplimiento
en el pago del cheque, en donde el
acreedor puede interponer en forma
alternativa la acción cambiaria o la
causal. El segundo momento se verifica en caso el tenedor del título no
haya ejercido las acciones cambiarias
dentro del plazo prescriptorio de éstas, por tanto, tendrá que hacer uso
de la acción extracambiaria (acción
causal) dentro de los plazos fijados en
los artículos 2001º (plazos de prescripción) y 2004º (plazos de caducidad)
del Código Civil según corresponda.
Estos dos momentos citados los asimilamos al caso de un cheque emitido correctamente, pero que sucede
en caso este haya sido librado con
omisión de alguno de los requisitos
formales esenciales y por tanto no sea
considerado como título valor. Bien, la
LTV deja bajo resguardo el acto jurídico o negocio subyacente por lo que
también en este caso cabría el planteamiento de la acción causal (13).
2. Acciones extracambiarias
2.1. Acción Causal
La acción causal es aquella con la que
cuenta el beneficiario o titular del cheque en forma alternativa a la cambiaria, la misma que le permite reclamar el
cumplimiento de la obligación haciendo
valer la relación jurídica originaria o subyacente que dio lugar a la emisión del
título valor. De acuerdo al ejemplo dado
al inicio del capítulo, esta relación sería
entonces el contrato de compraventa
con la correspondiente prestación de dar
suma de dinero por parte del deudor.
En términos simples diremos que entre el librador de un cheque y el beneficiario de éste por lo general existe
previamente una relación básica que
da origen a la cambiaria, esta relación
originaria es independiente de la segunda, sin embargo el incumplimiento
de ésta como ya dijimos acarrea el de
la primera.
Pues bien, el acreedor ante un caso
como el expuesto puede recurrir a la vía
extracambiaria cumpliendo para el efecto dos requisitos:
1. Que coincidan las calidades de tenedor y acreedor y de obligado principal y deudor de la relación causal
de la que se origino el título valor.Sobre este requisito debemos decir
que igual derecho asiste al endosatario respecto de su inmediato endosante siempre y cuando el endoso
derive de una relación causal.
Dependiendo de la cuantía (monto de
la obligación adeudada), la acción causal se tramita dentro de un proceso de
conocimiento, abreviado o sumarísimo,
para ello la demanda deberá reunir los
requisitos generales de admisibilidad y
procedencia dispuestos por los artículos
424º y 425º del Código Procesal Civil.
2.2. Acción de Enriquecimiento sin Causa
Esta acción es considerada por la doctrina como una de naturaleza residual (14), debido a que se presenta en
tanto el tenedor haya dejado de gozar
de la facultad de interponer la acción
cambiaria y a su vez no pueda ejercitar
la acción causal ya sea por el transcurso del plazo para interponerla, por no
tener una relación jurídica subyacente
con el deudor o aún teniéndola no pueda acreditarla. De esta forma el tenedor
del cheque podrá dirigir su acción contra aquellos que se hayan enriquecido
sin causa y en perjuicio suyo.
La acción así concebida puede dirigirse
contra el librador o un endosante con
la exigencia de pago de la suma de dinero con que se hubiesen enriquecido
injustamente en detrimento del accionante, en lo que constituye una suerte
de último recurso u oportunidad para
el tenedor a fin de hacerse cobro de lo
adeudado. La acción se encuentra regulada tanto en el Código Civil como en la
LTV, al respecto el primero dispone en
su artículo 1955º que la acción de enriquecimiento sin causa a que hace referencia el 1954º del mismo texto, solo es
procedente cuando el perjudicado carece de cualquier otra acción para obtener la respectiva indemnización, es decir
se entiende que el tenedor solo puede
promover la acción en tanto no cuente
ya con ninguna acción que resguarde su
acreencia.
El plazo de prescripción para interponer
la acción es de 2 años contados desde
la prescripción de la correspondiente
acción cambiaria, siendo la vía procesal
la correspondiente de acuerdo al monto
a indemnizar (proceso abreviado, conocimiento).
Acción
Causal
Beneficiario contra el obligado principal (Obligación de Dar Suma de Dinero), sustentado en el contrato u obligación original que genera el nacimiento
del crédito.
Acción de
Enriquecimiento
Sin Causa
Beneficiario contra los que se hayan enriquecido sin causa y en perjuicio
suyo. (En casos de caducidad de acción cambiaria y no relación contractual)
Acciones
Extracambiarias
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3. Consideraciones sobre la prescripción de las acciones cambiarias
Resulta conveniente desarrollar algunas
consideraciones sobre la prescripción de las acciones cambiarias derivadas del incumplimiento
en el pago del cheque. En ese orden de ideas,
como ya habíamos señalado antes, tanto las acciones cambiarias como extracambiarias están
sujetas a un determinado plazo prescriptorio
dependiendo de la naturaleza de cada una.
Lo trascendente en este punto viene dado
por el hecho que la prescripción en el campo
de los títulos valores difiere de la del derecho
común, así es entendido que en derecho co-
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mún la prescripción alude ya sea a una adquisición (prescripción adquisitiva por transcurso
de un tiempo determinado) o perdida de un
derecho (prescripción extintiva) admitiéndose
la interrupción o suspensión del plazo prescriptorio. Lo dicho no es aplicable al campo
cambiario, en el cual no se admiten ni la interrupción ni suspención de los plazos prescriptorios, a excepción de la presentación de
la demanda judicial o arbitral. De esta forma el
tenedor o beneficiario del cheque debe ejercer su derecho a cobro por la vía judicial antes del transcurso del plazo que la ley señala
pues de lo contrarío perderá el ejercicio de
la acción y el derecho mismo, extinguiéndose
su derecho. Lo último entonces se asimila sin
duda al instituto de la caducidad en donde el
transcurso del tiempo hace perder la acción y
el derecho mismo, vale decir entonces que los
plazos de prescripción señalados en la ley de
títulos valores son en realidad por su naturaleza plazos de caducidad.
Resumiendo lo dicho y retomando el
ejemplo del punto 1.1, “X” bien podría presentar su demanda hasta el día 7 de setiembre del 2004, pues como se dijo la presentación de la demanda con anterioridad al
vencimiento del plazo prescriptorio interrumpe este, de nada importa entonces la conclusión del plazo de prescripción pues ello en
absoluto afecta la demanda presentada con
anterioridad a el.
Notas
(1) El artículo 94.1º de la Ley de Títulos Valores dispone que si las calidades de tenedor y obligado principal del título correspondieran respectivamente
al acreedor y al deudor de la relación causal de la que se derivó la emisión del título (cheque), el tenedor podrá promover a su elección y de forma
alternada, la acción cambiaria o cartular que se deriva del mismo o la relación causal
(2) Se consideraba en doctrina cambiaria que el aval era la garantía cambiaria por excelencia, constituyendo la fianza tan solo una garantía civil, sin embargo, los usos y costumbres, fuentes del derecho mercantil han terminado por imponer la figura de la fianza solidaria en garantía de obligaciones
cambiarias.
(3) Conforme a la derogada ley de títulos valores, los cheques emitidos en el extranjero podían ser presentados a cobro dentro de los 60 días desde su
emisión. Ahora, de acuerdo a la nueva Ley (art. 207.1º) el plazo de presentación para el pago sea que haya sido emitido en el Perú como en el extranjero
es de 60 días.
(4) BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo y CASTELLARES AGUILAR, Rolando. “Comentarios a la Nueva Ley de Títulos Valores”, Gaceta Jurídica, primera edición,
Lima 2000, pág. 362.
(5) Artículo 90.2º : “El mismo tenedor está facultado a ejercer conjunta o sucesivamente a la acción directa, la acción cambiaria de regreso, contra los
endosantes, garantes de éstos y demás obligados del título, distintos al obligado principal y/o garantes de éste”.
(6) ZEGARRA GUZMAN, Oscar. “Manual de acciones cambiarias”. Universidad de Lima, primera edición, Lima 1992, pág. 120.
(7) No debemos entender solo a los bancos como autorizados a realizar operaciones propias de un contrato de cuenta corriente, así la Ley General del
Sistema Financiero autoriza a las empresas financieras a recibir depósitos a la vista sin otorgar sobregiros (art. 284º) aunque para los fines del presente
trabajo hablamos en forma indistinta de banco o empresa financiera.
(8) El plazo se cuenta desde la fecha de emisión (inclusive), asimismo la presentación deberá ser hecha en día útil (laborable) pero en caso el último día
del plazo sea feriado o no laborable, éste se prorroga hasta el primer día útil siguiente, además, los feriados que se produzcan durante el transcurso
del plazo valen para el cómputo.
(9) RAMIREZ, Jorge. “Títulos Valores” en “Invirtiendo en el Perú”. Guía Legal de Negocios, PROMPERU editorial Apoyo, segunda edición, Lima 1994, pág 247.
Existe afortunadamente jurisprudencia reciente que señala que el reconocimiento judicial del título valor debe estar limitado a la firma del mismo
(suscripción y/o aceptación) pues se sostiene que con ella nace la obligación (Sentencia de Casación Nº 2745-99 del 13 de junio de 2000, publicada el
24.08.2000.
(10) Articulo 18.2º “El tenedor podrá ejercitar las acciones derivadas del título en proceso distinto al ejecutivo”.
(11) Sin embargo, una de las novedades en la nueva ley de títulos valores la constituye la posibilidad de pactar la cláusula sin protesto (art. 52º) por la que
se libera al tenedor (acreedor de una relación causal) de ejercitar la diligencia formal y algunas veces engorrosa del protesto.
(12) Creemos no obstante que para efectos de la acción penal, es indispensable la realización del acto formal de protesto o la comprobación bancaria pues
como se verá mas adelante, lo último constituye un requisito de procedibilidad de la acción penal.
(13) Consideramos que la acción causal debe acreditarse con medios u hechos distintos a los relacionados con el título valor en tanto éste sea abstracto
(que no haga referencia al negocio jurídico subyacente).
(14)SANCHEZ CALERO, Fernando. “Instituciones de Derecho Mercantil”. Editorial Revista de Derecho Privado, tomo II, decimonovena edición,
pág. 231. n