EL CONTRATO DE TRABAJO

TEMA 1
EL CONTRATO DE TRABAJO
CONCEPTO
EL CONTRATO DE
TRABAJO.
NATURALEZA,
SUJETOS Y
CARACTERÍSTICAS
EPÍGRAFE
NORMATIVA
CONCEPTO, SUJETOS Y
CARACTERÍSTICAS DEL
CONTRATO
Artículo 1 ET.
ELEMENTOS ESENCIALES.
Artículo 1, 3, 6, 9 ET.
ELEMENTOS FORMALES
FORMA Y
CONTENIDO DEL
CONTRATO
CONTENIDO
BASE DE DATOS
SUPUESTOS PRÁCTICOS
QMemento social / capítulo XI /
contrato de trabajo/
Art 1, 3, 8 y 9 ET.
Art. 32.1 y 33 de la ley
14/2000 20 dic. Medidas
fiscales, administrativas y
del orden social.
QMemento social / capítulo XI /
contrato de trabajo/ sección 3
forma y contenido
QMemento 1 / memento
social /ejemplos / ingreso
al trabajo
QSE 2000/116747 Trabajos
familiares
NATURALEZA
JURÍDICA DEL
CONTRATO DE
TRABAJO.
CALIFICACIÓN JURÍDICA DE
Artículo 8 ET
LOS CONTRATOS.
QMemento social / capítulo XI /
contrato de trabajo/ sección 3
forma y contenido/ distinción de
figuras afines
RELACIONES EXCLUIDAS
RELACIONES
EXCLUIDAS DEL ET.
RELACIONES DE CARÁCTER
ESPECIAL
Artículo 1 y 2 ET,
Especialmente 1.3 Y 2.1
ET
QMemento social / capítulo XI /
contrato de trabajo/ sección 3/
requisitos
QSE 2000/116760
Arrendamiento de servicios
EL CONTRATO DE TRABAJO
CONCEPTO DE CONTRATO DE TRABAJO
De acuerdo con el artículo 1º del Estatuto de los trabajadores (aprobado por el
Real Decreto Legislativo 1/1995, de 24 de marzo, por el que se aprueba el texto
refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores), contrato de trabajo, será la
relación jurídica que surge entre los trabajadores que prestan voluntariamente servicios
retribuidos por cuenta ajena y dentro del ámbito de organización y dirección de otra
persona, física o jurídica y esta otra persona, denominada empleador o empresario.
En todos los conceptos de derecho positivo del contrato de trabajo, tanto en el
actualmente vigente del Estatuto de los Trabajadores, como en los de leyes laborales
anteriores y hoy derogadas, se contienen los datos básicos de esta clase de contratos: la
prestación voluntaria de servicios, por el trabajador a otra persona, que es el empleador
o empresario, a cambio de una retribución, realizándose las prestaciones por cuenta y
bajo la dependencia de éste.
El contrato de trabajo es, un contrato, respecto del cual vale, en principio, el
concepto de contrato que da el artículo 1.254 del Código Civil; pero se trata de un
contrato singular, que no puede reconducirse a alguna de las muchas variedades de
contrato, que contempla el Derecho Civil o común. La singularidad radica, en el contrato
de trabajo, en una íntima conexión entre el sujeto del contrato (el trabajador) y el objeto
del mismo (la prestación de la actividad laboral), en cuanto esta prestación es
inseparable de la persona del trabajador. De aquí que se diga que la prestación laboral es
personalísima, a diferencia de los objetos o prestaciones de la generalidad de los
contratos, en que son perfectamente separables los sujetos que los conciertan y las
prestaciones de dar o hacer, respecto de las que se obligan los sujetos.
Por otra parte, en el contrato de trabajo, hemos de distinguir dos aspectos: una
función constitutiva o creadora de la relación jurídica laboral, y una función reguladora o
normativa de los efectos de la relación jurídica creada. Así como en su primera función,
de creador de la relación jurídico-laboral, la autonomía de la voluntad de las partes es
fundamental para la constitución de la relación obligacional, esta autonomía de la
voluntad pierde relevancia, en lo que se refiere a la función reguladora de los efectos de
la relación, por la extensa ordenación estatal de las relaciones laborales, que, con
carácter imperativo, se impone «desde fuera» a la autonomía de las partes y que es lo
que se conoce como regulación heterónoma del contrato de trabajo, frente a la
regulación autónoma del mismo, que son las condiciones que las partes ponen
voluntariamente en el acto contractual y cuyo margen de actuación es muy restringido,
salvo en lo que suponga mejora de las condiciones de trabajo, fijadas en las normas
legales o de contratación colectiva.
SUJETOS DE LA RELACIÓN LABORAL
Tal y como dice el Estatuto de los Trabajadores, los sujetos de la relación laboral
son por un lado las personas trabajadoras y por otro lado los empresarios que contratan
Los
trabajadores:
son
personas
físicas
que
desempeñan
su
trabajo
voluntariamente bajo la organización y dirección del empresario, cediendo los frutos de
su trabajo a cambio de un salario.
Los empresarios: son personas físicas o jurídicas o incluso comunidades de bienes
o sociedades civiles. Son
personas físicas los empresarios e individuales y personas
jurídicas las sociedades en sus diversas modalidades,
civiles, mercantiles, anónimas
laborales, etc.
Negocios y Dirección
4
NATURALEZA DEL CONTRATO DE TRABAJO
Se ha pretendido en algún tiempo por la doctrina ver afinidades del contrato de
trabajo con otras figuras contractuales próximas, señaladamente, con el contrato de
sociedad, mandato e incluso compraventa.
La pretensión doctrinal de insertar el contrato de trabajo, en cualquiera de los
mencionados tipos contractuales, está hoy total y definitivamente superada.
El carácter personalísimo de la prestación laboral, inseparable de la
persona del trabajador, que si idealmente son perfectamente separables, en la práctica no puede existir la una sin el otro, aleja al contrato
de trabajo del de compraventa.
No cabe asimilar el contrato de trabajo, al contrato de sociedad del
Código Civil. El contrato de sociedad armoniza intereses coincidentes de
las partes, en tanto que el de trabajo, por definición, lo que trata es la
armonización de intereses contradictorios, como son los de trabajador y
empresario.
Tampoco el contrato de mandato es figura contractual idónea para
encuadrar dentro de él el contrato de trabajo, pues este contrato
contempla fundamentalmente la realización de negocio por cuenta de
otro.
Más afinidad presenta el contrato de trabajo con la figura del arrendamiento de servicios regulada en el Código Civil.
Para la doctrina laboral, la diferencia entre ambas figuras contractuales radica
básicamente en la traslación de la propiedad de los frutos, que en el contrato de traba o
pertenecen «ab initio», y por el sólo hecho de celebrar el contrato, al empresario, nota
que no es característica del arrendamiento de servicios.
Negocios y Dirección
5
El contrato de trabajo, es una figura contractual típica, perfectamente separable
de las mencionadas, que goza de una regulación unitaria y con unos principios
informadores propios y distintos de cualquier otro contrato contemplado en el Código
Civil.
CARACTERISTICAS DEL CONTRATO DE TRABAJO
Caracteres del contrato de trabajo:
1.
Es un contrato bilateral, en cuanto genera obligaciones para ambas
partes.
2.
Es oneroso, en cuanto supone que cada parte (trabajador y empresario)
experimenta una carga o sacrificio, con la prestación a la que se obliga.
3.
Tiene carácter sinalagmático, dado el carácter recíproco de las pres-
taciones de las partes, de modo que cada prestación actúa como presupuesto
necesario de su recíproca.
4.
Es conmutativo, en cuanto cada parte, al contratar, tiene como ciertas las
prestaciones a las que se obliga.
5.
Es un contrato de tracto sucesivo o de ejecución continuada, en cuanto
sus efectos no se agotan en el mismo acto del contrato, sino que se prolongan y
dilatan en el tiempo.
6.
Finalmente, es un contrato consensual, que se perfecciona por el mero
consentimiento de las partes.
Negocios y Dirección
6
Además, del análisis del artículo 1º del Estatuto de los Trabajadores vigente, se
deducen como típicas del contrato de trabajo, las siguientes notas:
a.
Voluntariedad. Los servicios a que el trabajador se obliga, en virtud del
contrato, han de realizarse voluntariamente. El carácter voluntario de la
prestación es algo inherente a toda relación contractual.
b.
La prestación de servicios constituye la obligación básica del trabajador
y es al mismo tiempo el objeto del contrato de trabajo. Se trata de una
prestación de actividad, no de resultado. En el término de servicios que
utiliza el Estatuto se comprende cualquier tipo de trabajo, ya sea manual o
intelectual, en todo caso, prestados personalmente por el trabajador
contratante, dado el carácter personalísimo de la prestación laboral.
c.
Retribución. Los servicios del trabajador han de ser retribuidos. Si no hay
retribución de los servicios del trabajador, no hay contrato de trabajo. La
retribución del trabajo es el salario.
d.
Ajenidad. Los servicios se prestan por cuenta ajena; se prestan por el
trabajador para el empresario, quien adquiere, por el contrato, la
titularidad de los frutos o resultados del trabajo.
e.
Dependencia o subordinación. Los servicios del trabajador se prestan
«dentro del ámbito de organización y dirección», del empresario o
empleador. La jurisprudencia más moderna tiende al debilitamiento de la
noción de dependencia, estimando ésa «no como una subordinación
rigurosa y absoluta del trabajador a su patrono, sino que basta para que
haya que apreciarla que se halle comprendida dentro del círculo rector y
disciplinario de éste». Este concepto amplio de dependencia es el que
Negocios y Dirección
7
recoge el Estatuto de los Trabajadores, al hablar de «ámbito de
organización y dirección del empresario».
ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO DE TRABAJO
Según indica el código civil, para que exista contrato es necesario que concurran
tres elementos:
Consentimiento: el contrato se realiza de mutuo acuerdo, prestado libremente entre las
partes que intervienen en el contrato (trabajadores y empresarios).
Para prestar el consentimiento es necesario tener capacidad. El Estatuto de los
trabajadores establece quien tiene plena capacidad de celebrar validamente contratos.
Existen distintas situaciones:
♦
Incapaz: menores de 16 años.
♦
Capacidad limitada:>16 años y < de 18 años, pueden ser
contratados pero necesitan una autorización de aquellos
que los tengan a su cargo o que vivan independientes con
la autorización de sus padres.
♦
Capacidad plena: mayores de 18 años. Aquí también se
incluyen a los menores legalmente emancipados.
Los extranjeros que cumplan todo los requisitos de
legalidad.
Aunque se puede trabajar desde los 16 años, a los
menores de 18 años se les prohíbe realizar trabajos
nocturnos, trabajos peligrosos e insalubres, así como
realizar horas extraordinarias.
Excepcionalmente los menores de 16 podrán trabajar en
espectáculos públicos.
Negocios y Dirección
8
Objeto: es la actividad del trabajador que se remunera a través del salario.
Causa: es la cesión remunerada de los frutos que resultan del trabajo.
Nota Es importante que queden claras las características y elementos del contrato de trabajo para poder
diferenciar este contrato de otros tipos de contratos con los que en determinados momentos puede confundirse
el contrato de trabajo.
Referencias normativas y documentales en base de datos
Qmemento 1 / Qmemento social / legislación / normas básicas laborales
- Real Decreto Legislativo 1/1995, de 24 de marzo, por el que se aprueba el texto refundido de laLey
del Estatuto de los Trabajadores, Artículos 1, 2, 3, 6, 8, 9.
QMemento social / capítulo XI / contrato de trabajo/ sección 3/ requisitos
Negocios y Dirección
9
SOBRE LA FORMALIZACIÓN
El contrato de trabajo puede formalizarse por escrito o de palabra.
Es posible que sea oral, ya que siempre que existan las condiciones explicadas
anteriormente en relación al artículo 1 del Estatuto de lo Trabajadores, se presumirá
laboralidad.
Es obligatorio por escrito cuando así lo exija una disposición legal, y siempre en
los contratos que se relacionan:
-
Prácticas
-
Formación
-
Para la realización de una obra o servicio determinado
-
A tiempo parcial, fijo discontinuo y de relevo
-
A domicilio
-
Trabajadores contratados en España al servicio de empresas españolas en
el extranjero
-
Los contratos por tiempo determinado, cuya duración sea superior a cuatro
semanas
Cada una de las partes podrá exigir que el contrato se celebre por escrito, en
cualquier momento del transcurso de la relación laboral.
Si un contrato no es celebrado por escrito pese a que existía esa obligación será
considerado indefinido y a jornada completa
Los contratos de trabajo deberán realizarse por triplicado para su posterior
presentación ante el servicio público de empleo. Una copia irá destinada a la empresa,
otra al trabajador y
Negocios y Dirección
otra quedará en el registro del servicio público de empleo. Las
10
empresas harán uso de los modelos contractuales que proporciona el servicio público de
empleo.
Unidas a estas
3 copias, deben unirse otros 2 documentos, son los llamados
copias básicas. Se trata de 2 formularios en los que se incluirán los datos de la relación
laboral (jornada, duración,...) pero sin incluir datos personales del trabajador, como
dirección, DNI,…. Algunas empresas optan por imprimir 5 copias del modelo de contrato e
indicar en dos de ellos que se tratan de las copias básicas escribiendo en la parte superior
las palabras “copias básicas”.
En el plazo de 10 días el empresario presentar ante el servicio publico de empleo
las copias de los contratos firmados por la empresa y el trabajador, las copias básicas.
En el mismo plazo, debe entregar una copia básica de los contratos celebrados por
escrito en el plazo máximo de 10 días a los representantes de los trabajadores como
garantía.
Actualmente las presentaciones ya no es obligatorio que se realizan de manera
presencial, puesto que el Servicio Público de empleo del Ministerio de trabajo pone a
disposición de las empresas contratantes el sistema “Contrat@” a través de cual se puede
efectuar la presentación telemática de todos los contratos de trabajo sin la necesidad de
tener que efectuar la comunicación del contrato de trabajo ni de la copia
básica de
manera presencial.
El sistema contrat@ es un servicio web que permite a los empresarios que actúen
en nombre propio y a las empresas y colegiados profesionales que actúen en
representación de terceros, realizar la comunicación de los contratos de trabajo y de las
copias básicas de los mismos desde su propio despacho o sede de la empresa, en
conexión directa a la Base de Datos del Servicio Público de Empleo y recibir de forma
Negocios y Dirección
11
inmediata la respuesta, teniendo posibilidad de subsanar los posibles errores antes de
confirmar la comunicación.
Así, se han desarrollado tres maneras distintas de realizar la comunicación de la
contratación laboral a través de Internet, para que cada empresa utilice la más acorde a
sus necesidades.
Por otro lado, y cumpliendo la normativa que regula la protección de datos de
carácter personal, en ningún caso podrán las empresas acceder al contenido que figura
en la Base de Datos del Servicio Público de Empleo, de tal manera que si no existe
concordancia entre los datos que envía la empresa y los que figuran en la Base de Datos,
se le informa de ello, pero en ningún caso se le envía la información que tenga el Servicio
Público de Empleo.
Además, en todos los documentos que se obtengan a través de la aplicación,
figurará la "huella electrónica" que actuará como firma y sello del Servicio Público de
Empleo. Únicamente tendrán validez los documentos en los que figuren el logotipo de un
Servicio Público de Empleo y la citada huella electrónica.
Para poder utilizar el sistema por primera vez, habría que realizar la solicitud al
Servicio Público de empleo en la web www.sepe.es. La solicitud de autorización supone la
aceptación de las siguientes cláusulas y condiciones desde el momento en que los
Servicios Públicos de Empleo conceden la autorización:
•
Se conocen y aceptan las condiciones a que habrá de ajustarse el uso de la
Aplicación de Comunicación de la Contratación Laboral a través de Internet.
•
Las empresas y colegiados profesionales velarán por la protección de los datos que
gestionen, con sujeción a las leyes y, en particular, a la Ley Orgánica 15/1999 de
13 diciembre (BOE de 14 diciembre), de regulación y tratamiento automatizado de
datos de carácter personal y a sus disposiciones de aplicación y desarrollo.
Negocios y Dirección
12
•
Los colegiados profesionales y las empresas que actúan en nombre de terceros
que hayan sido autorizados, deberán ostentar la representación de las empresas
en cuyo nombre actúen, en los términos establecidos en la ley y los Servicios
Públicos de Empleo podrán instar de los mismos, en cualquier momento, la
acreditación de dicha representación.
•
La empresa autorizada puede tener además de usuario principal, tantos usuarios
asociados como desee. Para acceder a la aplicación el usuario principal debe
identificarse con el CIF/NIF/NIE de la empresa y su clave personal. El usuario
asociado se identifica con su propio NIF/NIE y su clave personal. La clave personal
es confidencial e intransferible y los usuarios se hacen responsables del uso
correcto de ella; en otro caso, se podrán exigir las responsabilidades de todo tipo
en que se pudiera haber incurrido por tales incumplimientos, a través del
procedimiento correspondiente. Estas claves de acceso forman los elementos de
seguridad que permiten autentificar y proteger el acceso al sistema. Al realizar
cualquier proceso de la aplicación, las claves hacen de firma de dicho envío.
•
Esta autorización queda referida no sólo para el Código de Cuenta de Cotización
para el que se solicite la autorización, sino también para todas las Cuentas de
Cotización que estén relacionadas con ese CIF/NIF/NIE.
•
La autorización concedida se mantendrá mientras se cumplan las condiciones
fijadas en la resolución de concesión.
•
El plazo para realizar las comunicaciones de los contratos laborales, será el de los
10 días siguientes a la concertación del contrato de trabajo, según se establece en
el artículo 32.1 y 33 de la ley 14/2000 de 20 diciembre (BOE de 30 diciembre) de
Medidas fiscales, administrativas y del orden social.
•
El sistema informático del Servicio Público de Empleo dejará constancia a través
de la clave de acceso de todos los procesos realizados por las empresas y
colegiados profesionales.
Negocios y Dirección
13
•
A las comunicaciones confirmadas por los Servicios Públicos de Empleo se les
asignará una "huella electrónica" que permite garantizar que los datos del proceso
no han sido alterados.
•
La normativa legal que regula el uso de la Aplicación de Comunicación de la
Contratación Laboral a través de Internet es el Real Decreto 1424/2002, de 27 de
diciembre y la Orden TAS/770/2003, de 14 de Marzo.
SOBRE EL CONTENIDO
Respecto
al contenido del contrato de trabajo, la ley no establece de forma
rigurosa cual ha de ser el mismo, en todos aquellos que se celebren por escrito deberá
figurar como mínimo:
-
Identificación de las partes, trabajador y empresario
-
Denominación y categoría del puesto de trabajo
-
Lugar de trabajo
-
Periodo de prueba, si lo hubiese
-
Duración del contrato si se trata de un contrato temporal
-
Salario base y complementos saláriales
-
Tiempo de trabajo ( jornada semanas, turnos,
descansos diarios y semanal,
trabajo nocturno, fiestas y vacaciones)
-
Plazo de preaviso que deben
respetar ambas partes en caso de rescisión del
contrato.
-
Convenio colectivo que regula la relación laboral.
Negocios y Dirección
14
Referencias normativas y documentales en base de datos
Referencias normativas y documentales en base de datos
Qmemento 1 / Qmemento social / legislación / normas básicas laborales
- Real Decreto Legislativo 1/1995, de 24 de marzo, por el que se aprueba el texto refundido de laLey
del Estatuto de los Trabajadores, Artículos 1, 2, 3, 6, 8, 9.
QMemento social / capítulo XI / contrato de trabajo/ sección 3/ requisitos
QMemento social / capítulo XI / contrato de trabajo/ sección 3 forma y contenido
Negocios y Dirección
15
CALIFICACIÓN JURÍDICA DE LOS CONTRATOS
Es difícil calificar jurídicamente los contratos de trabajo ya que existen una serie
de contratos afines al contrato de trabajo con un perfil muy difuso y la presencia de una
interesada voluntad disimuladora de las partes contratantes, es decir, que en ocasiones
los empresario,
tratan de disimular situaciones que serían objeto de un contrato de
trabajo con uno de esos contratos afines o similares señalados, buscando
un régimen
jurídico mas beneficioso que el de la relación laboral, evitándose por ejemplo, el pago de
los seguros sociales.
FACTORES A TENER EN CUENTA EN LA CALIFICACIÓN JURÍDICA
Presunción de laboralidad: el ET. En su Articulo 8
dice que se presumirá
existente el contrato de trabajo en toda relación que cumpla las características
indicadas en el articulo 1, es decir, prestar servicios por cuenta ajena, dentro
del ámbito y organización de otro, existencia de retribución, etc.
La interpretación que de la relación hayan
realizado las partes será
completamente irrelevante, siendo lo importante lo que las partes hacen en
esa relación y no lo que dicen.
Sistema de indicios: Al analizar el supuesto, habrá que constatar la existencia
de los elementos esenciales del contrato de trabajo, articulo 1 ET. O de sus
contrarios, independencia y asunción de riesgos. Para ello se acudirá a
los
indicios o signos de exteriorización de los mismos, derivables de aquellos
hechos. En el bien entendido de que no se exigirá la presencia de todos los
indicios,
bastando
con
la
presencia
razonable
de
algunos
de
ellos.
Indicios de dependencia: según la jurisprudencia existente hasta hoy, serán
indicios de dependencia los siguientes:
Negocios y Dirección
16
 El desempeño personal de la prestación de servicios
 Sometimiento a jornada y horario de trabajo, la ausencia de esta
evidencia no
impedirá calificar
la relación como objeto de un
contrato de trabajo.
 La asiduidad en el trabajo, dicho de otra forma, la reiteración del
trabajo todos los días laborales, frente a la libertad de asistir al
trabajo, indicio de independencia
 La exclusividad en el trabajo
 Inserción en la organización empresarial y la ausencia de una
organización empresarial autónoma por parte del trabajo.
 La aplicación de sanciones por parte del empresario al trabajador
 El cumplimiento de las obligaciones de afiliación alta y cotización en
el Régimen General de la seguridad Social.
 Otros indicios: como la asistencia a un centro de trabajo, llevar
publicidad de la empresa en las ropas o vehículo de transporte, etc
Indicios de la ajenidad: según la jurisprudencia son los siguientes:
 La no aportación de los medios o instrumentos de trabajo (materias
primas, herramientas, etc) por parte del trabajador.
 La apropiación empresarial del producto elaborado por el trabajador
 La existencia de una contraprestación económica al trabajo cuya
cuantía comparada con los salarios de los trabajadores de la misma
localidad y actividad, demuestre un lucro o beneficio especial, sino
que es similar a la de aquellos.
 El carácter fijo y periódico de la remuneración percibida.
Negocios y Dirección
17
Búsqueda de indicios y ángulo de duda: a la hora de buscar indicios habrá
que tener en cuenta cual es el ángulo de duda, es decir, el contrato afín
con el cual sea quiere disimular el contrato de trabajo.
En el caso de un contrato asociativo el
elemento diferenciador será la
ajenidad en la remuneración.
En el caso de un contrato de servicios, el elemento diferenciador será la
dependencia en el trabajo.
DIFERENCIAS
ENTRE
CONTRATO
DE
TRABAJO
Y
CONTRATO
DE
ARRENDAMIENTO DE SERVICIOS
Se trata de un tema complejo y para profundizar en el de manera mas clara lo
estudiaremos basándonos en algunas profesiones:
Médicos
La transformación de las funciones de un médico de empresa en otro tipo de
tareas que se le pudieran atribuir, con carácter esporádico, no cambian la naturaleza
laboral de la relación cuando se percibe una media mensual retributiva similar
a la
existente con anterioridad, y a pesar de que el requisito de la dependencia se encuentre
suavizado. La repetición de un servicio a un cliente (una misma empresa) constituye el
indicio de la relación laboral.
Encuestadores
Se trata de una relación laboral pese a que el número de encuestas realizadas
marque la retribución a percibir, cuando puede el trabajador rechazar las encuestas que
no le interesan y no existe sujeción a horario. El dato relevante es el sometimiento a la
dirección empresarial.
Negocios y Dirección
18
Colaborador en medios de comunicación
La autonomía que caracteriza
a este tipo de relaciones, manifestada en la
inexistencia de horarios, jornadas y órdenes estrictas es la causa de que este tipo de
trabajos no se hayan incluido mayoritariamente en el ámbito laboral.
También se considera relevante para la no calificación de laboral el hecho de que
el autor de la obra (articulo, fotos, etc)
conserve la titularidad de los derechos de
explotación de la misma.
Cada tipo de relación laboral ha de ser estudiada de forma muy pormenorizada en
todos sus conceptos para
definir si se trata de relación laboral y por tanto objeto de
contrato de trabajo o no.
DIFERENCIAS ENTRE CONTRATO DE TRABAJO Y CONTRATO DE EJECUCIÓN DE
OBRA
Las diferencias entre un contrato de trabajo de obra y o servicio determinado y un
contrato de ejecución de obra son las siguientes:
1. realización de la obra con suministro del material
2. el desarrollo de la actividad dentro de los locales de la empresa facilitando
el control
3. la remuneración mensual o por hora y no un precio por unidad de obra.
4. que quien realice la obra no sea un verdadero empresario, con organización
y autonomía propias.
Negocios y Dirección
19
DIFERENCIAS ENTRE CONTRATO DE TRABAJO Y CONTRATO DE MANDATO
Los indicios que demuestran la existencia de un contrato de mandato extralaboral
(con funciones de representación de la sociedad),
son la no sujeción a horarios, la
posibilidad de contratar a otros trabajadores, el pago de impuestos derivados
de la
existencia de una organización empresarial y la falta de dependencia.
DIFERENCIAS ENTRE CONTRATO DE TRABAJO Y LOS CONTRATOS ASOCIATIVOS
Sociedades
de
profesionales
liberales:
el
Trabajo
prestado
en
sociedades
profesionales liberales (abogados, graduados sociales, etc) plantea dificultades de
delimitación, sobre todo en el supuesto de trabajador o socio que
participa en los
beneficios de la empresa pero recibe órdenes de los titulares de la sociedad. Supuestos:
•
Indicios de no existencia de contrato laboral: cuando se presten
servicios sin estar bajo la organización y dirección del empresario,
cuando no exista retribución de los otros socios sino de terceros o
entidades.
•
Indicios de existencia de contrato de trabajo: el salario se presta en
atención a los servicios en los que se participe,
no existencia de
gastos del trabajador en la prestación del servicio, realización del
trabajo con horario determinado, siendo asignados los clientes por
el socio principal.
Socios trabajadores de las cooperativas de trabajo asociados: La relación
societaria absorbe la relación laboral.
Negocios y Dirección
20
Socios trabajadores de sociedad laboral: los socios de una sociedad laboral
mantienen una doble relación, socio y trabajador, no pudiendo un socio tener acciones
que superen un tercio del total.
Trabajadores que son a la vez socios de la sociedad titular de la empresa donde
trabajan: el hecho de ser socio de la sociedad titular de la empresa no impide que exista
relación laboral, siempre que se trate de una participación limitada y minoritaria de
capital.
Una vez estudiados los elementos indispensables para determinar que un
determinado contrato es laboral y no mercantil o civil o viceversa, es decir si un
determinado contrato o una determinada prestación laboral pueda ser encuadrado en la
esfera laboral o en la esfera mercantil con las diferencias de tratamiento que ello implica,
ya que en primer caso estaríamos hablando de trabajadores y trabajadoras por cuenta
ajena y en el segundo caso estaríamos hablando de trabajadores o trabajadores por
cuenta propia o autónomos, podría resultar interesante analizar de manera muy
esquemática algún ejemplo práctico
Pensemos por ejemplo en un trabajador o trabajadora que trabaja como comercial
en una entidad bancaria, una empresa o como visitador médico para una determinada
compañía farmaceútica o como comercial de una compañía de seguros, en determinados
casos lo que hacen las compañías contratantes es realizar un contrato mercantil y el
trabajador o trabajadora se da alta en el Régimen especial de trabajadores autónomos o
incluso puede ocurrir que pueda ser un autónomo económicamente dependiente. Si nos
preguntamos si esta relación es laboral o mercantil, tendremos que analizar las notas
anteriores y ver si se cumplen, si todas esas notas se cumplen o existen determinadas
presunciones, estaríamos ante un contrato laboral y al que se la aplicarían las normas del
derecho de los trabajadores, ahora bien, muchas veces no es fácil ver la delimitación y es
por ello por lo que en ocasiones interviene la Inspección de trabajo o la propia
jurisdicción laboral.
Negocios y Dirección
21
Es importante destacar el hecho de que la Inspección de trabajo en determinados
territorios del ámbito nacional interviene en muchas ocasiones a través de campañas
específicas con respecto a la materia que estamos trabajo, por ejemplo, otro caso en el
que suele haber muchas dudas sobre la laboralidad o mercantilidad de los contratos es en
el caso de los dentistas, las Inspección de trabajo tiene unos criterios que a modo de
resumen se pueden esquematizar en los siguientes:
1. Los contratos a tiempo completo o con dedicación importante de tiempo, tienen
todos carácter laboral. No cabe considerarlos como de autónomo económicamente
dependiente.
2. Las relaciones esporádicas para servicios puntuales se pueden aceptar como
mercantiles, pero esta situación es casi excepcional en la práctica (p.ej., el
“endodoncista de la moto”, que acude a llamadas ocasionales de un colega que ha
llegado a una pulpa).
3. Las relaciones periódicas pero de corta duración (p.ej., un día a la semana) son
objeto de duda, y requieren un análisis meticuloso de la independencia y ajenidad
de la relación (todo orienta a que, en principio, no considerar laboral dicho
contrato es peligroso).
4. La peligrosidad de no considerar laboral una relación que pudiera ser entendida así
por los Tribunales de lo Social, no sólo dimana de las sanciones y la costosa
regularización con la Tesorería de la Seguridad Social en caso de inspección (que
luego, por la cooperación entre Administraciones, conducirá con toda seguridad a
otra inspección, en este caso de Hacienda, en la que se reclamarían las
retenciones no practicadas a los dentistas contratados, pues deberían ser mayores
que el 15% que se practica a los servicios de los autónomos), sino de que un
dentista que hubiera estado relacionado mercantilmente, podría reclamar más
tarde una indemnización por despido, que sería aceptada en caso de reconocerse
que había una relación laboral encubierta. En este sentido, sería recomendable
Negocios y Dirección
22
que
no
se
acepten
contratos
mercantiles
cuando
existen
indicios
razonables de laboralidad, aún cuando los propios contratados lo pidan, por
interesarles económicamente y por interesarle también al contratante. Las buenas
relaciones pueden volverse malas de improviso, y los acuerdos verbales habidos
en su tiempo pueden ser negados. Así que a los contratantes les interesa, en este
sentido, la laboralidad de los contratos cuya naturaleza sea incuestionablemente
laboral, y la de los contratos cuya potencial laboralidad es razonablemente
dudosa.
5. En caso de inspección, el inspector no está facultado para dictaminar el carácter
de la relación y proponer sanciones a tenor de su opinión, sino que debe
previamente pedirle a un Juez de lo Social que resuelva esta cuestión. Este ha
sido uno de los logros conseguidos con la modificación del Criterio de la Inspección
negociado por los representantes de la Sanidad privada (incluidos nosotros) bajo
la dirección letrada de D. Ricardo de Lorenzo, pues resultas de la misma se han
anulado más de 200 inspecciones en Madrid. Pero ojo, esto ocurre en este ámbito,
en otros ámbitos la Inspección sí que tiene potestad para imponer sanciones y con
posterioridad sería la empresa la que tendría la opción de poder efectuar una
reclamación judicial contra las posibles sanciones.
6. En este caso concreto, podrían señalarse dos posibles soluciones para evitar
la laboralidad de la relación:

Crear una sociedad profesional, y otorgar una pequeña participación al
dentista contratado, que por imperativo de su condición de socio debe estar
en el Régimen Especial de Trabajadores Autónomos (RETA). Esta situación
podría resultar sospechosa, de fraude de ley, pues, la intención del
legislador para la Disposición Adicional quinta de la Ley 2/2007 de
Sociedades profesionales que preveía tal obligación no era, sin duda, evitar
el régimen general de la Seguridad Social. Sin embargo, el Criterio 79/2009
Negocios y Dirección
23
de la Inspección de Trabajo acepta que la condición de socio profesional
implica la cotización al RETA. No sirve la creación de una sociedad no
profesional, porque entonces la participación del socio para eludir el
Régimen General de la Seguridad Social debe ser del 25%, de modo que
con dos contratados ya se pierde el control de la sociedad.

Que facture el contratado a los pacientes, según sus propios honorarios,
pero en ese caso se le debe cobrar un alquiler por las instalaciones, que
devengará, lógicamente, IVA.
Como podemos observar, las dudas sobre si una determinada relación es laboral o
mercantil en ocasiones puede ser muy interpretable y puede que quede a criterio del
inspector actuante en caso de inspección de trabajo, por lo tanto, si una empresa va a
efectuar una contratación y surgen demasiadas dudas, quizá los más aconsejable sería
optar por la realización de un contrato laboral con vistas a poder efectuar posibles
sanciones de la inspección de trabajo.
Referencias normativas y documentales en base de datos
Qmemento 1 / Qmemento social / legislación / normas básicas laborales
- Real Decreto Legislativo 1/1995, de 24 de marzo, por el que se aprueba el texto refundido de laLey
del Estatuto de los Trabajadores, Artículo 8, 9.
QMemento social / capítulo XI / contrato de trabajo/ sección 3/ requisitos
Negocios y Dirección
24
RELACIONES LABORALES EXCLUIDAS
Según el artículo 1.3 del ET:
Se excluyen del ámbito regulado por la presente Ley:
a.
La relación de servicio de los funcionarios públicos, que se regulará por el Estatuto de
la Función Pública, así como la del personal al servicio del Estado, las Corporaciones
locales y las entidades públicas autónomas, cuando, al amparo de una Ley, dicha
relación se regule por normas administrativas o estatutarias.
Dentro de esta exclusión entran:

Los funcionarios públicos de carrera o empleo de administraciones
central, autonómica , local e institucional
b.

Personal estatutario al servicio de la institución sanitaria

Personal docente universitario contratado temporalmente
Las prestaciones personales obligatorias.
Participación en mesa electoral
Trabajos de colaboración social
Prestaciones personales de carácter publico
c.
La actividad que se limite, pura y simplemente, al mero desempeño del cargo de
consejero o miembro de los órganos de administración en las empresas que revistan
la forma jurídica de sociedad y siempre que su actividad en la empresa sólo comporte
la realización de cometidos inherentes a tal cargo.
d.
Los trabajos realizados a título de amistad, benevolencia o buena vecindad.
e.
Los trabajos familiares, salvo que se demuestre la condición de asalariados de
quienes los llevan a cabo. Se considerarán familiares, a estos efectos, siempre que
convivan con el empresario, el cónyuge, los descendientes, ascendientes y demás
Negocios y Dirección
25
parientes por consanguinidad o afinidad, hasta el segundo grado inclusive y, en su
caso, por adopción.
Deben
existir dos condiciones
la de familia y la de trabajador no
asalariado.
Los trabajos familiares son los que reúnen los siguientes requisitos:

Ser
cónyuge,
ascendiente
o
descendiente
o
pariente
por
consaguinidad o afinidad hasta el segundo grado inclusive o
adoptado legalmente.

Convivir con el empresario, entiendo la convivencia en un sentido
alimenticio y económico.

f.
Que el trabajador sea persona física.
La actividad de las personas que intervengan en operaciones mercantiles por cuenta
de uno o más empresarios, siempre que queden personalmente obligados a
responder del buen fin de la operación asumiendo el riesgo y ventura de la misma.
g.
En general, todo trabajo que se efectúe en desarrollo de relación distinta de la que
define el apartado 1 de este artículo.
A tales efectos se entenderá excluida del ámbito laboral la actividad de las personas
prestadoras del servicio de transporte al amparo de autorizaciones administrativas de las
que sean titulares, realizada mediante el correspondiente precio, con vehículos
comerciales de servicio público cuya propiedad o poder directo de disposición ostenten,
aun cuando dichos servicios se realicen de forma continuada para un mismo cargador o
comercializador.
Negocios y Dirección
26
RELACIONES LABORALES DE CARÁCTER ESPECIAL
El artículo 2 del ET recoge una serie de relaciones laborales consideradas especiales. Son
las siguientes:
a.
La del personal de alta dirección no incluido en el artículo 1.3.c).
b.
La del servicio del hogar familiar. Nota. Esta relación laboral, aunque siga teniendo
especialidades, ya no es un Régimen especial específico, ya que en virtud de la Ley
27/2011 (Disposición Adicional 39ª) se produce la integración del Régimen especial
de empleadas del hogar en el Régimen General.
Con efectos del 1-1-2012 el Régimen especial de empleados del hogar se integrará
en el Régimen General de la Seguridad Social con las siguientes particularidades que
pasamos a resumir:
•
Tendrán unas bases de cotización y tipos de cotización específicos que irán
cambiando hasta el año 2019.
•
Los trabajadores/as tendrán derecho a las prestaciones del Régimen
general con una serie de particularidades:
1.
En casos de IT por enfermedad común y accidente no laboral, la
empresa paga del día 4 al 8 y a partir del día 9 se cobraría el
subsidio directamente de la entidad de gestión.
2.
En casos de Incapacidad Permanente no se integrarán lagunas y se
tendrán en cuenta sólo los períodos realmente cotizados.
3.
La acción protectora NO comprenderá la relativa al desempleo.
4.
No se aplicará el régimen de responsabilidades de las prestaciones
en cuanto a las contingencias profesionales.
c.
La de los penados en las instituciones penitenciarias.
d.
La de los deportistas profesionales.
Negocios y Dirección
27
e.
La de los artistas en espectáculos públicos.
f.
La de las personas que intervengan en operaciones mercantiles por cuenta de uno o
más empresarios sin asumir el riesgo y ventura de aquéllas.
g.
La de los trabajadores minusválidos que presten sus servicios en los centros
especiales de empleo.
h.
La de los estibadores portuarios que presten servicios a través de sociedades
estatales o de los sujetos que desempeñen las mismas funciones que éstas en los
puertos gestionados por las Comunidades Autónomas.
i.
Cualquier otro trabajo que sea expresamente declarado como relación laboral de
carácter especial por una Ley.
En todos los supuestos señalados en el apartado anterior, la regulación de dichas
relaciones laborales respetará los derechos básicos reconocidos por la Constitución.
Referencias normativas y documentales en base de datos
Qmemento 1 / Qmemento social / legislación / normas básicas laborales
- Real Decreto Legislativo 1/1995, de 24 de marzo, por el que se aprueba el texto refundido de laLey
del Estatuto de los Trabajadores, Artículo 1 y 2 ET, Especialmente 1.3 Y 2.1 ET
- QMemento social / capítulo XI / contrato de trabajo/ sección 3/ requisitos
Negocios y Dirección
28