PARTICIPACIÓN ACCIONARIA DEL ESTADO EN SOCIEDADES CONCESIONARIAS Tendencias, problemas y desafíos III Congreso Iberoamericano de Regulación Económica - ASIER 25 – 27 de junio, San Pablo, Brasil Expositor: Dr. Ignacio Aragone Rivoir El escenario… 1 En los últimos años se registra cada vez con mayor frecuencia un fenómeno particular: la presencia del Estado como accionista de sociedades concesionarias La “cooperación público-privada” se lleva en estos casos a un nuevo nivel: el de la participación directa del Estado en los beneficios y pérdidas del desarrollo de los proyectos Las razones para la participación accionaria son muy variadas, y son las que, en definitiva, condicionan la forma en que ella tiene lugar en el capital accionario de las sociedades concesionarias Razones en las que suele fundarse la participación pública en el capital de sociedades concesionarias (1) Razones político-estratégicas: – Mantener presencia formal en concesiones que implican la gestión de recursos estratégicos o escasos por parte del concesionario (agua, gas, etc.) – Mantener presencia formal en concesiones cuya aplicación en su versión tradicional es cuestionada por sectores influyentes de la comunidad – Reducir el “riesgo político” de determinados proyectos de concesión: presencia del Estado = compromiso – Dinamizar el mercado de capitales ( p. ej., con posterior transferencia a inversores institucionales o mercado en general – “capitalismo popular”) – Obtener apoyo de determinados “stakeholders” a los proyectos (p. ej., con posterior transferencia de acciones a trabajadores) 2 Razones en las que suele fundarse la participación pública en el capital de sociedades concesionarias (2) Razones operativas: – Asegurarse, por parte del Estado, el traspaso del “know how” correspondiente a la gestión del proyecto sobre la base de continuarse, por parte de éste y en forma directa con dicha gestión, una vez concluida la concesión 3 Razones en las que suele fundarse la participación pública en el capital de sociedades concesionarias (3) Razones de control: – Generar un sistema más eficiente de control del cumplimiento de las obligaciones contractuales asumidas por el concesionario; por la vía de complementar –o sustituir, en determinados casos- el control de tipo externo mediante la aplicación de un sistema de control de tipo interno. 4 Razones en las que suele fundarse la participación pública en el capital de sociedades concesionarias (4) Razones financieras: – Participar en las utilidades del negocio cuya gestión se encomienda al concesionario. – Contribuir a la mejora del perfil financiero del proyecto (“ayuda pública”). 5 Razones en las que suele fundarse la participación pública en el capital de sociedades concesionarias (5) Razones instrumentales: – Agilizar el proceso de incorporación de la participación del sector privado a la gestión de un proyecto de infraestructuras. Se trata, por ejemplo, de los casos en donde la entidad concedente constituye una sociedad de propósito especial de derecho privado de capital 100% público con la que suscribe un determinado contrato de concesión, para luego promover un procedimiento competitivo (generalmente, una subasta) para la adjudicación de todo o parte del capital accionario de esa sociedad vehículo, o bien, del derecho a integrar capital ante una ampliación preaprobada de capitalización de la sociedad concesionaria. 6 Modalidades que puede asumir la participación pública en el capital accionario de sociedades concesionarias (1) Momento de constitución de la SPV: – Por parte del Estado, que posteriormente abre el capital al adjudicatario del procedimiento competitivo – Por parte del adjudicatario, que posteriormente abre el capital al Estado Momento de ingreso del Estado como accionista: – En oportunidad de la constitución – Durante el funcionamiento y vigencia del contrato de concesión 7 Modalidades que puede asumir la participación pública en el capital accionario de sociedades concesionarias (2) Permanencia del Estado como accionista: – Durante todo el contrato – Durante un cierto período de ejecución contractual Tipo de entidad pública accionista: – Administración concedente – Otras entidades públicas Tipo de aportación: – En dinero – En especie: bienes (muebles / inmuebles) y derechos 8 Modalidades que puede asumir la participación pública en el capital accionario de sociedades concesionarias (3) Alcance de la participación pública: – Generalmente minoritaria – Existen algunos casos aislados de participación mayoritaria, no obstante, el socio privado se reserva la gestión (p. ej., a través de un management contract) Participación en la gestión: – La gestión está generalmente a cargo del socio privado – El Estado se reserva derecho de veto o control sobre determinadas decisiones estratégicas de la sociedad concesionaria (“golden share” u otras variantes similares) 9 Modalidades que puede asumir la participación pública en el capital accionario de sociedades concesionarias (4) Derecho a dividendos: – variable – fijo – fijo + variable – no tener el Estado derecho a dividendos Tipo de acciones: – Acciones ordinarias – Acciones preferidas (preferencia y/o privilegio) 10 Modalidades que puede asumir la participación pública en el capital accionario de sociedades concesionarias (5) Regulaciones complementarias (las más usuales): – Posible combinación de dividendos con otros eventuales ingresos de la concesión (p. ej., un canon) – Control sobre enajenación de participación accionaria del socio público y socio privado – Integración interna de órganos de contralor/fiscalización – Remuneración de miembros del Directorio – Designación del personal – Adopción de reformas estatutarias – Régimen de aportación de capital por parte del Estado (limitado o abierto) 11 Pautas básicas para la elección del modelo: las “mejores prácticas” (1) 12 Determinar el llamado “interés del Estado” en el proyecto Llevar a cabo adecuados estudios de factibilidad del proyecto Evaluar ventajas y desventajas de la solución de “participación pública en el capital accionario de la concesionaria” vs. otros mecanismos de obtención de ingresos a partir de los resultados de la concesión Efectuar contactos con diferentes “stakeholders” involucrados en el proyecto, procurando soluciones que equilibren los intereses de las distintas partes involucradas Pautas básicas para la elección del modelo: las “mejores prácticas” (2) 13 Determinar la alternativa más conveniente a partir de un análisis caso a caso. Las posibilidades son muy variadas, y su elección, debe estar conectada con el “interés del Estado” en el proyecto de concesión Adoptar estructuras regulatorias contractuales (contrato de concesión, shareholders agreement, etc.) que instrumenten en forma adecuada la solución de participación accionaria oportunamente definida Adoptar “guías metodológicas” apropiadamente diseñadas a tal fin a efectos de alentar un entorno de la mayor transparencia, eficacia y eficiencia posible en la utilización de recursos públicos con destino a este tipo de proyectos Información de contacto ¡MUCHAS GRACIAS POR LA ATENCIÓN! Ignacio Aragone Rivoir Director Infrastructure, Government & Utilities PricewaterhouseCoopers ++ 598 2 916 04 63 ext. 1348 Ignacio.aragone@uy.pwc.com 14