C- i, DEMANDA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA DE PLENA JURISDICCIÓN CONSULTANT AND TECHNOLO: i GICAL SERVICES, INC, SOLICITA SE DECLARE NULA ~ LA RE, ADM-02 DE 28 DE EMITIDA POR EL MINISTRO DE DESARROLLO AGROPECUARIO, ACTO CONFIRMATORIO, Y QUE SE FORMULEN OTRAS DECLARACIONES. MAGISTRADO PRESIDENTE DE LA HONORABLE SALA TERCERA (CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO) DE LA CORTE SUPREMADE JUSTICIA Nosotros, inscrita ASESORESJURIDICOS ASOCIADOS,firma de Abogados debidamente a la Ficha C-008616, Rollo 2268, Imagen 0007, de la Sección de Micropelículas (Común)del Registro Público, con oficinas profesionales ubicadas la Urbanización Marbella, Calle 50, Edificio Plaza 2000, Piso No. 11, de esta ciudad de Panamá,lugar donde recibimos notificaciones condición de apoderados judiciales personales, actuando en nuestra de la sociedad CONSULTANTAND TECHNOLOGICALSERVICES, INC., anónima denominada inscrita a la Ficha 350763, Rollo 61994, Imagen0031, de la Sección de Micropelículas (mercantil) del Registro Público, en virtud de poder otorgado por su Presidente y Representante Legal, señor CLAUDIO LINO VILLAR ROZADOS,quien es varón, panameño, mayor de edad, casado, comerciante, portador de la cédula de identidad personal No. N-11-673, con domicilio Provincia de Chiriquí, finalidad de presentar Jurisdicción, t~ en San Mateo. Calle 9 Oeste, ciudad de David, por este medio concurrimos ante esta Augusta Sala, con la formal DemandaContenciosa Administrativa para que se declare nula, por ilegal, la Resolución No. ALP-033-ADM- 02, de 28 de junio de 2002, emitida por el Ministerio de Desarrollo Agropecuario, acto confirmatorio y para que se haganotras declaraciones. I. PARTES EN EL PROCESOY SUS REPRESENTANTES: Las partes en el procesoque está por iniciarse son las siguientes: A. PARTE DEMANDANTE: f~ de Plena i , .. :Está constituida 4- ~. ¯-. por la sociedad anónima denominada CONS~LiY~,NT i, TECHNOLOGICAL SERVICES, INC., inscrita a la Ficha 350763. Roi}o::.~~~~ Imagen0031, de la Sección de Micropel[culas (mercantil) del Registro Público, cuyo Presidente y Representante ROZADOS,quien es varón, Legal lo es el señor CLAUDIO LINO VILLAR panameño, mayor de edad, casado, comerciante, portadora de la cédula de identidad personal No. N-11-673, con domicilio mateo, Calle 9 Oeste, ciudad de David, Provincia representado judicialmente por la firma de Chiriqui, forense en San y que estará ASESORESJURiDICOS ASOCIADOS. B. PARTE DEMANDADA: Como parte demandada debe tenerse AGROPECUARIO, con oficinas en el Edificio Curundu, siendo su Representante al MINISTERIO DE DESARROLLO 576, Calle Manuel E Melo, Altos de Legal el señor Ministro PEDROADAN GORDÓN, cuyas demás generales desconocemos, el cual será representado en el proceso por la señora Procuradora de la Administración, a cargo de la Licenciada ALMA MONTENEGRO DE FLETCHER,Iocatizabte en las instalaciones de esta dependencia pública, ubicada entre Avenida Perú y Avenida Cuba, frente al Parque Porras, quien intervendrá en defensa del acto administrativo impugnado I1. LO QUE SE DEMANDA: Se pide, comopretensión que se ejerce, que la Sala Tercera de la Corte Supremade Justicia, previo el trámite normadoen la Ley, formule las siguientes declaraciones, con audiencia de la Procura(lora de la Administración: Primero: Que es nula, por ilegal, junio de 2002, emitida acto confirmatorio, la Resolución No. ALP-033-ADM-02,de 28 de por el MINISTERIO DE DESARROLLO AGROPECUARIO, y la cual RESUELVE: "ARTiCULOPRIMERO:Declarar desierto el concurso de calificación y selección de firmas consultoras para la realización de los estudios de factibilidad y diseños finales del proyecto de Riego de Bar& Provincia de Chiriqui, por el incumplimiento de los requisitos de forma y fondo establecidos en el Reglamentode Operacionesdel Fon61o, ~te_~,:, .. Preinversión del Ministerio de Economía y Finanzas "~?’~" .... ~:-~: ARTICULOSEGUNDO: Proceder a convocar a un nuevo Concurso Público para la calificación y selección de firmas consultoras para la realización de los estudiosde factibilidad y diseñosfinales del proyecto de Riego de Barú, Provincia de Chiriqui, al amparode los nuevos requisitos de forma y fondo establecidos por el Fondode Preinversión del Ministerio de Economía y Finanzas,para lo antes indicado." Segundo:Que comoconsecuencia de lo anterior, ;/ . ,~,/’ ¯ ,.,~~ se ordene al MINISTERIODE DESARROLLO AGROPECUARIO, conforme a los resultados de los Informes Técnicos emitidos por la Comisión Evaluadora, se ADJUIDIQUEDE MANERA DEFINITIVA a la proponente CONSULTANT ANDTECHNOLOGICAL SERVICES, INC., el ConcursoPúblico para la Contratación de la EmpresaConsultora para la realización de los estudios de factibilidad y diseñosfinales del Proyectode Riegode Barú, Provinciade Chiriquí. III. HECHOSU OMISIONESFUNDAMENTALES DE ESTA ACCIÓN: PRIMERO: Que el conjunto MINISTERIO DE DESARROLLOAGROPECUARIO, en con el Fondo de Preinversión del MINISTERIO DE ECONOMÍA Y FINANZAS,convocaron a Concurso Público para la Contratación de una firma consultorapara la realización de los estudios de factibilidad y diseñosfinales del Proyectode Riegode Barú, Provincia de Chiriquí, acto que tuvo lugar el día 7 de mayode 2002. SEGUNDO: Que de acuerdo a lo establecido en las Bases del Concurso, el mismo se encontrabaregulado por las estipulaciones contenidas en la Ley 13 de 27 de mayode 1980, el Decreto Ejecutivo No. 1 de 18 de enero 1984, que contiene el Reglamentode Operacionesdel Fondode Preinversión del Ministerio de Economíay Finanzas, y supletoriamente por supuesto, por la Ley 56 de 27 de diciembre de 1995. TERCERO: Que nuestra mandante CONSULTANTAND TECHNOLOGICAL SERVICES, INC., cumplió cabalmentecon todos los requisitos de participación estipulados en el Documento de Bases, por lo cual, el MINISTERIODE DESARROLLO AGROPECUARIO, mediante el Oficio No. DM-1135 de 20de mayo I de 2002, le informa lo siguiente: L : .... ~- "Nos dirigimos a usted en esta oportunidad para comunicarle que, de acuerdo con el informe remitido por ta Comisión Evaluadora de las propuestas técnicas, para la realización del Estudio de Factibilidad y Diseños Finales del Proyecto de Riego de Barú, Provincia de Chiriqui, la Empresa CONSULTANT AND TECHNOLOGICAL SERVICES, INC., obtuvola calificación másalta. En virtud de lo anterior, le informamosque la apertura de la propuesta de costos y la negociación correspondiente se realizará el lunes 20 de mayoa las 2:00 p.m., en la sala de reuniones del Ministerio, Edificio 576, planta baja." CUARTO:Que en virtud de to anterior y cumpliendo con el procedimiento legal establecido para el presente ConcursoPúblico, la entidad licitante llegó a un Acuerdo Final de la Propuesta Económica, motivo por el cual se suscribe el Acta No 3, en donde convienen las partes la suma de DOS MILLONESNOVECIENTOS TREINTA Y CUATRO MIL SEISClENTOSCINCUENTA(US$2,934,650.00), para la realización del estudio de marras, documentoeste que cuenta con el aval y reconocimiento de los funcionarios tanto del MINISTERIO DE DESARROLLO AGROPECUARIO, así como del Fondo de Preinversión del MINISTERIO DE ECONOMIAY FINANZAS, quienes tenian a su cargo la realización del presente acto público. qUINTO: Luego entonces, el MINISTERIO DE DESARROLLOAGROPECUARIO emite la Resolución No. ALP-033-ADM-02.de 28 de junio de 2002. mediante la cual resuelve declarar desierto el concurso de calificación consultoras para la realización de los estudios de factibilidad y selección de firmas y diseños finales del proyecto de Riego de Barú, Provincia de Chiriqui, por supuestos incumplimientos de los requisitos en el Reglamento del Fondo de Preinversión de fondo y forma establecidos del MINISTERIODE ECONOMiA Y FINANAZAS,procediendo a su vez a convocar a un nuevo Concurso Público, pero ahora bajo el amparo de nuevos requisitos. SEXTO: Que la entidad licitante, AGROPECUARIO, al sustentar en este caso el MINISTERIODE DESARROLLO juridicamente la Resolución No. ALP-033-ADM-02, de 28 de junio de 2002, impugnadamediante el presente recurso, se fundamenta-~ el Artículo 46 de la Ley 56 de 1995, así comoen el Decreto Ejecutivo No. 1 ae 1984, el cual contiene el Reglamento del Fondo de Preinversión del MINISTERIODE ECONOMÍAY FINANZAS. SÉPTIMO:Quelas razones esbozadas por el señor Ministro para declarar desierto el acto, no se ajustan a las causales que establecen la Ley 56 de 1995, o bien, aquellas contenidas en el Decreto Ejecutivo No. 1 de 1984, por tanto la Resolución recurrida viola dichos preceptos legales, por tanto debe ser declarada nula, por ilegal. OCTAVO: Que el verdadero fundamento DESARROLLO AGROPECUARIO para declarar que tuvo desierto el MINISTERIO el acto público DE de marras, lo fue la decisión del Comité Ejecutivo del Fondo de Preinversión de vetar el concurso con fundamentoen el Articulo 26 del Decreto Ejecutivo No 1 de 1984, tal comolo estableció en el párrafo final de los considerandos de }a Resolución No. ALP-033-ADM-02,donde dice: "Que en vista de que el Comité Directivo del Fondode Preinversión, mediante Resolución No 201 de 27 de mayode 2002, decidió vetar el concurso con fundamentoen el artículo 26 del Decreto Ejecutivo No 1 de 18 de enero de 1984, a esta entidad licitante no le queda otra alternativa que la de proceder a declarar desierto el acto de selección de contratistas, lo cual se hace al amparode la Ley de Contratación Pública, en consecuenciael Ministerio de Desarrollo Agropecuario." (Io subrayadoes nuestro). NOVENO: Nuestra representada CONSULTANT AND TECHNOLOGICAL SERVlCES,INC., formalizó en tiempo legal oportuno Recurso de ReconsideracJón en contra de la Resolución No. ALP-O33-ADM-02,de 28 de junio de 2002, siendo esta confirmada en todas sus partes por el señor Ministro de Desarrollo Agropecuario, mediante la Resolución No. ALP-038-ADM,de 8 de agosto de 2002, con la advertencia de que quedaagotada la vía gubernativa. IV. DISPOSICIONES VIOLACIÓN: LEGALES INFRINGIDAS Y EL CONCEPTO DE LA 1. El Artículo 46 de la Ley 56 de 27 de diciembre de 1995, por la cual be regula la contratación pública y se dictan otras disposiciones, el cual es del tenor siguiente: .... "Articulo 46. Declaración de deserción. Mediante resolución motivada, la entidad contratante podrá declarar desierto el acto de selección de contratista: 1. Por falta de postores. 2. Si las propuestas presentadas se consideran riesgosas, elevadas o gravosas. 3. Si las propuestas provienen de un mismo grupo económico de sociedades vinculadas. Se entiende que existen sociedades vinculadas a un mismogrupo económico en el caso de filiales y subsidiarias, o cuandoel capital de una de ellas pertenezca, por lo menos, en el cincuenta por ciento (50%) a otra sociedad del mismo grupo; cuando tangan integradas las juntas directivas o los representantes legales con las mismas personas, o cuando, en cualquier otra forma, exista control efectivo de una de ellas sobre las demáso parte de ellas. 4. En general, cuandose considere que las propuestas son contrarias a los intereses públicos. Declarado desierto el acto. la entidad pública podrá convocar a un nuevo acto. La nueva convocatoria se realizará con antelación prevista en el articulo siguiente¯ No obstante, si sólo se presentare en la segundaconvocatoria una sola propuesta, la entidad podrá, en lugar de declarada desierta, negociar directamente el contrato únicamente con ese proponente, a un precio que en ningún caso será superior al propuesto. Para los efectos de selección de contratistas bajo la modalidad de llave en manoo similar, si sólo se presentare una propuesta, la entidad podrá, en lugar de declarada desierta, negociar directamente el contrato con ese solo proponente, a un precio que en ningún caso será superior al propuesto." El acto administrativo interpretación demandadoviola la norma citada en el concepto de errónea, pues se le da un alcance o sentido que pugna con su letra, con lo cual el fin de aquella se desnaturaliza o desvirtúa. El conceptode la infracción al articulo 46 ut-supra citado, es evidente cuandopodemosapreciar que dicha norma es clara al señalar que la entidad contratante podrá declarar desierto el acto público, siempre y cuando se configure alguna de las causales que la misma norma contempla. No obstante, la Resolución impugnada no se apoya en ninguno de los numerales, es decir, la motivación que tuvo el señor Ministerio de Desarrollo Agropecuario para declarar desierto el acto público de marras, no fue por falta de proponentes; ni porque se consideraran riesgosas, elevadas o gravosas las propuestas; ni que éstas provinieran de un mismogrupo económico: o bien, que las ! propuestasfuerencontrarias a los interesespúblicos. Por tanto, al fund ’¿,mentarsela l Resoluciónrecurrida en el Artículo 46 de la Ley 56 de 1995, se infringe esta-nm:ma..en el conceptoexplicado. 2. El numeral2 del Articulo 17 de la Ley 56 de 27 de diciembrede 1995, el cual es del tenor siguiente: "Artículo 17. Principio de Economia.En cumplimientode este principio se aplicaránlos siguientesparámetros: 1 .... 2. Las normasde los procedimientosde selección de contratistas se interpretarán de maneraque no den ocasión a seguir trámites y distintos (sic) adicionales a los expresamenteprevistos, o que permitan valerse de los defectos de forma, o de la inobservancia de requisitos parano decidir o proferir providenciainhibitorias." La ResoluciónNo. ALP-033-ADM-02, expedidapor el Ministerio de Desarrollo Agropecuarioviola esta disposición sobre principios de economía,de maneradirecta por omisión. Esto es así, puesal atenderla decisión del ComitéDirectivo del Fondo de Preinversión de vetar el concurso, para luego la entidad licitante declarado desierto, argumentando supuestasviolaciones a los requisitos de fondo y forma de las normasque rigen el procesode selección, se desconoce por completoy se omite la aplicación del preceptolegal arriba citado, puesla interpretación de las normas contenidas en las Basesdel Concursos,así comolas contenidas en la Ley 13 de 1980y el DecretoEjecutivo No. 1 de 1984, de acuerdoa lo queestableceel principio de economía,no puedenser interpretadas de maneraque se permita valerse de defectos de formao de inobservanciade requisitos, para proferir unaresolución de desercióno inhibitoria, comosucedióen el caso quenos ocupa. 3. El Artículo 26 del Decreto Ejecutivo No. 1 de 18 de enero de 1984, medianteel cual se aprueba el Reglamentodel Fondo de Preinversión del Ministerio Economía y Finanzas,el cual reza así: "Articulo26.: Basespara la Seleccióndel Consultor: La selección del consultor para la realización de un estudio será responsabilidad del prestatario o beneficiario; sin embargo,la Secretafia Técnica y de Operaciones del Fondo de Preinversión colaboraráo participará, en calidad de asesor, en todo el procesode seleccióndel consultor. de El Comité Directivo del fondo, una vez hecha la selección, d~berá aprobada, y queda entendido que se reserva el derecho de vetar d;kcha selección cuando no llene los requisitos establecidos por es[e Re,qlamento o haya indicio de que no estará en capacidad para realizar oportunamente el estudio a ser contratado. Asimismo. el Fondopodrá solicitar la cancelación del contrato con los consultores cuando, a su juicio, los estudios no estén siendo realizados de acuerdo con los contratos entre el prestatario o beneficiario y los consultores." (el subrayadoes nuestro) La norma transcrita ha sido vulnerada por la Resolución impugnada en concepto de violación directa por comisión, ya que se establece en la mismaque en vista de que el Comité Directivo del Fondode Preinversión, mediante la Resolución No. 201 de 27 de mayo de 2002, decidió vetar el concurso con fundamento en el Articulo 26 del Decreto Ejecutivo No. 1 de 1994, al Ministerio de Desarrollo Agropecuariono le quedabaotra alternativa que la de proceder a declarar desierto el acto de selección de contratistas. La disposición citada comoviolada, es clara al establecer la obligación del Fondo de Preinversión, en el sentido de que una vez hecha la selección, ésta "deberá aprobada", derecho que fue desconocido por la Resolución No. ALP-033-ADM-02,pues al fundamentarse en la potestad del veto que tiene el Comité Directivo del Fondo de Preinversión, se desconoció el derecho contenido en la referida norma. Debeapreciarse que el Articulo 26 del Reglamento señala claramente que la potestad de vetar la selección que se reserva al Comité Ejecutivo, está sujeto a dos supuestos: 1. Cuando no llene los requisitos establecidos por este Reglamento, y 2. Cuandohaya indicio de que el seleccionado no estará en capacidad para realizar oportunamente el estudio a ser contratado. Comoquiera que ningún de estos dos supuestos se configura en la presente causa, la Resoluciónrecurrida al aplicar la normalegal violada, desconoceel derecho que la mismaconsagra, configurándose la alegada violación directa por comisión. V. SOLICITUD DE SUSPENSIÓN PRIVISONAL DE LOS EFECTOS DEL ACTO IMPUGNADO: En atención a lo dispuesto por el Articulo 73 de la Ley 135 de 1943. por este medio solicitamos muyrespetuosamentea los Honorables Magistrados que integran la Sala Tercera del Corte Supremade Justicia, se sirvan ordenar la suspensión de los efectos del acto administrativo recurrido, especialmenteen lo relativo a la parte resolutiva de la Resolución No. ALP-033-ADM-02, de 28 de junio de 2002, donde resuelve en su articulo segundo"proceder a convocara un nuevoConcursoPúblico para la calificación y selección de firmas consultoras para la realización de los estudios de facUbilidad y diseñosfinales del proyectode Riegode Barú, Provincia de Chiriquí. Ha quedado demostrado mediante las pruebas aportadas que el MINISTERIO DE DESARROLLO AGROPECUARIO ha emitido el Aviso para el ConcursoPúblico No. 03-02, para la Contratación de EmpresaConsultora para la realización de los Estudiosde Factibilidad y DiseñosFinales del Proyectode Riego de Barú, Provincia de Chiriqui, el cual además ya ha sido publicadoen los diarios de circulación nacional, fijando como fecha para la presentación de las correspondientespropuestas, el día 30 de septiembrede 2002. Deno ordenarsela suspensiónsolicitada, y permitirse la celebración de tal acto, se estarian causando perjuicios notoriamentegraves a nuestro representado, pues careceria de efecto legal alguno la presente demandacontencioso-administrativa, pudiendo incluso operar el fenómeno de ta sustracción de materia, motivo por el cual es imprescindible suspender el nuevo concurso público. Ha quedado evidenciado igualmente, que la declaración de deserción proferida por el señor Ministro de Desarrollo Agropecuario, no está fundamentadaen ninguna de las causales contenidas en el Artículo 46 de la Ley 56 de 1995, por tanto existe al menosla aparienciade ilegalidad del acto. VI. PRUEBAS: Acompañamos en calidad de tales, los siguientes documentos: de 28 de 1. Copia debidamenteautenticada de la Resolución No. ALP-033-ADM-02, junio de 2002, emitida por el señorMinistro de Desarrollo Agropecuario. de 8 de 2. Copia debidamente~:utenticada de la Resolución No. ALP-038-ADM, agostode 2002, emitida por el señor Ministro de Desarrollo Agropecuario. 3. Copia debidamenteautenticada del Oficio No. DM-1135de 20 de mayode 2002. 4. Copia debidamenteautenticada del Acta No 3. que cont~en£ el Acuerdo Final de la Propuesta Económica,suscrita entre nuestra representada a entidad licitante y el Fondode Preinversión 5. Copias debidamente autenticadas de la información referente a "Información Financiera", "Estudios Similares" y "Estudios Relacionados", contenidos dentro de la propuesta presentada por nuestra representada. 6. Certificación inscripción, expedida por el Registro Público de Panamá,donde consta la vigencia y representación legal de la sociedad CONSULTAN’r AND TECHNOLOGICALSERVICES, INC. 7. Original de la Página C3 del Diario La Estrella de Panamá,correspondiente al sábado 17 de agosto de 2002, donde aparece publicado el Aviso de Concurso Público No. 03-02, para el mismoproyecto, el cual está programadopara el 30 de septiembre de 2002. 8. Aducimos con fuente de prueba el expediente administrativo Concursode Calificación y Selección de Firmas Consultoras para la realización de los Estudios de Factibilidad Provinicia que contiene el de Chiriqui, y Diseños Finales del Proyecto de Riego de Barú, en cual reposa en el MINIS,rERIO DE DESARROLLO AGROPECUARIO, en la Unidad Ejecutora de les Proyectos de Riego. Vil. DERECHO: Ley 135 de 1943 y Ley 33 de 1946. Ley 56 de 27 de diciembre de 1995. Ley 13 de 27 de mayode 1980. Decreto Ejecutivo No. 1 de 1984. Panamá,12 de Septiembre de 2002. ~ ESORES JURi~ICOS ASOCIAB~E)S~I ::,~,-~,-~ ~~~,-:.~ !~ ~:"r C~~ )~~ #. (/,f-~¢-~/~/, .~2,,~~ ~’~-~~ / .---~-/ k~~ ~~-~~~To :-.~~~--=--~" ....--~,~ REPUBLICA DE PANAMA 0RGANOJUDICIAL CORTESUPREMA DE JUSTICIA-SALADE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO OFICIO No. Panamá, Ingeniero PEDROADAN GORDON Ministro de Desarrollo Agropecuario E. S. Señor 1578 6 de noviembre de 2002¯ D. Ministro: Le remito copia autenticada de la DEMANDA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA DE PT.~~A ~SDICCION, interpuesta por la firma Asesores Jurídicos Asociados, en representación de CONSULTANT AND ~C~OZ~GICAL SZRVIC~S INC., para que se declare nula por ilegal, la resolución No. ALP-033-ADM-02 del 28 de junio de 2002, dictada por el Ministerio de Desarrollo Agropecuario, a efectos de que haga llegar dentro del término de cinco (5) días, un informe explicativo de conducta, conforme a lo dispuesto en el Artículo 33 de la Ley 33 de 1946. Es importante cuestión, el cual asunto planteado. La defensa Procuraduría de que usted tendrá por rinda objeto oportunamente el informe ilustrar a la Sala sobre del acto impuganado la Administración. estará a cargo de en el la / ARTURO MAGISTRADO HOYOS SUST@ )R /por :..,~ RE c"~ r,~,DA /O