VIII La cesión de posición contractual y sus principales efectos Área Empresarial Ficha Técnica Autor:Dr. Cristhian Northcote Sandoval Título:La cesión de posición contractual y sus principales efectos Fuente: Actualidad Empresarial, Nº 233 - Segunda Quincena de Junio 2011 1. Introducción Un contrato es el acuerdo de voluntades destinado a crear, regular, modificar o extinguir una relación patrimonial, en la que existen prestaciones a cargo de una persona a favor de otra. En la mayoría de los casos, un contrato contiene una relación bilateral, en la que se generan derechos y obligaciones de una persona a otra, aunque existe también la posibilidad de que el contrato sea multilateral y que participen más de dos personas en él. En cualquier caso, esta relación patrimonial que originalmente involucra a dos o más personas, puede variar durante la ejecución del contrato, de forma tal que una de las personas deje de formar parte de la relación contractual y se permita el ingreso de otra. En el presente informe analizaremos cuál es el mecanismo o figura jurídica que permite que una persona salga de una relación contractual para permitir el ingreso de otra en su lugar. Ésta es la llamada cesión de posición contractual. 2. Marco legal La cesión de posición contractual se encuentra regulada en los artículos 1435° al 1439° del Código Civil. Asimismo, revisaremos también los artículos 1206° al 1217° del Código, referidos a la cesión de derechos, por tratarse de una figura vinculada y que genera confusiones con la cesión de posición contractual. 3. Definición de posición contractual Como hemos señalado, un contrato genera una relación patrimonial entre dos o más personas. En esta relación patrimonial pueden existir dos o más partes contractuales. Estas partes o posiciones contractuales no necesariamente coinciden con la cantidad de personas que celebran el contrato. Así por ejemplo, puede darse el caso de una pareja de cónyuges que celebran un contrato de compraventa con otra pareja de cónyuges. En este conN° 233 Segunda Quincena - Junio 2011 trato de compraventa una pareja tendrá la posición de vendedores y la otra tendrá la posición de compradores. Pero como se puede apreciar, a pesar de intervenir cuatro personas en el contrato, sólo existen dos partes o posiciones, la posición compradora y la posición vendedora. Podemos decir entonces que una posición contractual consiste en la situación que ocupa una o más personas en un contrato y que se encuentra en contraposición a los intereses de otra u otras personas intervinientes en el contrato. 4. La cesión de posición contractual y sus efectos Durante la ejecución del contrato, pueden producirse distintas situaciones que determinen que alguna de las personas que celebraron el contrato deba dejar de formar parte de la relación y ceder su lugar a otra persona. Para identificar las posiciones en el contrato y en la cesión de posición contractual, utilizaremos los siguientes términos: - Cedente. Es la persona que cede su posición en el contrato, de tal manera que deja de formar parte de la relación contractual. - Cesionario. Es la persona que adquiere la posición dentro del contrato recibiendo la del cedente. Asume todos los derechos y obligaciones del cedente. - Cedido. Es la contraparte del cedente en el contrato. Debe prestar su consentimiento para que se realice la cesión. Para llevar a cabo la cesión de la posición en la relación contractual es necesario que se presenten los siguientes elementos o condiciones: - El contrato debe contener prestaciones no ejecutadas total o parcialmente. - El cedido debe manifestar su consentimiento, ya sea antes, simultáneamente o después del acuerdo de cesión. - Cuando la conformidad del cedido se hubiera dado previamente al acuerdo de cesión, el contrato sólo tendrá efectos desde que el acuerdo le es comunicado a la contraparte por escrito de fecha cierta. Una vez celebrada la cesión de posición contractual, el cedente sale de la relación contractual y el cesionario ingresa en ella, asumiendo los derechos y obligaciones que el cedente tenía. Veamos con mayor detalle los efectos que genera la cesión de posición contractual: - El efecto principal de la cesión de posición contractual, como ya hemos referido, es la salida del cedente de la relación contractual y el ingreso del cesionario, quien asume todos los derechos y obligaciones que le correspondían al cedente en el contrato. - El cedente se libera de responsabilidad de las obligaciones derivadas del contrato. - Sin embargo, por acuerdo entre las partes, el cedente puede seguir obligado frente al cedido, es decir a la contraparte, a cumplir con el contrato si el cesionario incumple. - Asimismo, el cedente es responsable frente al cesionario por la existencia y validez del contrato, salvo que hubieran acordado lo contrario. - El cedente puede también asumir responsabilidad por el cumplimiento de las obligaciones del deudor, en cuyo caso asume la calidad de fiador. - El cesionario puede utilizar contra el cedido los medios de defensa que se derivan del contrato, pero no aquellos que se derivan de otras relaciones existentes entre el cedido y el cedente. - Si existen garantías que respaldan el cumplimiento del contrato, éstas no pasan a favor del cesionario sin la aceptación expresa de los garantes. Como vemos, la cesión de posición contractual es una figura compleja, que puede generar la vinculación de muchas personas en una sola relación contractual. A continuación, veremos otra figura jurídica que se suele confundir con la cesión de posición contractual que acabamos de ver. Estamos hablando de la cesión de derechos o cesión de créditos. 5. La cesión de derechos La cesión de derechos está definida como la operación por la cual una persona cede a otra su derecho a exigir una determinada prestación. A diferencia de lo que ocurre en la cesión de posición contractual, en este caso el cedente sólo está transfiriendo un derecho de crédito, pero no una posición en una relación contractual, es decir, el cesionario no asume los derechos y obligaciones derivados de un contrato, sino únicamente un derecho de crédito. A diferencia también de lo que ocurre en la cesión de posición contractual, en la cesión de derechos nos encontramos ante una figura que no necesariamente tiene como antecedente un contrato. Por ejemplo, una persona puede tener un derecho de crédito para exigir el pago de una indemnización por responsabilidad extracontractual, de tal manera que tiene Actualidad Empresarial VIII-3 VIII Informes Especiales un derecho a cobrar una determinada cantidad de dinero. Este derecho puede ser cedido a otra persona. La cesión de derechos difiere también de la cesión de posición contractual por el hecho que no requiere del consentimiento del deudor. Esto es así porque al deudor no le genera ningún perjuicio cumplir su obligación frente a una u otra persona. En la cesión de posición contractual sí resulta importante el consentimiento del cedido porque el cesionario no sólo está adquiriendo un derecho sino que también está asumiendo obligaciones en el contrato y el cedido tiene derecho a aceptar que tales obligaciones sean asumidas por una persona distinta a su contraparte original. Pero, sí es necesario comunicarle la cesión al deudor para que ésta surta efectos. La comunicación debe ser fehaciente, es decir, debe permitir acreditar que el deudor efectivamente la ha recibido, por lo que se sugiere que se haga por vía notarial. Para efectuar la cesión de derechos, es necesario que exista un documento escrito, firmado por el cedente y el cesionario. Es común que se haga participar al deudor cedido en el acuerdo de cesión, pero como hemos manifestado, no es obligatorio. En cuanto a la naturaleza de los derechos que pueden ser cedidos, debemos señalar que pueden ser objeto de cesión todos los derechos disponibles de una persona, incluso aquellos que sean materia de un proceso judicial, arbitral o administrativo. Puede cederse también el derecho a participar en una masa hereditaria, una vez que ha fallecido el causante. La cesión de derechos no es factible si existe un pacto expreso entre el cedente y el deudor cedido que excluya dicha posibilidad. Asimismo, por ley o por la naturaleza de la obligación la cesión puede ser restringida. Al igual que en la cesión de posición contractual, el cedente está obligado frente al cesionario a responder por la existencia y exigibilidad del derecho cedido, salvo acuerdo distinto. Pero, no está obligado a responder por el incumplimiento del deudor cedido, a menos que haya asumido tal responsabilidad expresamente. Ahora bien, si el deudor cedido cumple con la prestación frente al cedente, antes VIII-4 Instituto Pacífico de ser comunicado sobre la cesión, queda liberado de responsabilidad. Pero, si se puede acreditar que el deudor tenía conocimiento de la cesión, entonces no se libera de responsabilidad. 6.Sobre la llamada cesión de deudas Hemos visto las figuras referidas a la cesión de posición contractual y a la cesión de derechos o de créditos, cada una de las cuales posee una regulación y características propias. Sin embargo, consideramos pertinente aclarar una situación que resulta muy común en las operaciones comerciales y es la referida a la denominada “cesión de deudas”. Se trata de una operación en la cual una persona A que mantiene una deuda frente a otra persona B, le “cede” a una tercera persona C dicha deuda, de forma tal que será C quien se haga cargo del pago. Y ponemos entre comillas al término “ceder” porque estrictamente, las deudas o pasivos no se ceden, es decir, a diferencia de un derecho de crédito que es un bien del cual se puede disponer, una deuda o un pasivo no es un bien del cual el deudor pueda disponer, pues justamente es él el obligado a cumplir con dicha deuda y no puede decidir que otra persona la asuma y oponer dicha cesión al acreedor. Así, en el ejemplo mencionado, el acreedor B no estaría obligado a aceptar el acuerdo adoptado entre A y C para que sea C quien asuma la obligación de pagar la deuda y que, según la intención de A, el acreedor B solamente le pueda exigir el pago a C y ya no a A. Se puede pensar que esta situación es incorrecta porque cuando se trata de la cesión de un crédito el acuerdo entre el acreedor original y el acreedor cesionario sí surte efectos frente al deudor, pero en realidad, se trata de situaciones muy distintas. En la cesión de créditos, como ya lo hemos visto, no es necesaria la participación del deudor en el acuerdo de cesión para que el acreedor cesionario o adquirente del crédito le pueda exigir el pago de la obligación, oponiéndole el acuerdo de cesión celebrado con el acreedor original a pesar que el deudor no participó en él. En este caso, la cesión es oponible porque jurídicamente no tiene relevancia para el deudor la identidad de la persona a la que le debe pagar, únicamente tiene relevancia verificar que dicha persona es la legítima titular del crédito. Cuando hablamos de la cesión de una deuda o pasivo la situación es completamente distinta, pues para el acreedor sí tiene relevancia determinar la identidad de la persona que está obligada a pagarle, por una razón muy sencilla, la solvencia. En efecto, para un acreedor A no es lo mismo que su deudor sea B o C, pues cada uno de ellos tiene un patrimonio distinto y puede responder de distinta manera sus obligaciones. Probablemente, cuando A celebró su operación con B, evaluó su patrimonio, solvencia y capacidad de pago, además del elemento de la confianza que resulta importante también. En tal medida, para A sí tiene importancia que en lugar de B, sea C quien le deba pagar la deuda, porque probablemente C no tenga la misma capacidad de pago que B y podría verse perjudicada su posibilidad de recuperar su crédito. Por estas consideraciones, para que el acuerdo por el cual un deudor A le cede su deuda a un deudor C y que este acuerdo sea oponible al acreedor B, es necesario que B participe en dicho acuerdo, de forma tal que renuncia a sus derechos frente a A y solamente se entenderá con C para efectos del pago de la deuda. Debe tenerse en cuenta que esto no impide que en cualquier caso una persona pague la deuda de otra, lo cual no requiere de ningún acuerdo ni siquiera con el deudor original, pero este caso no constituye lo que se conoce como una cesión de deuda sino simplemente de un pago por tercera persona. 7. Conclusión Luego de haber revisado las características y efectos de la cesión de posición contractual y de la cesión de derechos, podemos concluir que se trata de figuras jurídicas diferentes, con algunos elementos en común pero que persiguen finalidades y generan efectos distintos. Es importante tener claras las diferencias entre ambas figuras a fin de que al aplicarlas a nuestras operaciones sepamos cuál es la regulación aplicable y las formalidades que deben seguirse para la cesión que se desea surta plenos efectos. N° 233 Segunda Quincena - Junio 2011