REPUBLICA DE COSTA RICA MINISTERIO DE EDUCACION PÚBLICA DIRECCIÓN DE ASUNTOS JURICICOS DAJ-230-C-11 15 de diciembre de 2011 Señora Berliott Montenegro Ballestero Docente Pedagogía Hospitalaria Servicio de Hematología y Neurología Correo electrónico: berlimonte@hotmail.com Estimada señora: En atención nota recibida por medio del correo electrónico berlimonte@hotmail.com, mediante la cual manifiesta la problemática que envuelve el brindar el servicio educativo a niños estudiantes con enfermedades crónicas cuyos padecimientos, no les permite asistir regularmente a los centros educativos o los hace retirarse por períodos largos de tiempo de los mismo. Lo anterior ante la apatía de algunas autoridades de las instituciones educativas de aplicar las disposiciones de la Ley N°7600. FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA La Administración Pública y los entes públicos que la comprenden, deben actuar con estricto apego a las disposiciones del ordenamiento jurídico. De allí que su actividad se encuentre orientada por lo que expresamente establece la ley, en virtud del principio constitucional y administrativo denominado “principio de legalidad” asentado expresamente en nuestra Constitución Política y la Ley General de la Administración Pública, que disponen: “Los funcionarios públicos son simples depositarios de la autoridad. Están obligados a cumplir los deberes que la ley les impone y no pueden arrogarse facultades no concedidas en ella.…” (Artículo 11 Constitución Política de Costa Rica) “1. La Administración Pública actuará sometida al ordenamiento jurídico y sólo podrá realizar aquellos actos o prestar aquellos servicios públicos que autorice dicho ordenamiento, según la escala jerárquica de sus fuentes. 2. Se considerará autorizado el acto regulado expresamente por norma escrita, al menos en cuanto a motivo o contenido, aunque sea en forma imprecisa.” (Artículo 11 de la Ley General de la Administración Pública) Así entonces, de conformidad con el Decreto No. 36451-MEP, sobre la Reestructuración, en sus numerales 5 y 13, establece taxativamente las competencias de esta Dirección, al indicar: “Artículo 5º—Al Nivel Asesor le corresponde brindar asesoría técnica especializada al Nivel Político, apoyando el proceso de toma de decisiones en áreas estratégicas. Asimismo, brindar asesoría técnica al 1 Telefax 2256-8423 REPUBLICA DE COSTA RICA MINISTERIO DE EDUCACION PÚBLICA DIRECCIÓN DE ASUNTOS JURICICOS Nivel Director y al Nivel Ejecutor de acuerdo con lo establecido en el presente decreto y los lineamientos que para tales efectos dicte el Nivel Político. “Artículo 13.—La Dirección de Asuntos Jurídicos (DAJ) es el órgano superior consultivo, técnico-jurídico del Ministerio de Educación Pública (MEP). Le corresponde asesorar a las autoridades superiores y dependencias institucionales del Nivel Asesor y del Nivel Director sobre los asuntos de su competencia y emitir criterios técnico-jurídicos que serán de acatamiento obligatorio. También podrá asesorar al nivel regional en la persona del Director o Directora Regional de Educación, según los lineamientos establecidos para tales efectos. En el desempeño de sus funciones la Dirección de Asuntos Jurídicos gozará de independencia de criterio.” De lo anterior se desprende, que no se encuentra dentro de las competencias legales de esta Dirección el brindar asesoramiento especializado. No obstante, según disposiciones del Decreto Nº 35513-MEP “Organización Administrativa de las Direcciones Regionales de Educación (DRE) del Ministerio de Educación Pública (MEP)”, corresponde plantear dichas inquietudes ante la respectiva Dirección Regional, al señalar en sus obligaciones, el dilucidar este tipo de interrogantes a la luz de la legislación vigente; “Artículo 41.—La Dirección contará con el apoyo de un asesor legal, quien dependerá jerárquicamente del Director o la Directora Regional, quien deberá de mantener una coordinación técnica con la Dirección de Asuntos Jurídicos en lo referente a las consultas jurídicas y recursos de amparo y con la Dirección de Recursos Humanos en lo referente a los procesos disciplinarios y situaciones de conflicto. Le corresponden las siguientes funciones: a) Atender las consultas de las distintas dependencias de la Dirección Regional de Educación, canalizadas por medio del Director o la Directora Regional, así como brindar asesoría jurídica de conformidad con el bloque de legalidad aplicable al sistema educativo costarricense y al Ministerio de Educación Pública.” No obstante, me permito indicarle que esta Dirección se ha referido anteriormente a temas como el de consulta, por lo que es oportuno transcribir en lo que interesa, el criterio DAJ-574-C-09 del 22 de octubre del 2009, en el cual señaló: “...1) Como funcionarios de este Ministerio deben de cumplir con las leyes y reglamentos establecidos al efecto. Como parte de las funciones de un docente está visitar eventualmente, el hogar de algún estudiante, que por alguna circunstancia se encuentre imposibilitado para asistir temporalmente a un centro educativo (hospitalización, convalecencia, etc.). Lo anterior, con el fin de proporcionarle la opción necesaria para continuar con su programa de estudios durante ese período, como lo indica el artículo 21 de la Ley de 2 Telefax 2256-8423 REPUBLICA DE COSTA RICA MINISTERIO DE EDUCACION PÚBLICA DIRECCIÓN DE ASUNTOS JURICICOS Igualdad de Oportunidades para las Personas con Discapacidad y su Reglamento, ya que el Ministerio de Educación, debe suministrar el apoyo, el asesoramiento y los recursos que se requieran para el cumplimiento de las disposiciones legales al efecto...” El artículo 21 de la Ley de Igualdad de Oportunidades para las Personas con Discapacidad y el artículo 51 de su Reglamento, establecen lo siguiente: “Artículo 21. Períodos de hospitalización o convalecencia. El Ministerio de Educación Pública garantizará que los estudiantes que, por causa de hospitalización o convalecencia, se encuentren imposibilitados para asistir temporalmente a un centro educativo, cuenten con las opciones necesarias para continuar con su programa de estudios durante ese período. Estos estudios tendrán el reconocimiento oficial.” “Artículo 51. Servicios de apoyo durante hospitalización y convalecencia. Cuando un estudiante se encuentre imposibilitado para asistir temporalmente al centro educativo por causa de hospitalización o convalecencia, debidamente acreditada ante el director del centro educativo, será responsabilidad del Director, velar porque se brinden los servicios necesarios que garanticen, al estudiante, la continuidad de sus estudios. De la normativa y pronunciamiento transcritos se desprende que, el deber del docente de visitar el hogar del estudiante es solo en casos excepcionales, donde se compruebe fehacientemente la imposibilidad temporal del alumno de asistir al centro educativo. Sumado a lo anterior, se recalca que entre los compromisos de los docentes en razón de su puesto, se encuentra la defensa de los intereses de la enseñanza, (Ley de Carrera Docente, art. 57 inc. b) lo que implica la continuidad y permanencia del educando en el sistema de enseñanza…” En otro orden de ideas, en cuanto a la protección legal al trabajador, si eventualmente se diera el caso en que a un docente le ocurra un accidente fuera de la institución educativa, hago de su conocimiento que, el Título Cuarto del Código de Trabajo “De la Protección a los Trabajadores durante el Ejercicio de su Trabajo”, establece en el artículo 196 inciso b) que: “Artículo 196. Se denomina accidente de trabajo a todo accidente que le suceda al trabajador como causa de la labor que ejecuta o como consecuencia de ésta, durante el tiempo que permanece bajo la dirección y dependencia del patrono o sus representantes, y que puede producirle la muerte o pérdida o reducción, temporal o permanente, de la capacidad para el trabajo. También se calificará de accidente de trabajo, el que ocurra al trabajador en las siguientes circunstancias: … b) en el cumplimiento de órdenes del patrono, o en la prestación de un servicio bajo su autoridad, aunque el accidente ocurra fuera del lugar de trabajo y después de finalizar la jornada.” De tal suerte que, cuando los funcionarios de una institución educativa atiendan alumnos en lugares externos al centro educativo, al encontrarse en el ejercicio de sus cargos, estarían a la luz de la normativa supracitada, protegidos por la póliza de riesgo del trabajo.” 3 Telefax 2256-8423 REPUBLICA DE COSTA RICA MINISTERIO DE EDUCACION PÚBLICA DIRECCIÓN DE ASUNTOS JURICICOS Aunado a lo anterior es menester agregar que la Ley N°7600 “Ley de Igualdad de Oportunidades a las Personas con Discapacidad”, declará en su numeral primero que es de interés público el desarrollo integral de la población con discapacidad, en iguales condiciones de calidad, oportunidad, derechos y deberes que el resto de los habitantes, lo anterior siendo que el interés público se constituye en “la utilidad, la conveniencia de la colectividad o sociedad ante los particulares, o de los más ante los menos; también se le entiende como conveniencia o necesidad de carácter colectivo en el orden moral o material..." (Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia, N. 29 de las catorce horas con treinta minutos del trece de abril de mil novecientos ochenta cuatro). Es decir que el desarrollo pleno en igualdad de condiciones de las personas con discapacidad se encuentra por encima de los intereses particulares, lo cual también conlleva a una serie de obligaciones como sujetos particulares, colectividad, entes (públicos y privados), de garantizar el ejercicio de los derechos a esa población. Razón por la cual, a este Ministerio se le atribuyen una serie de disposiciones normativas en virtud de sus competencias, las cuales debe cumplir de conformidad con el principio de legalidad administrativo, que vincula a las autoridades e instituciones públicas a lo que dispone el ordenamiento jurídico. Así las cosas, son concretas las obligaciones que el citado cuerpo normativo, dispone para este Ministerio en materia educativa, lo cual, a su vez va en correspondencia con la garantía al derecho de aprender: “(…) esta Sala, en su sentencia No. 3550-92 de las 16:00 horas del 24 de noviembre de 1992, dijo, con referencia a la educación pública, que el derecho y libertad de aprender es de tal modo fundamental que deben procurarse los medios y garantías para que aquélla sea excelente y accesible, de derecho y de hecho, a toda la población».”(Sala Constitucional resolución N° 04423-07 del as dieciséis horas con cuarenta minutos del veintiocho de marzo dos mi siete) Cordialmente; ________________________ Licda. Mariana Gómez B Asesora Legal Revisado/VBº: Licda. Patricia Soto G., Jefa del Dpto. de Consultas y Asesoría Jurídica. 4 Telefax 2256-8423