220-058829 del 26 de Octubre de 2006 Sucursal – agencia. Me

220-058829 del 26 de Octubre de 2006
Sucursal – agencia.
Me refiero a su comunicación radicada con el número 2006-01-156483, mediante la cual formula los siguientes
interrogantes:
1.
Que interpretación le dan ustedes al concepto de “ Agencia” según lo define el artículo 264 del
Código de Comercio, ¿existe algún pronunciamiento por parte de ustedes en la materia (circular, resolución
etc)
2.
Que de conformidad a los pronunciamientos de esa corporación, ¿Qué diferencia existe entre
sucursal y agencia?.
3.
Bajo el criterio de la Superintendencia, ¿en que casos un comerciante nacional debe abrir una
agencia y en cuales una sucursal?
4.
Existen diferencias tributarias entre una u otra, o tienen el mismo trato fiscal?
En relación con el primer tema propuesto, me permito informarle que las Resoluciones emanadas de esta Entidad
son públicas y podrán ser consultadas por los interesados en el Grupo de Archivo, ubicado en la sede de este
organismo en la Avenida El Dorado Número 46-80; en cuanto a las Circulares, están publicadas en la página Web en
la siguiente dirección: www.supersociedades.gov.co, las cuales podrá consultar para determinar si existe alguna
circular o resolución que trate sobre el concepto en cuestión.
Para dilucidar los temas que se proponen en los puntos segundo y tercero, considero del caso transcribir los
artículos 263 y 264 del Código de Comercio, así:
Artículo 263 del Código de Comercio. “ Son sucursales los establecimientos de comercio abiertos por una sociedad,
dentro o fuera de su domicilio, para el desarrollo de los negocios sociales o de parte de ellos, administrados por
mandatarios con facultades para representar a la sociedad.
Cuando en los estatutos no se determinen las facultades de los administradores de las sucursales, deberá
otorgárseles un poder por escritura pública o documento legalmente reconocido, que se inscribirá en el registro
mercantil. A falta de dicho poder, se presumirá que tendrán las mismas atribuciones de los administradores de la
principal.”
Artículo 264 del Código de comercio: Son agencias de una sociedad sus establecimientos de comercio cuyos
administradores carezcan de poder para representarla.
Al respecto el doctor José Ignacio Narváez, en su libro “ Teoría General de las sociedades” página 362 afirma lo
siguiente: “ La apertura de toda sucursal implica la creación de un domicilio secundario de la sociedad
indeterminado ámbito espacial para realizar total o parcialmente las actividades que constituyen el objeto de la
compañía. A esta característica se suma la existencia de un órgano de administración y representación, llámese
gerente o factor, con facultades suficientes para comprometer la responsabilidad de la compañía. Por consiguiente,
si el establecimiento de comercio de la sociedad está administrado por una persona facultada para obrar en su
nombre, habrá una sucursal. Por el contrario, cuando al frente del establecimiento de la sociedad hay un
administrador y ejecutor de órdenes del gerente de la principal, sin facultades para obrar en representación de ella,
será una agencia. … … … … .” Esta definición distingue nítidamente el concepto de agencia de una sociedad, como
establecimiento de comercio propio del contrato de agencia comercial.
Claro que ni la sucursal ni la agencia son sociedades distintas de la principal, a diferencia de lo que acontece con las
filiales, subsidiarias o cualquier subordinada, que son entes jurídicos totalmente distintos… ..”
En este sentido queda claro que tanto la sucursal como la agencia son establecimientos de comercio, pero mientras
que quien administra la sucursal tiene facultades para representar a la sociedad y en esta medida puede
comprometer su responsabilidad frente a terceros, en la agencia quien la administra es un empleado al que la ley
ha denominado factor, que ejecuta órdenes del gerente de la principal. Por lo tanto, la razón de la creación de una
sucursal o de una agencia por parte de una sociedad nacional, depende estrictamente de razones de índole
administrativas que tienen que ver con el desarrollo del objeto social y que se salen de la órbita de esta Entidad.
En cuanto a las diferencias tributarias entre una u otra, le sugiero acudir a la Dirección de Impuestos y Aduanas
Nacionales, entidad a la que corresponde dilucidar la inquietud contenida en el punto cuarto.
En los anteriores términos se resuelven las inquietudes planteadas, no son antes manifestarle que los efectos de
este pronunciamiento son los previstos por el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.