SECCION OPERATIVA PRACTICA LABORAL Por Patricia Maccaferri Salarios por accidente o enfermedad inculpable En el transcurso de una relación laboral, los trabajadores pueden sufrir accidentes o enfermedades, cuya causa sea ajena a la labor realizada. Se trata de los "accidentes o enfermedades inculpables" que nada tienen que ver con la prestación del trabajo, en cierta manera, responden al riesgo genérico y propio de la vida 1 . No cualquier accidente o enfermedad encuadra bajo el concepto de "inculpable", sino sólo aquellas dolencias que revisten ciertos requisitos: se producen durante la vigencia del contrato de trabajo, deben resultar ajenas a la voluntad o intencionalidad del trabajador, como también extrañas al trabajo e impedir la normal prestación de servicios 2 . Durante la suspensión de la prestación de servicios con motivo de un accidente o enfermedad inculpable, el trabajador tendrá derecho a percibir su remuneración durante un período de tres meses, si su antigüedad en el servicio fuera menor de cinco años y de seis meses, si fuera mayor. Estos plazos se duplicarán si el trabajador tuviera cargas de familia (art. 208 RCT). SALARIOS POR ENFERMEDAD La contraprestación que tendrá derecho a percibir el trabajador, durante los plazos previstos por el art. 208 RCT, revisten el carácter de "remuneración", conforme lo estatuido por la propia norma, no encontrándose enumerada dentro de las prestaciones no remuneratorias del art. 7 de la ley 24.241 3 y en atención a que el art. 12 del mismo cuerpo legal se refiere exclusivamente como prestación no remuneratoria a la indemnización por incapacidad permanente, sin mencionar los salarios por enfermedad inculpable (arg. art. 10 ley citada) 4 Dicha remuneración deberá ser liquidada conforme a la que percibía el trabajador en el momento de la interrupción de los servicios, con más los aumentos que durante el período de interrupción fueren acordados a los de su misma categoría por aplicación de una norma legal, convención colectiva de trabajo o decisión del trabajador (art. 208 RCT). En el supuesto que el salario estuviera integrado por remuneraciones variables, se liquidará en cuanto a esta parte, según el promedio de lo percibido en el último semestre de prestación de servicios, no pudiendo en ningún caso, resultar inferior a la que hubiese percibido el trabajador de no haberse operado el impedimento. 1 Derecho del Trabajo, Váquez Vialard Antonio, Tomo I, pág. 371. Tratado del Derecho del Trabajo, Vázquez Vialard Antonio, Tomo IV, 1983, Ed. Astrea, pág.144. 3 Contrato de Trabajo, Etala Carlos Alberto, comentario artículo 208 RCT. 4 Práctica Laboral, Fernández Madrid Juan Carlos, 3° Edición, pág. 856. 2 De la revisión de los distintos conceptos y rubros que integran la remuneración del trabajador, han surgido diversos criterios de interpretación de la norma, en especial respecto de las denominadas remuneraciones variables. CASO 1 . Trabajadores con sueldo fijo • Los salarios por enfermedad ascenderán a la suma correspondiente a la remuneración del trabajador al momento de contraer la incapacidad, por "hora, día o mes" según el caso, con más los aumentos que sean dispuestos durante la interrupción de la prestación laboral. • Los trabajadores jornalizados deberán percibir la retribución correspondiente a los días que, de no haber estado incapacitados, habrían trabajado, no así de los restantes, ya que el art. 208 LCT "garantiza el salario" pero no otorga en cambio una "prestación asistencial por enfermedad". También tendrán derecho al cobro de días feriados y días no laborables, en los casos dispuestos por los artículos 166 y 167 RCT 5 . No corresponderá tomar como base de cálculo ni el promedio -previsto para remuneraciones variables- ni tampoco el mejor sueldo. "Es improcedente tomar la mejor remuneración a los efectos de calcular los salarios por enfermedad, ya que el art. 208 1° párrafo, in fine de la L.C.T., dispone de modo expreso que corresponde liquidar promedios" (CNAT SALA III, 30.09.97. "Boixader, Eduardo D c. Multicanal S.A. s. diferencias de salarios"). En cuanto al divisor para la obtención del valor día, la doctrina del fallo Plenario 269 del 15.11.69 en autos "Rosasco Julio c/Segba" sostiene que en relación al personal mensualizado, resulta ajustado dividir por la cantidad de días trabajados y no por 25 siguiendo el cálculo aplicable para la liquidación de las vacaciones. "El criterio utilizado en la empresa SEBGA de dividir por 30.417 el salario mensual para el pago de días de enfermedad o accidente no infringe las normas legales que rigen el instituto". CASO 2. Trabajadores con remuneraciones variables o mixtas 5 • En el supuesto de trabajadores remunerados exclusivamente mediante sueldos variables, corresponderá dividir el total de las remuneraciones percibidas por el trabajador, durante los seis meses anteriores, por los días efectivamente trabajados 6 . • Si por su parte la remuneración fuera mixta (parte variable más fijo), deberá adoptarse este criterio de cálculo de los salarios por enfermedad en la parte variable y el comentado en el punto anterior respecto del fijo mensual. Incapacidad Temporaria y Contrato de Trabajo. Ackerman Mario. Tomo 2, pag. 281. Ley de Contrato de Trabajo. López - Centeno - Fernández Madrid, citados en Contrato de Trabajo, Carlos Alberto Etala, pág. 526. 6 En términos generales el concepto de "remuneración variable" previsto por el art. 208 RCT se refiere a todas las contraprestaciones complementarias que recibe el trabajador con motivo de su rendimiento o esfuerzo personal, reflejado en el pago de comisiones, premios por producción o por disposiciones convencionales o contractuales como asignaciones por título, idiomas, antigüedad, etc. Así se ha entendido que integran el salario computable las horas extraordinarias, los viáticos que se liquiden sin obligación de rendir cuentas, los premios o primas a la producción y adicionales por trabajos prestados en condiciones especiales, adicional por título técnicos, secundarios o por idiomas, las bonificaciones por antigüedad 7 Se ha resuelto "...la inclusión de remuneraciones complementarias y de los incrementos resultantes de una mayor dedicación del trabajador (adicionales y horas extras), se justifica plenamente, pues ésta es la única forma de proporcionar al trabajador enfermo la misma condición remuneratoria de cuando se encontraban en actividad. (CNAT SALA I, 25.03.86. TYSS 1986-847). Las horas extras trabajadas con habitualidad en el período anterior al de inicio de la licencia por enfermedad ... forman parte integrante de la remuneración. (SC BUENOS AIRES Julio 3 1990 TYSS 1990- 790). Los premios o primas de producción integran el salario computable .... (CNAT SALA I marzo 25 1986 TYSS 1986-547). Para decidir si los premios o primas de producción integran el salario computable en caso de enfermedad inculpable cabe acudir, como principio de interpretación, a la solución que se da en materia de vacaciones con respecto al rubro horas extras (arts. 11 y 155 LCT) (CNAT SALA I, marzo 25.1986. TYSS 1986-547). Se deben incluir los premios por "asistencia y puntualidad", si el accionante los percibía habitualmente y no se sustrajo al cumplimiento de la prestación a su cargo, por un hecho voluntario -lo que llevaría implícita la pérdida del premio- por lo que lo contrario implicaría reducir el salario -art. 208- (CNAT SALA III, mayo 17-1984 TYSS 1985, 715. En igual sentido Trib. Trab. nro. 2 Quilmes noviembre 12-1981, TYSS 1982-495). En sentido contrario se sostiene que las "horas extras" no integran el concepto de remuneración variables a las que se refiere el art. 208 RCT y no corresponde su pago con el criterio del promedio del semestre que se indica en tal precepto. Debe estarse en cambio a la situación concreta en el puesto de trabajo del trabajador, durante su ausencia, para verificar si, de no haberse producido la circunstancia impediente, él habría trabajado en exceso de la jornada legal. Definición ésta a la que en principio, debe arribarse con abstracción de lo sucedido con anterioridad a su 7 Práctica Laboral. Fernández Madrid Juan Carlos. 3° Edición, pág. 858. incapacitación, sin perjuicio de que ello pueda ser valorado como un indicio de los ocurrido 8 Caso 3. Prestaciones en especie Conforme a lo dispuesto por el art. 208 RCT "... las prestaciones en especie que el trabajador dejare de percibir como consecuencia del accidente o enfermedad será valorizadas adecuadamente...". El cómputo de su valor sólo corresponde en el caso de que exista privación de la prestación que origine una disminución efectiva en el patrimonio del trabajador. Si surge del convenio colectivo, deberá estarse a lo previsto en este último 9 . El caso más típico es el del comedor del establecimiento, resultando evidente que el trabajador durante el período de interrupción en la prestación del servicio, dejará de recibir la comida diaria. En esta hipótesis, se ha entendido que el trabajador debe recibir una cantidad de dinero suficiente para compensar el beneficio que ha dejado de recibir con motivo de su incapacidad temporal, cuyo valor deberá ser estimado a valores reales, en el supuesto que no se encuentre previsto contractual o convencionalmente 10 . "Resulta procedente el reclamo de tickets canasta por el lapso en que la actora estuvo impedida de prestar tareas por razones de salud, ya que el art. 208 LCT dispone que las prestaciones en especie que el trabajador dejare de percibir como consecuencia del accidente o enfermedad será valorizadas adecuadamente" (CNAT SALA III, 10.05.2001. "Dimet María v. Máxima SA AFJP" Jurisprudencia de Derecho del Trabajo y la Seguridad Social, Lexis Nexis pág. 202). Caso 4. Aumentos salariales Los salarios por enfermedad deberán incluir los aumentos que durante el período de interrupción fueran acordados a los trabajadores de la misma categoría por aplicación de una norma legal, convención colectiva de trabajo o decisión del empleador (art. 208 RCT). La disposición alcanza al incremento dispuesto por el artículo 1 del Decreto 392/03, reglamentado por la Resolución ST 64/2003, aplicable a todos los trabajadores del sector privado en relación de dependencia, comprendidos en el régimen de negociación colectiva en los términos de la Ley 14.250 y sus modificatorias. 8 Incapacidad temporaria y contrato de trabajo. Ackerman Mario. Tomo 2, pág. 283. Ley de Contrato de Trabajo. López - Centeno - Fernández Madrid Tomo II, pág. 958 y Práctica Laboral, Fernández Madrid Juan Carlos, 3° Edición, pág. 858. 9 10 Práctica Laboral Empresaria, Fernández Madrid Juan Carlos, Tomo I, pág. 527). EXTENSIÓN DEL PAGO DE SALARIOS POR ENFERMEDAD SEGÚN LAS MODALIDADES DE CONTRATACIÓN Caso 1. Período de Prueba Durante el período de prueba el trabajador tiene derecho a las prestaciones por accidente y enfermedad inculpable, que perdurará exclusivamente hasta la finalización del período de prueba si el empleador rescindiere el contrato de trabajo durante ese lapso (T.O. Ley 25.250). Se ha cuestionado la norma por no haberse reparado en que, por hechos extraños al trabajador y al empleador, la prueba no puede cumplirse, implantándose una suerte de "subsidio", cuyo pago se carga al empleador, trastocando a un instituto destinado al mejor conocimiento previo de las partes 11 . Caso 2. Trabajo de Temporada, contrato de trabajo a plazo fijo y eventual. El trabajador que sufre una enfermedad o accidente inculpable, contratado bajo las modalidades especiales referidas, gozará de los beneficios correspondientes al régimen de licencia y salarios por enfermedad. Cuando la incapacidad temporaria excede el término contractual, se interpreta que el trabajador tendrá derechos a salarios por enfermedad únicamente hasta el fin de la temporada o vencimiento del plazo o cumplimiento de la eventualidad prevista al momento de la contratación. "En el trabajo de temporada el pago de salarios por enfermedad cesa con el cumplimiento de los períodos que corresponden al ciclo o temporada, ya que durante dicho receso el trabajador carece de derecho a salarios, por lo que por aquella vía no puede ser modificada la naturaleza y modalidades del contrato. (CNAT SALA VIII, marzo 28-1989. TySS 1989-440). PLAZO DE VIGENCIA DE LOS SALARIOS POR ENFERMEDAD SEGÚN LAS FAMILIA" "CARGAS DE Existe un vacío normativo sobre qué debe entenderse por "cargas de familia". El art. 208 RCT únicamente establece que en los casos que el trabajador tuviera "cargas de familia", los períodos durante los cuales tendrá derecho a percibir su remuneración se extenderán a seis y doce meses, según la antigüedad. • 11 12 Parte de la doctrina (Justo López, Perugini, entre otros) entienden que son "cargas de familia" las contempladas en la ley de obras sociales por considerarla "ley análoga" (art. 11 LCT), que tiene por finalidad prevalente el amparo, en otra perspectiva de la salud de los trabajadores 12 . De tal modo quedaría comprendido Nota El nuevo período de prueba de la ley 25.250 por Hugo R. Carcavallo, TySS 2000, pág. 484. Práctica Laboral. Fernández Madrid Juan Carlos, 3° Edición, pág. 895. dentro del concepto de "cargas de familia" al grupo familiar descripto por la ley de obras sociales. La ley de Obras Sociales considera beneficiarios del sistema al titular y a su grupo familiar primario (cónyuge, hijos solteros hasta 21 años y hasta los 25 años inclusive que estén a exclusivo cargo del afiliado titular, que cursen estudios regulares oficialmente reconocidos por la autoridad pertinente, hijos incapacitados y a cargo del afiliado titular mayores de 21 años, los hijos del cónyuge y los menores, cuya guarda y tutela haya sido acordada por autoridad judicial o administrativa). También se incluye a las personas que convivan con el afiliado titular y reciban de éste trato familiar ostensible. Podrá también autorizarse como beneficiarios a otros ascendientes o descendientes por consanguinidad del afiliado y que estén a su cargo (art. 9 ley citada) 13 . • Otro sector de la doctrina sostiene que el concepto debe circunscribirse al régimen de asignaciones familiares. • Mientras que una tercera postura va más allá de la ley de asignaciones familiares y debe estarse a las disposiciones en la materia del Código Civil en sus artículos 367 y siguientes, los cuales se refieren a la obligación de otorgar alimentos entre parientes por consanguinidad y por afinidad. En un pronunciamiento judicial, se hizo referencia a la ley de asignaciones familiares, entendiéndose que comprende el supuesto en que la trabajadora embarazada percibe la asignación del hijo por nacer -prenatal-. (Cámara de Apelaciones Concepción del Uruguay Entre Ríos, sala del trabajo, Febrero 23.2000. TySS 00-931:937). CONCURRENCIA CON OTROS SUPUESTOS DE SUSPENSIONES LABORALES CASO 1. Suspensión por causas económicas o disciplinarias La suspensión por causas económicas o disciplinarias dispuestas por el empleador no afectará el derecho del trabajador a percibir la remuneración por los plazos previstos, sea que aquélla se dispusiera estando el trabajador enfermo o accidentado o que estas circunstancias fueran sobrevinientes (art. 208 RCT último párrafo). El empleador debe abonar los salarios por enfermedad inculpable, pero tiene la opción de aplicar la suspensión durante la enfermedad, o determinar que luego del alta médica comience a correr la suspensión o se complete el período faltante 14 . La circunstancia de que se mantenga o renazca el derecho al salario, no significa que la "suspensión" dispuesta por el trabajador "desaparezca". En este sentido cabe advertir que la suspensión "disciplinaria" tendrá para el trabajador todas las 13 14 Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Grisolía Julio Armando. Pág 499. Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Grisolía Julio Armando. pag. 498. consecuencias negativas del "antecedente", pero, al igual que en las suspensiones por "causas económicas", implicará para el empleador el consumo en su extensión de los plazos previstos en los arts. 220, 221 y 222 RCT 15 . CASO 2 Suspensión de las actividades normales del establecimiento por vacaciones por un período superior (art. 153 RCT). El trabajador incapacitado al momento de producirse o que se incapacite en el curso de la suspensión reglada por el art. 153 LCT goza frente a ella del derecho a percibir "salarios por enfermedad" en los términos del art. 208 LCT, entendiéndose que debe aproximarse esta causal a la prevista para suspensiones por causas económicas 16 . CASO 3 Suspensión preventiva Para la determinación del pago de salarios por enfermedad, en el supuesto de la suspensión preventiva regulada por el art. 224 RCT, se diferencia si la suspensión se originó en denuncia criminal efectuada por el empleador o si la misma derivó de denuncia efectuada por terceros o en procesos promovidos de oficio y se diese el caso de privación de la libertad del trabajador. Atento la falta de solución normativa, se ha distinguido si la incapacidad temporaria es anterior o posterior a la privación de libertad del trabajador. De encontrarse ya incapacitado el trabajador, su detención posterior no debería afectar su derecho al cobro de salarios, ya que la circunstancia impeditiva no tendría aptitud para alterar la expectativa de prestación laboral del empleador -que "no contaba con ella". Por el contrario la incapacitación inculpable sobreviniente a la privación de la libertad, no debería renacer el derecho del trabajador a los salarios 17 CASO 4. Huelga Parte de la doctrina entiende que debe aplicarse el principio de la "primera suspensión en el tiempo" (Sardegna), Sin embargo este criterio no es pacífico en atención a que se interpreta a contrario sensu que si participando el trabajador en la medida de fuerza comunica a su empleador una enfermedad o accidente inculpable, debe entenderse que el trabajador ha dejado de adherir a ella y por lo tanto renace su derecho a la remuneración (Ackerman). CASO 5 Quiebra Existe también en relación al período suspensivo del art. 186 de la ley 19.551, un vació normativo sobre si corresponde o no el pago de salarios por enfermedad o accidente inculpable durante el mismo. Se han esgrimido opiniones doctrinarias en 15 Incapacidad Temporaria y Contrato de Trabajo. Ackerman Mario E. Tomo 2. Pág. 292 Incapacidad Temporaria y Contrato de Trabajo. Ackerman Mario E. Tomo 2. Pág. 293 cita a Fernández Madrid. 17 Incapacidad Temporaria y Contrato de Trabajo. Ackerman Mario E. Tomo 2. Pág. 295 16 ambos sentidos, con fundamento en que no corresponde frente a la quiebra invocarse situaciones particulares como en sentido contrario entendiéndose que prevalece el pago de salarios por enfermedad, quedando interrumpida la suspensión de la norma comercial. CASO 6. Licencia sin goce de haberes Al no devengarse haberes durante el período de licencia sin goce, tampoco correspondería el pago de salarios por enfermedad. Así se ha resuelto que: "Carece de derechos al pago de salarios por enfermedad el trabajador que goza de una licencia sin goce de sueldos convenida con el empleador, puesto que no existía expectativa de su parte a percibir contraprestación alguna en ese período" (CNAT SALA VIII, 23.3.89 Argüello, Miguel v. Countser SA DT 1989-A-991). CASO 7. Vacaciones La finalidad de las vacaciones es distinta de la que motiva la protección legal de la enfermedad, la ley busca que el trabajador, sano y en condiciones de trabajar, disponga libremente de algunos días por año para descansar física y mentalmente, para disfrutar plenamente de la vida familiar y el esparcimiento en general. La enfermedad genera derecho a vacaciones sin limitación alguna y en las mismas condiciones que el trabajo efectivo, por lo que debe admitirse la postergación del cumplimiento sin privar por ello al trabajador de su derecho (CNAT SALA III, 15.6.2001. Orozco María v. Rodamientos Platense SRL Jurisprudencia del Derecho del Trabajo y la Seguridad Social, Lexis Nexis, pag 201).