Matrices Y Filiales, Operaciones - Sociedad Fiduciaria Concepto

Matrices Y Filiales, Operaciones - Sociedad Fiduciaria
Concepto 2012109070-012 del 8 de marzo de 2013
Síntesis: De conformidad con lo establecido en el artículo 119, numeral 3 literal a) EOSF,
la matriz de una sociedad fiduciaria no podrá adquirir activos de esta última, a cualquier
título, salvo que se trate de operaciones que tiendan a facilitar la liquidación de la filial.
Por lo anterior, una fiduciaria no podrá venderle divisas de su propiedad o de las que
posea por cuenta de patrimonios autónomos o carteras colectivas que administre, pues tal
operación no se ajusta a la normatividad mencionada.
«(…) comunicación radicada en la Superintendencia Financiera bajo el número de la
referencia, mediante la cual consulta si bajo lo dispuesto en la letra a), numeral 3, del
artículo 119 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero -EOSF-, “… es posible que la
matriz y su fiduciaria filial puedan realizar operaciones de compra y venta de divisas, ya
sea que la fiduciaria actúe en posición propia, o por cuenta de patrimonios autónomos que
administre, o por cuenta de carteras colectivas que administre”.
Sobre el particular, consideramos pertinente señalar preliminarmente que dentro de las
entidades vigiladas por este Organismo autorizadas para ser intermediarios del mercado
cambiario, la Resolución 8 de 2000 (artículo 58) de la Junta Directiva del Banco de la
República no incluye a las sociedades fiduciarias. En consideración a lo anterior y a que
tampoco se encuentran dentro de los supuestos del artículo 75, numeral 2º, del referido
régimen cambiario, este tipo de instituciones no pueden desarrollar en forma profesional la
adquisición y compra de divisas.
En ese sentido se pronunció en anterioridad oportunidad este Organismo en los siguientes
términos:
(…) referente a la posibilidad de que una sociedad fiduciaria pueda comprar o vender
dólares (o cualquier otra clase de divisa) es menester recordar que a más de no estar
prevista dentro de su objeto principal (…), tal actividad no la puede realizar de
manera profesional en tanto no ostenta la calidad de intermediario cambiario según lo
prescribe el artículo 58 del Estatuto Cambiario (Resolución Externa 8 del 5 de mayo
de 2000) ni tampoco se encuadra dentro de los presupuestos prescritos por el inciso 2º
del artículo 75 ibídem (modificado por el artículo 6º de la Resolución 1 de 2003 de la
Junta Directiva del Banco de la República) que establece los requisitos para realizar
la compra y venta de divisas de manera profesional.
Consideramos que sólo excepcionalmente la sociedad fiduciaria podrá comprar o
vender divisas cuando dicha actividad se enmarque como operación conexa o
complementaria de su objeto social exclusivo y excluyente en tanto signifique una
forma de manejar o invertir sus excedentes de liquidez pero sin que pueda dedicarse
de manera permanente a la misma, según se ha expresado atrás.
En todo caso le aclaramos que las normas sobre posición propia expedidas por la
Junta Directiva del Banco de la República no le son aplicables a las sociedades
fiduciarias en la medida en que no son intermediarios del mercado cambiario1.
Precisado lo anterior, procede referirnos a las prohibiciones y restricciones a las
operaciones entre matrices y filiales de servicios financieros establecidas en el artículo 119
EOSF, concretamente a la restricción contenida en la letra a) del numeral 3) de dicho
precepto, cuyo antecedente se encuentra en el literal a) del artículo 3 de la Ley 45 de 1990,
expresándose lo siguiente en la correspondiente exposición de motivos:
(…) para separar adecuadamente los activos de unas y otras, la regulación prevista
establece que las matrices no pueden adquirir los activos de las filiales, con miras a
evitar que a través de estas operaciones se puedan transferir activos improductivos,
(…) y expresamente se señala como enunciado de carácter general que no pueden
celebrar cualquier operación que implique un conflicto de intereses.
En esa medida, las operaciones que se realicen entre una matriz y su filial de servicios
financieros (sociedad fiduciaria en el caso objeto de la presente consulta) no pueden tener
por objeto los activos de estas últimas, ya sea que se realicen con sus propios recursos o
utilizando los recursos del público.
Respecto de este último aspecto resulta pertinente retomar lo manifestado por esta
Superintendencia en concepto número 1998045919-2 del 2 de noviembre de 1998, el cual,
aunque hace referencia a una prohibición específica, sirve de criterio orientador para el caso
que nos ocupa. Expresó entonces este Organismo:
(…) la finalidad de tal restricción es la perseverar en la eliminación de las fuentes de
conflictos de interés, así como la de eliminar riesgos en cadena que puedan originarse
en las operaciones entre la matriz y su filial o subordinadas, protegiéndose de mejor
manera los intereses de los terceros. También se busca prevenir que en eventos de
resultados poco favorables o de situaciones de crisis de la matriz o de sus
subordinadas, se utilicen recursos del público administrados por las filiales de
servicios financieros para subsanar ese tipo de dificultades.
(…)
Así las cosas, en el caso consultado es claro que la prohibición en cuestión se
extienda tanto a los recursos propios de la sociedad fiduciaria como a los que el
público les ha confiado para su administración; siendo ésta la única vía como se
protege efectivamente los intereses de los fideicomitentes y se cumple la finalidad
práctica de la norma. (Subrayado extratextual).
Con fundamento en lo expuesto, se concluye que, de conformidad con lo establecido en el
artículo 119, numeral 3 literal a) EOSF, la matriz de una sociedad fiduciaria no podrá
adquirir activos de esta última, a cualquier título, salvo que se trate de operaciones que
1
Oficio No. 2003036820-1 del 30 de enero de 2004 de la Superintendencia Bancaria de Colombia.
tiendan a facilitar la liquidación de la filial. Por lo anterior, una fiduciaria no podrá venderle
divisas de su propiedad o de las que posea por cuenta de patrimonios autónomos o carteras
colectivas que administre, pues tal operación no se ajusta a la normatividad mencionada.
(…).»