Accionada: EPS. SANITAS

Señor
JUEZ CIVIL MUNICIPAL(Reparto)
Medellín
Referencia: ACCIÓN DE TUTELA- URGENTEInteresado: xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx
Accionada: E.P.S. SANITAS
Yo, xxxxxxxxxxxxxx, ciudadana colombiana mayor de edad, vecina de esta ciudad,
identificada con la cédula de ciudadanía, cuyo número y lugar de expedición aparecen con mi
firma, actuando en mi nombre; ante usted respetuosamente acudo para promover Acción de
Tutela, de conformidad con el Artículo 86 de la Constitución Política y el Decreto Reglamentario
2591 de 1991, para que judicialmente se me conceda la protección de los derechos
constitucionales fundamentales a la vida digna, la salud y al mínimo vital, los cuales considero
vulnerados y/o amenazados por la entidad accionada.
Mi petición se fundamenta en los siguientes hechos y consideraciones.
HECHOS
1. El 24 de Junio de 2012 di a luz a mi hijo, por lo que mi medico tratante me concedió 98
días de licencia de maternidad.
2. Que solicité a la EPS SANITAS, el pago de los 98 días por la Licencia de Maternidad,
pero me dijeron que me la trascribieron para pagarla en tres pagos, JULIO-AGOSTO y el
ultimo pago será en SEPTIEMBRE, cada pago seria por valor de $635.702. cada uno.
3. Que el dia 18 de Agosto, me realiza el primer pago, pero solo me pagan la suma de
$205.000.; realizan este pago con un retraso y por este valor que prácticamente no me
alcanza ni para comprarle a mi hijo la leche que se toma.
4. Que no entiendo por que razón la EPS, me realiza el pago por este valor y con tanto
retraso, yo necesito que me paguen el Valor de la Licencia de Maternidad por el valor
real de la misma y no que me paguen por cuotas mínimas ya que yo realice los aportes
cumplidamente y el pago debe ser por lo que dice dicho recibo.
5. Que de acuerdo al bloque de Constitucionalidad es importante destacar, la primacía de
los derechos sustanciales del individuo, sobre los derechos procedí mentales.
6. Que solicito al señor juez enviar copia del fallo a la Superintendencia Nacional de Salud,
para su respectiva vigilancia y control, y su eventual sanción.
CONSIDERACIONES
Que el no pago de la Licencia de Maternidad de Manera Urgente por parte de la EPS SANITAS,
de forma completa y sin demoras; me vulneran derechos fundamentales consagrados en la
Constitución Política.
Además se vulneran derechos fundamentales a la madre y al niño menor de un año, que son
sujetos de protección especial, en este sentido la Corte ha dicho lo siguiente:
“En principio se trata de un derecho prestacional y, en consecuencia, no susceptible
de protección por vía del amparo constitucional. No obstante, cuando se halla en
relación inescindible con derechos fundamentales de la madre o del recién nacido - tal
es el caso de los derechos a la vida digna, a la seguridad social y a la salud -, el
derecho al pago de la licencia de maternidad configura un derecho fundamental por
conexidad y por tanto, susceptible de protección por vía de tutela.” 1
“Cuando la satisfacción del mínimo vital de la madre y del recién nacido dependen del
pago de la licencia de maternidad, el reconocimiento de este derecho deja de plantear
un tema exclusivamente legal, sometido a la justicia laboral, y se torna
constitucionalmente relevante. En estos supuestos excepcionales, el pago de la
licencia de maternidad puede ser ordenado por el juez de tutela”. 2
“Para que la vulneración del mínimo vital por la falta de pago de la licencia de
maternidad genere amparo constitucional es preciso que el cumplimiento de esa
prestación económica sea planteado por la madre ante los jueces de tutela dentro del
año siguiente al nacimiento de su hijo, de conformidad con la última jurisprudencia [de
la Corte]..., conforme a la cual ‘siendo la voluntad del Constituyente que los derechos
del niño prevalezcan sobre todos los de los demás, y que durante el primer año de
vida gocen de una protección especial, el plazo para reclamar el derecho a la licencia
por vía de tutela no puede ser inferior al establecido en el artículo 50 de la Constitución
Política o sea 364 días y no 84 como hasta ahora lo había señalado
jurisprudencialmente esta Corporación’. T-999 de 2003 M.P. Jaime Araújo Rentería.
“El mencionado fallo estableció que el plazo para demandar en tutela cuando se trata
del pago de la licencia de maternidad no puede ser tan perentorio que haga írrito o
nugatorio el derecho que ya existe en cabeza de la madre, por ello dijo la Corte ‘el
plazo no puede desconocer valores, principios o normas constitucionales como los
artículos 43 que establece que después del parto la madre goza de especial
protección del Estado; o el 53 que reitera la protección especial a la maternidad; o el
artículo 44 que ordena que los derechos de los niños prevalezcan sobre los derechos
de los demás o el artículo 50 que manda a proteger y dar seguridad social a todo niño
menor de un año.’.
“Estimó la Corte en esa oportunidad que frente a reclamos de tal naturaleza existe una
protección doblemente reforzada, pues concurren los derechos constitucionales del
hijo y de la madre al mismo tiempo, que forman una unidad, mayor que la suma de los
1
Ver entre otras Sentencias, la T-175/99, T-210/99, T-362/99, T-496/99, T-497/02 y T-664/02
Sentencias T-568/96, T-270/97, T-567/97, T-662/97, T-104/99, T-139/99, T-210/99, T-365/99, T-458/99, T258/00, T-467/00, T-1168/00, T-736/01, T-1002/01 y T-707/02.
2
elementos que la integran (madre e hijo) y que por lo mismo debe protegerse como
tal.3” (subrayas fuera del texto)
En igual sentido la Corte señala:
“(…) la licencia de maternidad genera dos situaciones particulares: se instituyó como
una garantía laboral que tiene la mujer que ha dado a luz, para disponer de un periodo
de ochenta y cuatro (84) días, a efectos de recuperarse físicamente y poder
permanecer al lado de su nuevo hijo, y, de otra parte, garantizarle un ingreso
económico que percibiría si siguiera laborando normalmente, y que tiene como objeto
también, respaldar los gastos de la madre y su hijo. De esta manera el reconocimiento
y pago de la licencia de maternidad garantiza la subsistencia de la madre y el niño,
mientras la madre se reincorpora a su actividad laboral” 4
En armonía con lo expuesto, el derecho de la mujer trabajadora previsto en el artículo
236 del Código laboral “no puede considerarse como un derecho de carácter legal y,
por el contrario, debe considerarse como un derecho de carácter fundamental (…)”5,
en cuanto se relaciona directamente con la preservación de la salud en conexidad con
la vida de la madre y el normal desarrollo del menor. Por ello esta Corte ha
considerado que la mujer gestante puede reclamar ante los jueces constitucionales el
pago de la licencia de maternidad, sin perjuicio del carácter económico de la misma y
de su regulación legal.”6
“Bajo este entendido, resulta evidente la procedencia de la acción de tutela para la
protección de los derechos fundamentales de la mujer y del niño durante el embarazo,
luego del parto y durante el primer año de vida del menor, cuando las entidades
prestadoras de salud desconocen o retardan el reconocimiento de la prestación
económica de maternidad, para cuyo efecto sólo se requiere demostrar el estado de
embarazo, la ocurrencia del parto, según el caso y la afiliación de la madre a la
seguridad social”7
En lo referente a la exigencia de la cotización ininterrumpida en el periodo de gestación para
el reconocimiento de la licencia de maternidad, la Corte se ha expresado en los siguientes
terminos:
“Esta Corporación se ha referido a la necesidad de hacer prevalecer el derecho de la
mujer trabajadora y de su hijo recién nacido a la prestación económica por maternidad,
en casos en que el periodo cotizado no resulte considerablemente inferior al término
exigido, con miras a no hacer nugatoria la protección prevista en los artículos 43 y 51
constitucionales”
Indica la jurisprudencia constitucional:
“(…) cabe reiterar la jurisprudencia establecida en la sentencia T-549 de 2005[11], que al
estudiar la situación de una madre que dejó de cotizar por unos días, le fue negado el
reconocimiento de su licencia de maternidad. La Corte señaló que “negar las
prestaciones económicas derivadas de la licencia de maternidad con fundamento en el
3
Sentencia T-140 de 2005. M .P Humberto Sierra Porto
Sentencia T-743A de 2000.M.P. Alejandro Martínez Caballero
5 Sentencia T-210 de 1999 M.P. Carlos Gaviria Díaz.
6 Sentencia T-1014 de 2006 M.P. Álvaro Tafur Galvis
7
Sentencia T-349 de 2007. M.P. Álvaro Tafur Galvis
4
argumento según el cual la solicitante presentó una interrupción de veintiún (21) días en
su cotización, se traduce en una interpretación de la norma que haría nugatorio el
ejercicio del derecho constitucional, optando por la prevalencia de la forma sobre lo
verdaderamente sustancial, y contrariando, de esta manera, el artículo 228 C.P”.
(…), considerando que la exigencia de los requisitos establecidos especialmente en el
Decreto 047 de 2000 vulnera los derechos fundamentales de las usuarias del servicio de
salud, sus disposiciones no serán aplicadas en el asunto bajo revisión y, en su lugar, se
dará aplicación prevalente a las normas de mayor jerarquía, esto es, a los artículos 43,
44 y 53 de la Constitución Política, que establecen la especial protección al trabajo y a la
mujer durante el embarazo y la época subsiguiente al parto, así como para los hijos de
ésta menores de un año[.”
No podrían en consecuencia las Empresas Prestadoras de Salud, negarse a pagar la
prestación económica por maternidad, aduciendo que durante el lapso breve e
inmediatamente anterior al conocimiento de su estado no cotizó al Sistema de Seguridad
Social en Salud, porque los requisitos que aseguran el cumplimiento de los derechos
sociales del Estado exigen una interpretación dirigida a su protección y no ha su
desconocimiento. Señala esta Corte:
“(…) se puede afirmar que, al momento de interpretar y aplicar las normas adjetivas que
establecen periodos mínimos de cotización para efectos de adquirir el derecho a
determinadas prestaciones económicas de origen laboral, como sucede con la licencia
de maternidad, debe darse prelación absoluta a los criterios materiales que rigen estas
figuras jurídicas consagradas en defensa de las personas en circunstancias de debilidad
manifiesta sobre los criterios puramente formales que no siempre corresponden con los
elementos fácticos que rodean cada caso en particular. 8.
PETICIÓN
Con fundamento en los hechos narrados y en las consideraciones expuestas, respetuosamente
solicito al señor Juez ordenar a SANITAS EPS, el pago de la licencia de maternidad a la que
tengo derecho, de manera completa ose no fraccionar cada recibo y en la fecha indicada.
PRUEBAS
Me permito aportar las siguientes fotocopias
1. Copia Cedula de Ciudadanía de ambos
2. Copia Licencia de Maternidad
8
Ibidem
JURAMENTO
Bajo la gravedad del juramento, manifiesto que por los mismos hechos y derechos presente
petición similar ante la autoridad judicial.
DIRECCIONES Y NOTIFICACIONES
A SANITAS EPS:
Yo recibiré notificaciones en la Secretaria de su despacho ó en el teléfono: xxxxxxxxxxxxxxxxxx
Con todo respeto le ruego al Señor juez darle el trámite a dicha petición.
Atentamente,
xxxxxxxxxxxxxxxxxx
C.C xxxxxxxxxxxxxxxxxxxx