VIII Principales diferencias entre la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada y la Persona Natural con Negocio Área Empresarial Ficha Técnica Autor : Dr. Cristhian Northcote Sandoval Título : Principales diferencias entre la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada y la Persona Natural con Negocio Fuente: Actualidad Empresarial, Nº 196 - Primera Quincena de Diciembre 2009 1. Introducción El Decreto Ley N° 21621-Ley de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, en adelante la Ley, regula la creación y funcionamiento de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada – EIRL. Como veremos más adelante, la principal característica de este tipo de persona jurídica es que permite realizar una actividad comercial con el escudo de la responsabilidad limitada sin tener que contar con una pluralidad de socios. Es justamente esta característica de individualidad lo que genera confusiones al momento de distinguir entre una EIRL y una persona natural con negocio, también llamada empresa unipersonal. En el presente informe desarrollaremos los elementos que constituyen una marcada diferenciación entre estas dos formas de desarrollar una actividad comercial. 2. La Persona Natural con Negocio o Empresa Unipersonal Cuando hablamos de una persona natural con negocio o empresa unipersonal nos estamos refiriendo a aquella persona natural que, sin constituir ninguna clase de persona jurídica, realiza una actividad comercial. Para tal efecto, esta persona natural destina una parte de su patrimonio para el desarrollo del negocio que ha elegido. Cuando esta persona realiza sus actividades comerciales de manera formal, procede a su inscripción en el Registro Único de Contribuyentes–RUC que administra la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria–SUNAT. Probablemente es esta inscripción la que genera una confusión muy común, que consiste en la creencia que las personas naturales con negocio que cuentan con un RUC poseen la misma naturaleza de una persona jurídica y que, por ello, existe una distinción entre su patrimonio como persona natural y el patrimonio afectado a la realización de su actividad comercial, lo cual no es acertado. N° 196 Primera Quincena - Diciembre 2009 Efectivamente, no existe una diferencia entre el patrimonio de la persona natural y el patrimonio que ésta destina al desarrollo de su negocio, por lo que las obligaciones derivadas de su actividad comercial se encuentran respaldadas por todo el patrimonio de la persona natural. natural que es su titular. Además, debe tenerse en cuenta que la EIRL otorga una responsabilidad limitada a su titular, por la cual las obligaciones asumidas por la EIRL sólo afectan a su patrimonio mas no al patrimonio del titular, salvo algunas excepciones2. La inscripción en el RUC constituye únicamente un registro para efectos del cumplimiento de las obligaciones tributarias que se generan por las operaciones de la persona natural, pero de ninguna manera configura la constitución de una persona jurídica ni la separación de patrimonios de la persona natural y del negocio. Así, el Decreto Legislativo N° 943–Ley del Registro Único de Contribuyentes–RUC establece en su artículo 2° que deberán inscribirse en el RUC a cargo de la sunat, todas las personas naturales o jurídicas, sucesiones indivisas, sociedades de hecho u otros entes colectivos, nacionales o extranjeros, domiciliados o no en el país, que sean contribuyentes o responsables de algún tributo, tengan derecho a la devolución de tributos o que se acojan a algún régimen aduanero. Para que la EIRL obtenga su personalidad jurídica y le otorgue a su titular la protección de la responsabilidad limitada, es necesario seguir el procedimiento de constitución y registro previsto por el Decreto Ley N° 21621. Únicamente cuando este procedimiento es concluido estaremos ante una EIRL con personalidad jurídica y patrimonio distinto al de su titular. Como vemos, el RUC constituye únicamente un registro para la identificación de los contribuyentes y demás sujetos con obligaciones o derechos de carácter tributario, pero de ninguna manera otorga personalidad jurídica. Por todos estos motivos, es claro que la empresa unipersonal no presenta mayores diferencias con una persona natural común y corriente, más que en el hecho que la primera desarrolla una actividad comercial y se encuentra obligada a cumplir con las disposiciones tributarias aplicables a su actividad. 3. La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada 3.1. Definición De acuerdo a lo dispuesto por el artículo 1°1 del Decreto Ley N° 21621, la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada es una persona jurídica de derecho privado, constituida por voluntad unipersonal, con patrimonio propio distinto al de su titular. Como vemos, la EIRL sí configura una persona jurídica distinta a su titular, por lo que sì se produce una división entre el patrimonio de la EIRL y el de la persona 1 Decreto Ley N° 21621º - Artículo 1º.- La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada es una persona jurídica de derecho privado, constituida por voluntad unipersonal, con patrimonio propio distinto al de su Titular, que se constituye para el desarrollo exclusivo de actividades económicas de Pequeña Empresa, al amparo del Decreto Ley Nº 21435. 3.2. Constitución El proceso de constitución de la Empresa Individual de Responsabilidad limitada consiste en el otorgamiento de la escritura pública de constitución por parte del titular, quien aporta la totalidad del capital, y la posterior inscripción de esta escritura en los registros públicos. 3.3. Capital El capital de la empresa está conformado por el dinero o bienes que aporta la persona natural que constituye la empresa. Este capital puede ser objeto de aumento por motivo de nuevos aportes, capitalización de beneficios y de reservas, y revalorización del patrimonio o puede ser reducido dependiendo de las circunstancias que afecten la situación económica de la empresa. 3.4. Órganos internos Al ser una persona jurídica, la Empresa Individual de Responsabilidad limitada requiere de órganos internos que adopten y ejecuten las decisiones y acciones necesarias para su desenvolvimiento. La empresa cuenta con los siguientes órganos El Titular El Titular es el órgano máximo de la empresa y tiene a su cargo la decisión sobre los bienes y actividades de ésta. Se asume la calidad de titular por la constitución de la empresa o por adquisición posterior del derecho del titular. 2 Decreto Ley N° 21621º - Artículo 41°.- El Titular responde en forma personal e ilimitada: a) Cuando la empresa no esté debidamente representada; b) Si hubiere efectuado retiros que no responden a beneficios debidamente comprobados; c) Si producida la pérdida del cincuenta por ciento (50%) o más del capital no actuase conforme al inciso c) del artículo 80º, o no redujese éste en la forma prevista en el artículo 60º. Actualidad Empresarial VIII-3 VIII Informes Especiales Al titular le corresponde adoptar las decisiones relativas a la aprobación de las cuentas y balances, la aplicación de los beneficios obtenidos, la formación de reservas facultativas, la designación de los gerentes y liquidadores, disponer investigaciones, auditorías y balances, la modificación de la Escritura de Constitución, la modificación de la denominación, el objeto y el domicilio de la empresa, los aumentos o reducciones del capital, la transformación, fusión, disolución y liquidación de la empresa, entre otros. La Gerencia La Gerencia es el órgano de representación legal y de administración de la empresa. El titular puede designar a uno o más gerentes. El titular también puede asumir el cargo de gerente, en cuyo caso será denominado “Titular–Gerente”. Son de competencia del gerente las funciones relativas a la organización del régimen interno de la empresa, la representación judicial y extrajudicial, la celebración de los actos y contratos que sean necesarios para el cumplimiento del objeto de la empresa, la supervisión de la contabilidad, la formulación de las cuentas y el balance, rendir cuenta al Titular sobre la marcha de la empresa, entre otros. 3.5.Modificación de la escritura de constitución, aumento y reducción del capital El titular de la empresa podrá modificar la escritura de constitución, aumentar o reducir el capital, para lo cual su decisión deberá ser elevada a escritura pública e inscrita en los Registros Públicos. 3.6.Estados financieros y aplicación de resultados Corresponde al gerente elaborar el balance con la cuenta de resultados, así como efectuar la propuesta de distribución de beneficios, si se obtuvieron. El titular aprueba el balance y la cuenta de resultados, y determina el destino de los beneficios obtenidos. 3.7.Disolución, liquidación y extinción Los procedimientos de disolución, liquidación y extinción generan la terminación de VIII-4 Instituto Pacífico la empresa. Para tal efecto, estos procedimientos se llevan a cabo en virtud de la decisión que el titular adopte. La disolución se lleva a cabo por decisión del titular. Para tal efecto, son causales de disolución: • La decisión voluntaria del titular • Conclusión de su objeto o imposibilidad sobreviniente de realizarlo • Pérdidas que reduzcan el patrimonio de la empresa en más de cincuenta por ciento (50%), si transcurrido un ejercicio económico persistiera tal situación y no se hubiese compensado el desmedro o disminuido el capital • Fusión • Quiebra de la empresa • Muerte del titular • Resolución judicial Luego, en la etapa de liquidación se extingue el patrimonio de la empresa, procediendo al cobro de todos los créditos de la empresa y al pago de todos los pasivos. Se inicia una vez tomada la decisión de disolver la empresa. El titular designa al liquidador, pudiendo él mismo ejercer el cargo. Si durante la liquidación se extingue el patrimonio de la empresa y quedan acreedores pendientes de ser pagados, el liquidador debe solicitar la declaración judicial de quiebra. Una vez efectuada la liquidación, se debe solicitar la inscripción de la extinción de la empresa en los registros públicos. • • • • 4. Diferencias entre la EIRL y la empresa unipersonal De las características que hemos descrito con respecto a la EIRL y a la empresa unipersonal, podemos establecer las siguientes diferencias: • La empresa unipersonal no es una persona jurídica distinta a la persona natural. La EIRL sí es una persona jurídica distinta a la persona natural que es su titular. • La empresa unipersonal no requiere de un proceso de constitución para su funcionamiento, pues sólo se trata de la misma persona natural que ejerce una actividad comercial y que se ha inscrito en el Registro Único de Contribuyentes–RUC. Para la exis- • tencia de la EIRL sí se requiere de un proceso de constitución, por el cual ésta obtiene la personalidad jurídica y su titular obtiene la responsabilidad limitada sobre su patrimonio. La empresa unipersonal no posee un patrimonio distinto al de la persona natural. La EIRL si posee un patrimonio distinto al de su titular y que es aportado por éste en el acto de constitución. Las obligaciones asumidas por la empresa unipersonal son respaldadas por todo el patrimonio de la persona natural, pues no existe división de los bienes y no se genera una responsabilidad limitada. Las obligaciones asumidas por la EIRL únicamente son respaldadas por el patrimonio de ésta, pues existe una responsabilidad limitada que, salvo excepciones, impide afectar los bienes de la persona natural que es su titular. La EIRL posee una estructura interna conformada por el Titular, como órgano supremo de decisión, y por la Gerencia, como órgano de administración y representación de la empresa. La empresa unipersonal no posee una estructura interna porque no existe una persona jurídica distinta a la persona natural. El titular de un EIRL posee un derecho sobre la empresa que es susceptible de transmisión, ya sea por acto entre vivos o por sucesión, y también susceptible de ser prendado o embargado. En el caso de la empresa unipersonal este derecho no existe, pues los bienes que haya destinado la persona natural al desarrollo de su actividad comercial no se encuentran independizados de su patrimonio, y, por tanto, no es posible transferir el negocio como un derecho independiente ni constituir cargas o gravámenes sobre él. De manera general, la EIRL está sujeta a una serie de obligaciones y formalidades establecidas legalmente, a diferencia de la empresa unipersonal que no debe efectuar ninguna clase de formalidades para llevar a cabo sus operaciones, más que su inscripción en el RUC. N° 196 Primera Quincena - Diciembre 2009