El secreto profesional Un deber y un derecho C.P.C. Aurelio Salas Márquez Introducción Una de las profesiones que conlleva gran responsabilidad es el ejercicio de la contaduría pública, por la obligación que en algunos casos se le impone de revelar información ante una autoridad con motivo del ejercicio de su trabajo. Este tema se encuentra íntimamente relacionado con el derecho que tienen los profesionistas a guardar la confidencialidad de la información que se encuentra reservada, o no debe ser conocida como consecuencia del desarrollo de su trabajo, y por otro lado el secreto profesional; sin embargo, como resultado de su encomienda, en algunos casos se encuentra ante prácticas comerciales o situaciones fiscales indebidas que pudieran tener algunos clientes, que conlleva el deber de denunciar alguna conducta delictiva que se pueda tipificar como tal. Es por esta situación que debe quedar muy claro en qué casos el Estado debe garantizar los derechos de los particulares y en cuáles se debe requerir al contador para que revele información de interés general o, en su caso, las sanciones a las que se haría acreedor por violaciones a las disposiciones legales de los códigos federales y de los estados, así como al Código de ética Profesional. Alcance El presente artículo tiene como finalidad difundir: • Los aspectos normativos de nuestro código profesional relacionado con la confidencialidad, y establecer la diferencia o similitud con el secreto profesional. • El derecho a la intimidad que tienen los profesionistas, al amparo de nuestra Constitución. integrante de la Comisión de ética y Responsabilidad Profesional del CCPM. 618 80 del IMCP no habla del secreto profesional, habla de la confidencialidad que se pudiera llegar a pensar, son sinónimos, pero de manera jurídica pueden llegar a tener connotaciones diferentes • Las sanciones de carácter civil o penal en que se llegan a incurrir por violación al secreto profesional. Desarrollo El Código de ética Profesional del instituto Mexicano de Contadores Públicos (iMCP) dentro de sus postulados relacionados con los principios fundamentales, en la sección 100.5 menciona lo siguiente: 100.5. El Contador Público deberá cumplir con los siguientes principios fundamentales: a) integridad. Ser leal, veraz y honrado en todas las relaciones profesionales y de negocios. b) objetividad. Evitar prejuicios, conflictos de interés o influencia indebida de terceros que afecten el juicio profesional o de negocios. c) Diligencia y competencia profesional. Mantener el conocimiento y habilidades profesionales al nivel requerido para asegurar que un determinado cliente o la entidad para la que trabaja reciban servicios profesionales competentes, con base en los desarrollos actuales de la práctica, legislación o técnicas, y a actuar de manera diligente, de acuerdo con las técnicas y normas profesionales aplicables. d) Confidencialidad. Respetar la confidencialidad de la información obtenida como resultado de relaciones profesionales o de negocios, por lo tanto, no revelar dicha información a terceros sin la autorización apropiada y específica, a menos que haya un derecho u obligación legal o profesional de hacerlo, ni usar la información para provecho personal o de terceros. Artículos El código de ética e) Comportamiento profesional. Cumplir con las leyes y reglamentos relevantes, y evitar cualquier acción que desacredite a la profesión. Si analizamos de manera puntual, el código de ética no habla del secreto profesional, habla de la confidencialidad que se pudiera llegar a pensar, son sinónimos, pero de manera jurídica pueden llegar a tener connotaciones diferentes. La confidencialidad, según el diccionario Manual de la Lengua Española, “se aplica a la información que se confía a otra persona de modo reservado y que está guardada y no puede divulgar”. El secreto etimológicamente viene del verbo latino scernere, que significa separar, porque el secreto no está entre las cosas sabidas. El diccionario del instituto de investigaciones jurídicas de la Universidad Nacional Autónoma de México (UNAM) menciona que se entiende como secreto: “el conocimiento sobre una cosa, hecho o noticia que no está destinado a ser libremente conocida”. El código de ética anterior en su numeral, o postulado Vi, hablaba del secreto profesional: El Contador Público tiene la obligación de guardar el secreto profesional, no revelando por ningún motivo los hechos o circunstancias de que tenga conocimiento durante el curso de la presentación de sus servicios profesionales, a menos que exista la obligación o el derecho legal o profesional para hacerlo. Este código establecía la obligación de guardar el secreto profesional, en contraste con el código actual que menciona que: “se deberá de abstener de revelar fuera de la firma u organización que le emplea la información confidencial obtenida como resultado de relaciones profesiones y de negocios, sin la autorización apropiada y específica, a menos que haya un derecho u obligación legal o profesional de revelarla”. Se puede llegar a pensar, de acuerdo con la redacción, que la confidencialidad se obtuvo y no fue conferida, por lo que de manera sinónima son muy parecidas las dos definiciones tanto de confidencialidad como de secreto profesional y tienen los mismos alcances en materia de ética profesional, pero en materia penal tiene una connotación distinta, ya que se precisa respecto al secreto profesional y no a la confianza conferida. 81 618 Sin lugar a dudas este código que pretende ser más ambicioso en cuanto al marco normativo, es más general en relación con las sanciones por el incumplimiento a las violaciones a los principios fundamentales. A continuación me permito transcribir algunas de ellas, como se mencionan en la sección 500 del apartado E, “Sanciones”: 500.1 El Contador Público que viole este Código se hará acreedor a las sanciones que le imponga la asociación afiliada a que pertenezca o el instituto Mexicano de Contadores Públicos, que intervendrá tanto en caso de que no lo haga la asociación afiliada como para las ratificaciones que requieran sus estatutos. 500.2 Para la imposición de sanciones se tomará en cuenta la gravedad de la violación cometida, evaluando dicha gravedad de acuerdo con la trascendencia que la falta tenga para el prestigio y estabilidad de la profesión de Contador Público y la responsabilidad que pueda corresponderle. 500.3 Según la gravedad de la falta, la sanción podrá consistir en: a) Amonestación privada. b) Amonestación pública. c) Suspensión temporal de sus derechos como socio. d) Expulsión. e) Denuncia ante las autoridades competentes, las violaciones a las leyes que rijan el ejercicio profesional. 500.4 El procedimiento para la imposición de sanciones, será el que se establece en los estatutos del iMCP. 618 82 Uno de los aspectos importantes en el ejercicio de cualquier profesión es precisamente la ley reglamentaria del artículo 5o. Constitucional, relativo al Ejercicio de las Profesiones en el Distrito Federal (aplicable supletoriamente en asuntos de orden federal), que en su artículo 36 tutela y protege los derechos de los particulares al señalar textualmente: Artículo 36. Todo profesionista estará obligado a guardar estrictamente el secreto de los asuntos que se le confíen sus clientes, salvo los informes que obligatoriamente establezcan las leyes respectivas. Y se dice que se tutela por la obligación que tiene el Estado de proteger los derechos humanos y lo constituye la intimidad personal y familiar del ciudadano; se protege el ámbito de su vida íntima personal y familiar, entendiendo como intimidad a la zona reservada de la persona que no puede ser observada o fisgoneada (reserva de la intimidad). Para ilustrar este tema, procedo a transcribir un texto del estudio del artículo 217 del Código Penal Federal (CPF), elaborado en 2007 por la Suprema Corte de justicia de la Nación (SCjN): Al respecto, esta Suprema Corte de Justicia de la Nación se ha pronunciado en el sentido de que el alcance de la garantía de exacta aplicación de la ley en materia penal, tutelada por el artículo 14 constitucional, no se limita a constreñir a la autoridad jurisdiccional a que se abstenga de imponer, por simple analogía o por mayoría de razón, pena alguna que no esté decretada por una ley exactamente aplicable al hecho delictivo de que se trata, sino que obliga al legislador a emitir normas claras en las que se precise la consecuencia jurídica de la comisión de un ilícito a fin de evitar un estado de incertidumbre jurídica al gobernado y una actuación arbitraria del juzgador. Resulta aplicable a lo anterior, la jurisprudencia siguiente: Novena Época Instancia: Primera Sala Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta Tomo: XXIII, marzo de 2006 Tesis: 1a./J. 10/2006 Página: 84 EXACTA APLICACIÓN DE LA LEY PENAL. LA GARANTÍA, CONTENIDA EN EL TERCER PÁRRAFO DEL ARTÍCULO 14 DE LA CONSTITUCIÓN FEDERAL, TAMBIÉN OBLIGA AL LEGISLADOR.- El significado y alcance de dicha garantía constitucional no se limita a constreñir a la autoridad jurisdiccional a que se abstenga de imponer por simple analogía o por mayoría público se encuentre ante la posesión de un secreto y lo revele sin el consentimiento de su cliente, se encuentra ante un delito, ya que lesiona la libertad individual de la persona de razón, pena alguna que no esté decretada por una ley exactamente aplicable al hecho delictivo de que se trata, sino que también obliga a la autoridad legislativa a emitir normas claras en las que se precise la conducta reprochable y la consecuencia jurídica por la comisión de un ilícito, a fin de que la pena se aplique. Es importante mencionar que cuando se encuentre ante la posesión de un secreto y lo revele sin el consentimiento de su cliente, se encuentra ante un delito, ya que lesiona la libertad individual de la persona, como es el honor, la reputación y sus bienes, como lo señalan los artículos 210 y 211 del CPF. jesús G. Sotomayor Garza hace un análisis respecto a estos dos artículos en su libro El Secreto Profesional, y menciona que para que haya presencia de este tipo de delito es necesario que se den tres condiciones y faltando alguna de ellas no se da una conducta delictuosa. Estas tres condiciones son: 1. La producción de un perjuicio. 2. La falta de consentimiento. 3. La inexistencia de una causa justa para revelarla. En caso de que el profesionista se encuentre ante este tipo de delito se hará acreedor a una sanción Artículos Cuando el contador de pena corporal de uno a cinco años de prisión y una multa de $50 a $500 y la suspensión de dos meses a un año del ejercicio de su profesión. También se debe mencionar que el artículo 2615 del Código Civil Federal (CCF) menciona textualmente que: Artículo 2615. El que presta servicios profesionales, sólo es responsable, hacia las personas a quienes sirve, por negligencia, impericia o dolo, sin perjuicio de las penas que merezcan en caso de delito. Del texto anterior se amplía a las obligaciones que prestan los servidores públicos, y las sanciones que les son aplicables. En caso de que el contador público sea requerido por alguna autoridad, se encuentra obligado a entregar la documentación solicitada. A continuación me permito transcribir algunos artículos del Código Fiscal de la Federación (CFF) que establecen la obligación de entrega de información: Artículo 42-A. Las autoridades fiscales podrán solicitar de los contribuyentes, responsables solidarios o terceros, datos, informes o documentos, para planear y programar actos de fiscalización, sin que se cumpla con lo dispuesto por las fracciones IV a IX del artículo 48 de este Código. .......................................... Artículo 52-A. Cuando las autoridades fiscales en el ejercicio de sus facultades de comprobación revisen el dictamen y demás información a que se refiere este artículo y el Reglamento de este Código, estarán a lo siguiente: I. Primeramente se requerirá al contador público que haya formulado el dictamen lo siguiente: a) Cualquier información que conforme a este Código y a su Reglamento debiera estar incluida en los estados financieros dictaminados para efectos fiscales. b) La exhibición de los papeles de trabajo elaborados con motivo de la auditoría practicada, los cuales, en todo caso, se entiende que son propiedad del contador público. 83 618 c) La información que se considere pertinente para cerciorarse del cumplimiento de las obligaciones fiscales del contribuyente. ............................................................ II. Habiéndose requerido al contador público que haya formulado el dictamen la información y los documentos a que se refiere la fracción anterior, después de haberlos recibido o si éstos no fueran suficientes a juicio de las autoridades fiscales para conocer la situación fiscal del contribuyente, o si éstos no se presentan dentro de los plazos que establece el artículo 53-A de este Código, o dicha información y documentos son incompletos, las citadas autoridades podrán, a su juicio, ejercer directamente con el contribuyente sus facultades de comprobación. III. Las autoridades fiscales podrán, en cualquier tiempo, solicitar a los terceros relacionados con el contribuyente o responsables solidarios, la información y documentación para verificar si son ciertos los datos consignados en el dictamen y en los demás documentos, en cuyo caso, la solicitud respectiva se hará por escrito, notificando copia de la misma al contribuyente. sanciones que son aplicables conforme al CFF: Artículo 111. Se impondrá sanción de tres meses a tres años de prisión, a quien: ............................................................ VI. Por sí, o por interpósita persona, divulgue, haga uso personal o indebido, a través de cualquier medio o forma, de la información confidencial que afecte la posición competitiva proporcionada por terceros a que se refieren los artículos 46, fracción IV y 48, fracción VII de este Código. Por su parte, el artículo 46, en su fracción iV, establece: Artículo 46. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . IV. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . El contribuyente y los representantes designados en los términos de esta fracción serán responsables hasta por un plazo de cinco años contados a partir de la fecha en que se tuvo acceso a la información confidencial o a partir de la fecha de presentación del escrito de designación, respectivamente, de la divulgación, uso personal o indebido, para cualquier propósito, de la información confidencial a la que tuvieron acceso, por cualquier medio, con motivo del ejercicio de las facultades de comprobación ejercidas por las autoridades fiscales. El contribuyente será responsable solidario por los perjuicios que genere la divulgación, uso personal o indebido de la información, que hagan los representantes a los que se refiere este párrafo. 618 84 La revocación de la designación de representante autorizado para acceder a información confidencial proporcionada por terceros no libera al representante ni al contribuyente de la responsabilidad solidaria en que puedan incurrir por la divulgación, uso personal o indebido, que hagan de dicha información confidencial. Conclusión El profesionista, en este caso el contador, es sujeto de una obligación de hacer y de no hacer, en vir tud de la revelación de secretos que se encuentra tipificada como un delito de carácter civil, penal y fiscal. Por un lado tiene la obligación ética de guardar lealtad con sus clientes, pero moralmente tiene un compromiso y un deber con la sociedad, y cualquier acción fraudulenta lesiona tanto al Estado como a los particulares en su conjunto. Es importante que el contador público, cuando preste sus servicios profesionales elabore una evaluación de riesgos al momento de contratación de servicios y, dentro del alcance de su trabajo, salvaguarde los derechos de su clientes, pero también debe pactar que en el caso de que sea requerido por alguna autoridad que le imponga la obligación de revelar determinada circunstancia, tiene que desahogarla de manera imparcial. Bibliografía Magallanes islas, Olga, Delitos de Revelación de Secretos, Talleres Gráficos de la Nación, México, 1962. Sotomayor, jesús G., El secreto profesional, Porrúa, México, 2007.