el acceso a la información en la perspectiva de la protección de

"EL ACCESO A LA INFORMACIÓN EN LA PERSPECTIVA DE LA
PROTECCIÓN DE DATOS PERSONALES EN EL PERÚ"
Ponencia
XVI Congreso Iberoamericano de Derecho e Informática
Ecuador, Quito - 2012
PEDRO PATRÓN BEDOYA
Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos (1972), Postgrado en
Administración Pública, Estudios de Maestría como Fedatario Juramentado, Ex Viceministro de
Justicia, de Educación y de la Presidencia del Consejo de Ministros, Catedrático Universitario a
Nivel Pre y Postgrado en las Facultades de Derecho e Ingeniería de Sistemas. Ex Directivo del
Colegio de Abogados de Lima, Consultor Nacional e Internacional en Reforma del Estado y
Derecho Informático. Vicepresidente de la Federación Iberoamericana de Asociaciones de
Derecho e Informática (FIADI). Autor de Obras de su Especialidad en Derecho Administrativo.
JOSÉ FRANCISCO ESPINOZA CÉSPEDES
Abogado por la Universidad de Lima. Gerente Legal en Cybersec Consult S.A. Presidente de la
Asociación Iberoamericana para el Desarrollo Regional –ASIDER. Catedrático en la
Universidad Ricardo Palma, en la Universidad Wiener, en la Universidad Tecnológica del Perú.
Coordinador Académico del Curso de Formación de Fedatarios Informáticos (Ilustre Colegio de
Abogados de Lima –ASIDER). Secretario Técnico de la Comisión que elaboró el Reglamento
de la Ley de Firmas y Certificados Digitales. Estudios de Post-grado en Comercio Electrónico
en la Gestión de los Negocios Internacionales (UNMSM). Estudios de Especialización en
Negocios Electrónicos (ESAN). Profesor Principal del Primer Curso Internacional de Gobierno
Electrónico (Universidad de Ciencias Informáticas –Cuba). Docente en el Seminario
Internacional sobre Seguridad Ciudadana (Facultad de Derecho de Santa María - FADISMA –
Brasil). Estudios de Especialización en Administración Electrónica (Colombia). Autor del libro:
“Contratación Electrónica Medidas de Seguridad y Derecho Informático.” Ponente en eventos
Nacionales e Internacionales.
1. ASPECTOS FUNDAMENTALES
INFORMACIÓN PÚBLICA
SOBRE
EL
ACCESO
A
LA
El ámbito de las relaciones jurídicas que facilitan el acceso a la
información pública requiere de un adecuado estudio por parte de los
juristas, investigadores, docentes y ciudadanos en general; de ahí que el
contexto normativo estatal debe cumplir con estándares idóneos de
regulación1.
1
En tal sentido es importante señalar que en cuanto al uso de mecanismos técnicos de seguridad:
“nuestro país dio un paso de trascendencia en la regulación de los mecanismos técnicos de seguridad,
que faciliten el flujo continuo, constante y sobre todo seguro de datos, información como de conocimiento
a través de redes abiertas como Internet.” Espinoza Céspedes José Francisco. “Aspectos jurídicos
fundamentales de la firma digital”. En: DECIR: Revista de la Facultad de Derecho, Ciencia Política y
El acceso a la información, como derecho fundamental de los
ciudadanos merece adecuadas respuestas legales por parte del Estado,
siendo de imperante necesidad que en el presente siglo, los Estados2 y
Gobiernos generen corrientes idóneas para materializar las exigencias
ciudadanas vinculadas con el acceso a la información pública, las
mismas que deben necesariamente ser plasmadas en adecuadas
políticas públicas que impidan, en un Estado de Derecho, el fomento de
la cultura del secreto, tan dañina para el sistema democrático como para
los ciudadanos en general.
Una firme lucha estatal y ciudadana contra la cultura del secreto será
resultado de una adecuada regulación que garantice y permita el acceso
a la información pública a todo ciudadano que la requiera, asumiendo
estos últimos el costo del servicio, independientemente que los datos e
informaciones sean requeridas en papel o por medios electrónicos.
El desarrollo social y Estatal necesariamente lleva a los ciudadanos y a
los miembros de la sociedad civil en su conjunto a exigir la aplicación e
implementación del Derecho de Acceso a la Información Pública, la
misma que en el ámbito jurídico peruano también nos obliga al
cumplimiento de deberes fundamentales en cuanto al uso de la
información legalmente obtenida del Estado.
2. APROXIMACIONES A LA REGULACIÓN DEL ACCESO A LA
INFORMACIÓN PÚBLICA
Toda sociedad democrática busca otorgar un sentido especial a su
existencia, gran parte de dicho sentido se encuentra en los diversos
mecanismos exigidos por los ciudadanos3 a fin de conocer la verdad de
los hechos acontecidos en el seno estatal o del propio Estado.
La constante búsqueda de la verdad acontecida en los diversos ámbitos
del actuar estatal generó una serie de demandas de los actores sociales,
Relaciones Internacionales. Universidad Tecnológica del Perú –UTP. Año 1. Número 1. Julio-Diciembre
2010. p 108.
2
Debemos resaltar que “(…) con la finalidad de otorgar un buen servicio al ciudadano y a la vez mantener
adecuados estándares en cuanto al manejo, distribución y almacenamiento de información, el Estado se
encuentra llamado a utilizar, de acuerdo a sus posibilidades económicas y presupuestales, las nuevas
tecnologías de la información (…)”.Espinoza Céspedes José Francisco y Pedro Patrón Bedoya. “El
Derecho Informático en el Perú: Apuntes Generales con Especial Incidencia en el Ámbito Administrativo”.
En: Revista de Derecho das Novas Tecnologías. N° 7-Jul/2010 – Jun 2011. Instituto Brasileiro de Dereito
da Informática. pp. 143-144.
3
Al respecto “(…) lo más importante, educar a los ciudadanos para que sean parte activa en nuestra
sociedad investiguen, insistan, y soliciten información.” En: Villanueva, Ernesto, Issa Luna Pla y Otros. El
Derecho de Acceso a la Información. Visiones desde México y la experiencia comparada. México D.F.
Fundación Honrad Adenauer. Universidad Iberoamerica, A.C. 2001 - p. 12.
tanto a nivel de personas naturales como de personas jurídicas,
situación que devino en respuestas paulatinas del Estado hacia la
incorporación de tales exigencias en los diseños de las políticas públicas
sean a nivel de gastos en salud, operaciones de endeudamiento,
capacitación a funcionarios públicos, gastos en lucha contra la
delincuencias, etc.
Posteriormente, a raíz de una serie de casos de corrupción acontecidos
en el Perú en la década de los noventa y principios del 2000, empezó
una corriente ciudadana importante por requerir insistentemente a los
Estados formas de acceso a la información pública a fin de prevenir y
combatir la corrupción a nivel Estatal que como cáncer iba infectando los
diversos ámbitos sociales a partir de las compras estatales con dinero
de todos los ciudadanos que fueron obtenidos ilegalmente para el
beneficio de unos pocos.
Es necesario resaltar que gracias a la labor de la prensa empezó a
conocerse la existencia de comisiones ilegales obtenidas a costa de
fondos públicos de manera ilícita con severas afectaciones al erario
nacional.
Después de los sucesos de corrupción antes referidos, la ciudadanía en
general exigía con mucha fuerza y energía tener Derecho y libertad para
acceder a datos e informaciones contenidas en documentos estatales de
orden público, con la finalidad de evitar que se generalice la existencia
de información pública reservada4, que impida a los ciudadanos y a la
comunidad en general tener pleno conocimiento de los mismos.
Los acontecimientos antes descritos permitieron que los ciudadanos
peruanos tomen real conciencia sobre la imperiosa necesidad de lograr
un proceso activo en pos de lograr la ansiada transparencia respecto de
los actos públicos, así como un pleno acceso a la documentación
generada como consecuencia de las actuaciones públicas.
En ciertas ocasiones se presentaron corrientes generadas al interior del
propio Estado que propugnaban la existencia de un acceso a la
información parcial, es decir que el acceso a la información pública sea
controlado al interior de las dependencias estatales a fin que el
funcionario público decida qué información entregar y cuál no,
4
“Información reservada legal: Es aquella información que con independencia de las normas establecidas
por el organismo, es declarada, en forma expresa, como reservada, confidencial o secreta por normas
con rango constitucional, legal y reglamentaria” [a fin de garantizar la generalización indiscriminada del
secretismo estatal, a fin de afectar al ciudadano. En: La Perspectiva del Banco de Previsión Social. Obra
obra Colectiva de Aced Félez, Emilio y Otros. ¿Seguridad, Privacidad y Confidencialidad. El Desafío de la
Protección de Datos. Montevideo. Goethe Institute Montevideo. Ediciones Trilce. 2004. p. 48.
generándose de esta forma un falto supuesto equilibrio de derechos,
entre aquellos detentados por el ciudadano al acceso a la información y
los derechos a la reserva de la información Estatal, propuesta a todas
luces no adecuada por ser restrictiva de derechos constitucionales,
hecho sumado a la existencia de una mala costumbre arraigada en la
mayoría de los funcionarios públicos vinculada con que la información
estatal debe ser secreta.
El secretismo en la información pública es peligroso por cuanto genera
en algunos casos actos de corrupción, en otros evita la fiscalización
ciudadana, quien con sus contribuciones a las arcas nacionales permite
la consolidación del Estado. De ahí que, en todo Estado de Derecho, se
debe fomentar el acceso a la información pública por parte del
ciudadano como derecho fundamental en toda democracia moderna, de
ahí la importancia que el marco regulatorio sobre acceso a la
información pública se encuentre claramente definido evitando toda
discrecionalidad estatal para reservarse información pública, que nos
compete a todos los peruanos y extranjeros residentes.
La publicidad de la información estatal es fundamental para el desarrollo
de todo sistema democrático, salvo las excepciones previstas en el
marco legal vigente, además es relevante por que facilita el control
ciudadano y su desarrollo informado, para la adecuada toma de
decisiones, con un importante nivel de predictibilidad respecto del
desarrollo y accionar estatal al servicio de sociedad.
El ejercicio de las libertades ciudadanas en entornos democráticos son
fundamentales, de ahí que el propio Estado tenga la responsabilidad de
ofrecer los mecanismos5 adecuados para un oportuno acceso a la
información pública como derecho constitucional fundamental en
determinada colectividad, situación que permitirá una sana convivencia
social, de respeto a los valores democráticos, favoreciendo una
adecuada gestión estatal a partir del reconocimiento del Derecho de
Acceso a la Información pública, como una forma de transparentar los
actos y acciones estatales a favor del ciudadano.
3. El ACCESO A LA INFORMACIÓN EN EL PERÚ
5
En tal orden de ideas es fundamental generar “(…) la necesidad de organizar las informaciones
disponibles mediante procedimientos prácticos operativos que hagan accesible [la] la información, así
como de difundir ampliamente la existencia de tal información y los mecanismos de acceso, con el fin de
que la mayor parte de la población pueda acceder a la información existente.” En: Magariños, Antonio
(Director-Coordinador). Derecho al Conocimiento y Acceso a la Información en las Políticas de Medio
Ambiente. Madrid. Instituto Nacional de Administraciones Públicas. 2005. p. 149.
Todo sistema democrático moderno que se precie de ser difusor de la
defensa de los Derechos fundamentales de los ciudadanos, tiene la
obligación de actuar con transparencia y favorecer el acceso a la
información pública.
La cosa pública es de todos los ciudadanos y su conocimiento compete
a cada uno de los seres pensantes que se desarrollan, estudian,
trabajan y aportan al desarrollo del Estado. De ahí la importancia que el
proceso de evolución democrática del sistema jurídico peruano
contemple un marco regulatorio que permita la transparencia y el acceso
a la información pública, con lo cual se entiende que el propio sistema
jurídico va generando e implementando los mecanismos para proteger la
democracia al permitir el acceso a los datos públicos.
Los criterios y mecanismos para el ejercicio y defensa del Derecho de
Acceso a la Información Pública deben ser los más sencillos posibles, a
fin que todos los ciudadanos puedan ejercer el referido derecho sin
mayores problemas y contratiempos, con la finalidad de conocer,
analizar, interpretar, así como entender el real desenvolvimiento estatal
a nivel de las diversas estructuras gubernamentales.
La confluencia de elementos públicos y privados en un marco de
interacción jurídico informático, donde cada vez es más fácil acceder a la
información, puede vulnerar aspectos fundamentales de la vida en
colectividad, situación que trae como natural consecuencia que el
Derecho aplique elementos jurídicos para la protección la información a
todo nivel, tanto en el ámbito estatal como contexto particular.
El desarrollo constitucional peruano viene generando una serie de
mecanismos normativos para favorecer el acceso a la información
pública como derecho fundamental de los ciudadanos; eliminándose
paulatinamente barreras para un real conocimiento de los problemas,
avances, retrocesos y ajustes naturales u obligatorios originados en el
proceso de desarrollo histórico del propio Estado en su constante
caminar rumbo al fortalecimiento de sus estructuras para generar un
adecuado medio que facilite el desarrollo personal y social de los seres
humanos que nacen, se desarrollan y fallecen dentro de sus fronteras.
La respuesta oportuna del Derecho Constitucional peruano desde 1993
va encaminada hacia el resguardo de la información tanto pública como
privada, situación que se plasma adecuadamente en el inciso 5) del
Artículo 2° del Texto Constitucional vigente de 1993, en el cual
expresamente se señala que toda persona tiene derecho “A solicitar sin
expresión de causa la información que requiera y a recibirla de cualquier
entidad pública, en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido [el
subrayado es nuestro]. Se exceptúan las informaciones que afectan la
intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o por
razones de seguridad nacional.” El subrayado es nuestro.
En ese orden de ideas, el desarrollo constitucional va permitiendo a los
peruanos la real toma de conciencia sobre la importancia de lograr un
adecuado acceso a la información pública6 sin justificaciones de ningún
tipo a los funcionario encargado de atender la entrega de información
pública, configurándose tal situación como un derecho fundamental de
los peruanos a conocer lo que ocurre en el Estado, siempre y cuando no
se vulnera la seguridad nacional o se trate de información no accesible
al público por exclusión expresa del ordenamiento legal.
El acceso a la información no exceptuada, conforme a lo señalado
anteriormente, implica una obligación del Estado para con los
ciudadanos, con lo cual se busca un equilibrio7 de poderes entre el
gobernante detentador del poder y el ciudadano como otorgante del
mismo al gobernante por la vía democrática.
Al analizar el tema del acceso a los datos e informaciones en el sistema
jurídico peruano encontramos que la regulación toma dos ámbitos de
protección por un lado el acceso a la información pública y por otro lado
el acceso a la información privada; encontrándose un contexto
diferenciador en virtud del tipo de afectación jurídica.
Se entiende que en materia privada, si se acceden a los datos
personales siempre habrá un afectado, quien debe dar consentimiento
previo. Para el caso del Estado, la afectación sólo es aplicable cuanto se
busque o pretenda acceder a información vinculada con la seguridad
nacional o toda aquella información estatal excluida por Ley.
En tal sentido, el acceso a datos públicos o privados trae como
consecuencia, diversos resultados; entre ellos que el medio público y el
medio privado se encuentra debidamente diferenciados, tanto a nivel de
su regulación como a nivel de sus formas de acceso. Diferenciación que
permite determinar por ejemplo, que para acceder a datos privados se
requiere consentimiento u orden judicial; para el caso de los datos
públicos la constante y la regla es el acceso público, salvo como se ha
señalado para casos vinculados con datos, informaciones o temas que
afecten o atenten contra la seguridad nacional o aquellas informaciones
que se encuentren afectadas legalmente, por corresponde a las
6
Al respecto debemos tener en cuenta que para “(…) incluir a todos los sectores de la sociedad en los
procesos políticos y sociales de desarrollo se requiere se requiere como herramienta fundamental un
adecuado acceso a la información pública y un caudal de información disponible que brinde elementos
para evaluar y fiscalizar las políticas y decisiones que los afectan directamente. Si bien el acceso a la
información es un principio claro en las estrategias de desarrollo, una mirada desde los derechos tal vez
permita orientar mejor las políticas de transparencia y presionar a favor de los cambios institucionales
necesarios (…)”
Erazo, Ximena y Otros. Políticas públicas para un estado social de derechos: el paradigma de los
derechos universales. Santiago. LOM Ediciones. 2007 – p.110.
7
Situación que puede verse afectada al generarse desequilibrios por “(…) La existencia de diversos flujos
informativos [a la cual no puedan acceder los ciudadanos] por [determinadas] inconsistencias [que
puedan surgir del sistema jurídico] (…) [pero también es cierto que] (…) el Derecho de Acceso a la
Información pública no es una prerrogativa absoluta, sino relativa en la medida en que debe armonizarse
con otros bienes que el derecho tutela”. En: Eréndira Sandoval, Irma y Susan Rose-Ackerman Corrupción
y transparencia: Debatiendo las fronteras entre estado, mercado y sociedad. México D.F. Siglo XXI
Editores, S.A. de C.V. Universidad Nacional Autónoma de México. Instituto de Investigaciones Sociales 2009 – p.258.
excepciones legales aplicables al acceso a la información pública,
conforme lo previsto por el marco legal vigente.
En ese orden de ideas, los ciudadanos nos encontramos autorizados por
el sistema jurídico constitucional para acceder sin mayor fundamento y
por cualquier medio a todos los datos e informaciones públicas que
requiramos pagando el costo del servicio siempre y cuando no se
encuentren exceptuadas como información restringida para su acceso
público; con lo cual se nota el esfuerzo estatal por brindar un mejor
servicio para el ejercicio ciudadano de nuestros derechos
fundamentales.
Es importante, resaltar que quedan exceptuadas de entrega al público y
a los ciudadanos en general todo tipo de datos e informaciones que
afecte la intimidad personal y familiar; es importante resaltar que en el
Perú los datos personales se encuentran debidamente protegidos por lo
previsto expresamente por la Ley de Protección de Datos Personales Ley 29733, novísima norma aprobada publicada en el Diario Oficial el
Peruano el 03 de junio de 2011, para quienes requieran tener acceso a
la mencionada norma esta se encuentra publicada, con acceso gratuito,
en la página web de la Asociación Iberoamericana para el Desarrollo
Regional –ASIDER (http://www.asider.pe).
Por otro lado, el desarrollo legislativo peruano, con la finalidad de dar
aplicabilidad a los preceptos constitucionales que favorecen la
transparencia y el acceso a la Información Pública, ha favorecido la
dación de la Ley N° 27806 – Ley de Transparencia y Acceso a la
Información Pública, la misma que cuenta con su Texto Único Ordenado,
aprobado por el Decreto Supremo N° 043-2003-PCM. Este marco
normativo es anterior al proceso regulatorio para el resguardo de los
datos personales. Hoy en día, con la dación de ambos marcos
normativos, los ciudadanos peruanos ya contamos con elementos
jurídicos de referencia para acceder a la información pública y para
proteger nuestros datos personales.
3.1. ASPECTOS GENERALES EN CUANTO AL TEXTO ÚNICO
ORDENADO – TUO, DE LA LEY Nº 27806 - LEY DE TRANSPARENCIA
Y ACCESO A LA INFORMACIÓN PÚBLICA
Es una realidad que con la dación de la Ley Nº 27806 - Ley de
Transparencia y Acceso a la Información Pública, se fomentó en el Perú
el desarrollo de los mecanismos que permitieron generar un entorno
adecuado para la transparencia de las acciones del Estado peruano,
revitalizándose unos de los derechos más reclamados por el ciudadano
peruano, como es el derecho vital de acceso a la información pública, el
mismo que se encuentra debidamente amparado en sólidas bases
constitucionales, como se puede apreciar en el punto tres del presente
estudio.
Por ser el Derecho de transparencia y acceso a la información pública un
Derecho vivo y de interés especial para los ciudadanos, el Estado
peruano creyó oportuno realizar su modificación y actualización a través
de la Ley Nº 27927.
Posteriormente, mediante Decreto Supremo N° 043-2003-PCM, publicado
el 24 de abril del 2003, se aprobó el Texto Único Ordenado de la Ley Nº
27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública, la misma
que contienen cuatro (4) Títulos, dos (2) Capítulos, treinta y seis (36)
Artículos, y tres (3) Disposiciones Transitorias, Complementarias y
Finales, las cuales son parte integrante del referido Decreto Supremo.
3.2. DISPOSICIONES GENERALES EN RELACIÓN CON LEY
TRANSPARENCIA Y ACCESO A LA INFORMACIÓN PÚBLICA
DE
El marco regulatorio de la Ley Nº 27806 - Ley de Transparencia y Acceso
a la Información Pública tiene como finalidad fundamental, conforme a lo
previsto en su Artículo primero, lograr aspectos relevantes que permitan
generar una adecuada promoción de “(…) la transparencia de los actos
del Estado y regular el derecho fundamental del acceso a la información
consagrado en el numeral 5 del Artículo 2° de la Constitución Política del
Perú.” Con lo cual el sistema jurídico peruano cumple con respetar el
Derecho de acceso a la información pública como derecho humano
fundamental de sus ciudadanos.
En ese contexto, la publicidad es fundamental para transparentar los
actos estatales, para tal efecto, la Ley N° 27806 aprueba en su Artículo 3,
el Principio de publicidad, expresando taxativamente que las actividades
del estado así como sus disposiciones quedan sometidas a la aplicación
del principio de publicidad, para tal efecto, deberá preverse la
organización, la infraestructural, la publicación y la sistematización 8 de la
información producida por el Estado, por lo tanto, es importante tener en
cuenta que la información estatal se considera y presume pública,
debiendo tenerse en cuenta las correspondientes excepciones prevista en
la propia norma.
8
En materia de sistematización jurídica el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos del Perú realizó
bajo el liderazgo de la doctora Ana María Martínez Berndt un importante trabajo a través del SPIJ –
Sistema Peruano de Información Jurídica. Desde aquí nuestro homenaje por ser una profesional
excepcional cuyo excelente trabajo no ha merecido el reconocimiento que se merece por parte de las
actuales autoridades del Ministerio de Justicia que han permitido que sea cambiada de área.
Lamentablemente se cumple el dicho, muy usado en el Perú, “nadie es profeta en su tierra”, pero somos
optimistas que las nuevas autoridades que puedan llegar al Ministerio de Justicia y Derechos Humanos
reviertan tan injusta situación donde la mezquindad, la falta de criterio, la deficiente calidad profesional y
la falta de conocimientos especializados en Derecho Informático e Informática Jurídica hacen mucho daño
al desarrollo de la sistematización jurídica en el Perú.
El Estado tienen la responsabilidad de garantizar y promover la
transparencias de sus actos, para tal efecto, surge la obligación de los
funcionarios de otorgar al ciudadano la información que corresponda en
aplicación del principio de publicidad, para viabilizar lo antes señalado, se
nombra un responsable de entregar la información al ciudadano, quien es
protegido legalmente por el marco legal vigente frente a cualquier maltrato
o represalia de parte de los detentadores del poder por cumplir con su
deber; el mismo que debe concordarse con el resguardo de bienes
jurídicamente protegidos que por su especial valor deberán permanecer
en absoluta reserva, para no afectar derechos fundamentales de los
ciudadanos, situación que pueda generar reclamos posteriores contra el
Estado por situaciones de flagrante vulneración a derechos humanos
fundamentales.
Actualmente, son muy pocas las instituciones que sistematizan la
información pública que producen, se ven esfuerzos aislados, es materia
de investigación porque sólo algunos sectores ven la importancia de
sistematizar los datos y la información generada en sus sectores, es
preocupante que generalidad de las entidades públicas no se tome
conciencia sobre la real dimensión e importancia de realizar esfuerzos
tendientes a lograr un desarrollo informacional armónico pensado en el
ciudadano.
Debemos tener en cuenta que todo esfuerzo por sistematizar la
información pública con miras a su transparencia es de vital importancia
en todo sistema democrático, a fin de lograr un adecuada manejo y
resguardo de la ingente cantidad de datos e información producida por el
Estado, situación que redunda en un mejor control ciudadano sobre las
actividades estatales en búsqueda de una adecuada rendición de
cuentas, que nos lleve a tener una sociedad más democrática y más
justa.
3.4. PROCEDIMIENTO PARA LA PUBLICACIÓN E INGRESO DE
TUOs- TEXTOS ÚNICOS ORDENADOS DE PROCEDIMIENTOS
ADMINISTRATIVOS EN EL PORTAL DE SERVICIOS AL CIUDADANO Y
EMPRESA
En el marco del sistema jurídico peruano corresponde a la Oficina
Nacional de Gobierno Electrónico e Informática, perteneciente a la
Secretaría de Gestión Pública de la Presidencia del Consejo de Ministros,
coordinar y supervisar todos aquellos aspectos vinculados con la
implementación de los portales que permitan publicar toda la información
de acceso público emitida y generada por las diversas entidades de la
Administración Pública, con la finalidad intermediar como facilitador,
mediador e interrelacionador entre las entidades públicas y
los
ciudadanos.
A fin de hacer viable lo antes indicado, la presidencia del Ministros
resolvió crear el Portal de Servicios al Ciudadano y Empresas, para
alcanzar un sistema de información adaptado para su correspondiente
ejecución en diversos sistemas, especialmente en plataformas o entornos
web, que permitan navegar a través de redes abiertas, de tal forma que
los ciudadanos puedan conocer en tiempo real los procedimientos,
requisitos y derechos, previstos en el TUO – Texto Único Ordenado, para
el acceso a la información que producen o generan las entidades de la
administración pública.
En ese sentido, a través del Artículo 1° de la Resolución Ministerial Nº
293-2006-PCM, del 12 de agosto de 2006, se cumplió, con: “Aprobar el
procedimiento para la administración de la información de los trámites y
servicios de los Textos Únicos de Procedimientos Administrativos de las
entidades públicas en el Portal de Servicios al Ciudadano y Empresas
conforme a lo dispuesto en el Decreto Supremo Nº 032-2006-PCM.”, para
tal efecto, fue exigencia de la norma la designación de un responsable9.
Con la finalidad de facilitar el acceso a los diversos módulos de trabajo y
mantenimiento al Portal de Servicios al Ciudadano, deberá enviarse un
correo electrónico a la institución competente, que para tales casos recae
en la Oficina Nacional de Gobierno Electrónico e Informática, con lo cual
se tiene el medio probatorio que permita incorporar al responsable de la
entidad solicitante al Portal de Servicios al Ciudadano, para tal efecto se
procederá a la generación de los mecanismos de seguridad
correspondiente, a través del sistema de usuario con correlativa clave,
elementos que se comunicarán al funcionario competente que asumirá las
responsabilidades del caso, situación que se materializará por medio de
correo electrónico o mediante su inclusión en un sobre debidamente
cerrado. De suceder algún percance con el usuario o la clave emitida, sea
9
Conforme al Artículo 2° de la Resolución Ministerial Nº 293-2006-PCM, se señala que “Las entidades de
la Administración Pública designarán al funcionario responsable de ingresar y publicar la información del
Texto Único de Procedimientos Administrativos en el Portal de Servicios al Ciudadano y Empresas en un
plazo no mayor de los quince (15) días calendario, contados a partir del día siguiente de la publicación de
la presente resolución.
El funcionario responsable de cumplir con las publicaciones del Texto Único de Procedimientos
Administrativos y sus modificaciones en el Portal de Servicios al Ciudadano y Empresas, es el mismo al
que se refiere el artículo 5 del Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27806 - Ley de Transparencia y Acceso
a la Información Pública.”, por otro lado, en el marco de lo regulado por el Artículo 3° de la Resolución
Ministerial Nº 293-2006-PCM se planteó el plazo de cinco (5) días calendario para que “(…)el funcionario
responsable a que se refiere al artículo 2 de la [indicada] Resolución, deberá registrarse ante la Oficina
Nacional de Gobierno Electrónico e Informática - ONGEI, descargando el formato respectivo en la
siguiente dirección electrónica: www.peru.gob.pe/docs/Admin-INST_PSC.xls, luego de lo cual remitirá
dicho formato con los datos solicitados al correo electrónico portalpsc@pcm.gob.pe.”
por la razón que fuere, deberá actuarse de la misma10 forma como fue
señalado anteriormente.
Por otro lado, es importante resaltar que las entidades al designar un
responsable de ingresar aquellos Textos Únicos de Procedimientos
Administrativos – TUPAs vigentes al Portal de Servicios al Ciudadano, le
están otorgando acceso al sistema de administración del portal, para que
se almacenen en un plazo máximo de quince días de emitida la norma.
Lamentablemente, aun existen entidades públicas que han publicados
normas desde el año 2000 que a la fecha no cuelgan en dicho portal sus
TUPAs, con lo cual encontramos una flagrante afectación a los derechos
ciudadanos de acceder a información pública fundamental para dar
legalidad a los procedimientos administrativos. Para mayores detalles,
podemos señalar que a la fecha no se ha publicado el TUPA de la
Resolución Ministerial 169-2000-JUS, situación que afecta flagrantemente
derechos fundamentales de los ciudadanos y administrados en general, a
partir del año 2006 en que entro en vigencia la norma bajo comentario.
Para efectos de la actualización de los TUPAs, la norma bajo análisis
otorga un plazo de cinco (05) días hábiles para dar cumplimiento a la
norma bajo responsabilidad del funcionario designado para tal efecto.
Debemos tener en cuenta que no debe existir pretexto alguno para utilizar
ingresar a los módulos de actualizaciones del Portal de Servicios al
Ciudadano y Empresas porque la entidad competente ha cumplido como
diseñar un manual para los usuarios del mismo y se facilitan consultas
sobre el particular a través de Oficina Nacional de Gobierno Electrónico11,
institución que ha creado el sistema de comunicación vía correo
electrónico a través del usuario: portalpsc@pcm.gob.pe.
Con la finalidad de facilitar el acceso de los TUPAs al Portal de Servicios
al Ciudadano y Empresas se ha ideado la formula del apoyo de los
gobiernos locales y regionales o el uso de las cabinas públicas tan
extendidas en el Perú, servicio este último que han permitido que muchos
ciudadanos puedan acceder a las bondades y beneficios de la sociedad
10
Conforme al Artículo 5 de la Resolución Ministerial Nº 293-2006-PCM se aprecia lo siguiente: “Artículo
5.- Del cambio de nombre de usuario y claves de acceso al Portal de Servicios al Ciudadano y Empresas
En caso de pérdida, olvido o sustitución del funcionario responsable, la entidad pública deberá comunicar
a la Oficina Nacional de Gobierno Electrónico e Informática tal situación, remitiendo nuevamente el
formato de inscripción, de acuerdo a lo establecido en el artículo 3 de la presente Resolución, a fin de que
se cancele el nombre de usuario y clave anterior, generando unas nuevas, las que se enviarán mediante
correo electrónico o en sobre cerrado, según lo solicite cada entidad.”
11
Conforme a lo previsto en Artículo Noveno de la norma bajo análisis se aprecia la existencia de un
archivo histórico a fin de determinar en el tiempo la información incluida en el sistema y por quién, por lo
tanto, la norma ha sido regulada con el siguiente texto:
“Artículo 9.- Del archivo histórico electrónico del Texto Único de Procedimientos Administrativos
La Oficina Nacional de Gobierno Electrónico e Informático creará un archivo histórico electrónico del
Texto Único de Procedimientos Administrativos de cada entidad pública, con la información que los
funcionarios responsables ingresen.
Dicho archivo contendrá las actualizaciones y/o modificaciones de los trámites administrativos,
información que estará a disposición de todas las personas en el Portal de Servicios al Ciudadano y
Empresas.”
de la información a bajos precios y velocidades interesantes vienen
incentivando el usos de las redes a nivel nacional. De persistir las
dificultades de acceso a pesar de las facilidades antes indicadas se
deberá solicitar un software a la Oficina de Gobierno Electrónico e
Informática para dar cumplimiento al mandato legal.
A modo de recuerdo histórico la obligación de ingresar la información al
Portal de Servicios al Ciudadano y Empresas regía para el Gobierno
Central, organismos autónomos y descentralizados, desde el 1 de julio de
2003; lamentablemente existen entidades encargadas de velar por el
Derecho y la Justicia que no publican TUPAs de normas que exigen a los
ciudadanos cumplir determinados procedimientos administrativos. Lo que
es peor aún, plantean y aprueban sanciones a través de normas de
menor jerarquía, siendo exigencia legal que las sanciones se deben
aplicar por Ley o por norma delegada por mandato expreso de una Ley.
4. PRINCIPIO DE PUBLICIDAD EN EL ÁMBITO DEL ACCESO A LA
INFORMACIÓN EN EL PERÚ Y SU INCIDENCIA EN LOS DATOS
PERSONALES
En el marco del desarrollo de las sociedades democráticas el principio
de publicidad es fundamental por cuanto determina una posición de
igualdad entre el productor de la información, en este caso el Estado, y
el ciudadano que con sus impuestos mantiene el funcionamiento de las
instituciones estatales, en consecuencia tiene el derecho de informarse
sobre las acciones, inversiones, desarrollos, etc., realizadas en el seño
del Estado en su conjunto.
La aplicación del principio de publicidad permite un adecuado control
ciudadanos sobre los datos, informaciones y conocimientos estatales, al
facilitar adecuados niveles de acceso que permita determinar y conocer
el impacto del estado en la sociedad en su conjunto; por tanto, es una
herramienta que permite tomar previsiones con conocimiento de causa
sobre los diversos usos y aplicaciones que se le asignan a los diversos
recursos y presupuestos públicos en un marco de desarrollo local,
regional y nacional.
El respeto del principio de publicidad permite que el Estado logre
alcanzar un importante nivel de confianza en sus ciudadanos, al romper
con cualquier tipo de limitación pública respecto del acceso a la
información relativa a los diversos actos desarrollados en el marco de la
función pública. En ese orden de ideas, el principio de publicidad en el
acceso a la información pública facilita la aplicación de técnicas para
evitar el desarrollo de tendencias o conductas que generen actos de
autodeterminación informativa e informática, por parte de los
funcionarios y servidores públicos, respecto a la creación de limitaciones
al acceso a la información pública.
Los esfuerzos por implementar el principio de publicidad en el marco del
acceso a la información pública generan nuevos retos formativos al
interior del Estado para capacitar adecuadamente a los integrantes de
los diversos sectores e instituciones estatales para que logren una
idónea toma de conciencia sobre la necesidad de publicitar la
información que elabora, produce o almacena el Estado, siempre y
cuando no se afecten las restricciones legales aplicables a la
información pública.
Otro factor fundamental para hacer viable el principio de publicidad está
vinculado con el desarrollo de mecanismo académicos y educativos que
orienten a los ciudadanos y funcionarios públicos sobre la aplicación de
sus deberes, derechos y obligaciones aplicables a su diario actuar, para
el logro de altos niveles de participación ciudadana, adecuadamente
atendida, que permitan altos niveles de acceso a la información
producida por el Estado.
Lograr altos niveles de acceso a la información pública será la meta por
alcanzar combinando los diversos elementos que conforman el principio
de publicidad en un marco de control y constante seguimiento a los
detentadores de la información del Estado para que logren entender la
importancia de cumplir con la exigencia legales y ciudadanas en cuanto
al acceso a la información pública en un contexto de respecto por
derechos constitucionales fundamentales. Lográndose de esta forma el
libre acceso a la información pública, con lo cual, el ciudadano adquiere
poder que podrá compartir con otros ciudadanos.
En ese orden de ideas, la aplicación del principio de publicidad permite
adecuados niveles de respecto constitucional para el logro de
adecuados niveles de transparencia en torno a la función pública en un
marco de rendición de cuentas al servicio del ciudadano, situación que
permite incorporar elementos constitucionales contra el secreto y la falta
de acceso a la información pública.
En el Perú, el Artículo 3°12 de la Ley de Acceso a la Información Pública
desarrolla el principio de publicidad señalando responsabilidad expresa
de los funcionarios por entender los pedidos ciudadanos por acceso a la
información pública, generándose una importante presunción vinculada
12
Para mayores referencia el artículo presenta la siguiente redacción:
“Artículo 3.- Principio de publicidad
Todas las actividades y disposiciones de las entidades comprendidas en la presente Ley están sometidas
al principio de publicidad.
Los funcionarios responsables de brindar la información correspondiente al área de su competencia
deberán prever una adecuada infraestructura, así como la organización, sistematización y publicación de
la información a la que se refiere esta Ley.
En consecuencia:
1. Toda información que posea el Estado se presume pública, salvo las excepciones expresamente
previstas por el artículo 15 de la presente Ley.
2. El Estado adopta medidas básicas que garanticen y promuevan la transparencia en la actuación de las
entidades de la Administración Pública.
3. El Estado tiene la obligación de entregar la información que demanden las personas en aplicación del
principio de publicidad.
La entidad pública designará al funcionario responsable de entregar la información solicitada.”
con el hecho que se entiende que toda la información estatal se presume
pública, salvo aquellas excepciones señaladas en la Ley de Acceso a la
Información Pública. Por lo tanto, este principio obliga a las entidades de
la administración pública a proceder con la entrega de la información
solicitada conforme a los parámetros legales establecidos; asumiendo
responsabilidad el funcionario que incumpla tal disposición.
La aplicación del principio de publicidad lleva implícito el desarrollo de un
marco normativo que contemple niveles de responsabilidad por el
incumplimiento o falta de atención de las solicitudes ciudadanas en tal
sentido, el Artículo 4°13 prevé como sanción la comisión de una falta
grave, que de ser el caso puede terminar en una denuncia penal por
abuso de autoridad.
5. PORTALES DE TRANSPARENCIA Y SU RELEVANCIA EN MATERIA
DE PROTECCIÓN DE DATOS PERSONALES
Publicar la información pública generada por los diversos organismos en
instituciones estatales es de vital importancia en todo contexto
democrático que respete los derechos fundamentales de sus
ciudadanos; en ese sentido, la Ley peruana de Transparencia y Acceso
a la Información Pública faculta a las diversas entidades públicas
afectadas por el marco legal vigente sobre transparencia a realizar un
trabajo progresivo para lograr la publicación de su información en
Internet, por supuesto en función a los presupuestos asignados, con la
finalidad de ir logrando publicar toda aquella información necesaria para
la comunidad, incluyéndose la información general de las entidades, las
disposiciones aprobadas, los comunicados emitidos, los aspectos
relativos a su procesos organizacionales, el detalle de los organigramas,
los procedimientos aprobados para la entidad, los Textos Únicos
Ordenados, denominados TUOs y las normas aplicables a dicha entidad.
Asimismo, se deberá publicarse por medios electrónicos los
presupuestos ejecutados y la información vinculada con proyectos de
inversión, salarios, beneficios otorgados y aplicables para los altos
funcionarios así como para el personal en general, información que
necesariamente deberá incluir los montos recibidos por remuneraciones.
13
En ese orden de ideas el mencionado Artículo expresamente sanciona lo siguiente:
“Artículo 4.- Responsabilidades y Sanciones
Todas las entidades de la Administración Pública quedan obligadas a cumplir lo estipulado en la
presente norma.
Los funcionarios o servidores públicos que incumplieran con las disposiciones a que se refiere esta
Ley serán sancionados por la comisión de una falta grave, pudiendo ser incluso denunciados penalmente
por la comisión de delito de Abuso de Autoridad a que hace referencia el artículo 377° del Código Penal.
El cumplimiento de esta disposición no podrá dar lugar a represalias contra los funcionarios
responsables de entregar la información solicitada.”
Con la finalidad de alcanzar importantes niveles de transparencia
también se deberá publicar toda aquella información vinculada con los
procesos de adquisiciones de bienes y servicios, con el correspondiente
detalle de montos comprometidos, proveedores, así como la cantidad de
los bienes y servicios adquiridos y su calidad.
Por otro lado, también es exigencia de la norma publicar las actividades
oficiales de los altos funcionarios de las entidades públicas, entre los que
se incluyen los titulares del sector o entidad y los cargos de nivel
subsiguiente; como toda otra información que se estime adecuada y
pertinente14. Para efecto de lograr un nivel de cumplimiento adecuado
todas las entidades públicas se encuentran obligadas a cumplir el
proceso de identificación del funcionario responsable de proceder con la
elaboración de los portales de Internet para la institución.15
En vista de la dación de la Ley de Datos Personales, los portales de
transparencia16 deben cumplir con verificar el tipo de información que
14
Unos de los aspectos que requieren publicación son aquellos referidos a la información relativa con las
finanzas públicas de las entidades del Estado, a fin que los ciudadanos puedan tener una cabal idea
sobre la ejecución de los presupuestos, el nivel de gastos y la calidad de los mismos.
15
En relación al nivel de cumplimiento con la información que deberá publicarse en el portal de Internet de
la Presidencia del Consejo de Ministros, es útil tener en cuenta lo dispuesto por la Resolución Ministerial
N° 280-2007-PCM, del 21-09-2007, designa como responsable al Jefe de la Oficina de Sistemas
16
El contexto normativo de los portales de transparencia en el marco de la Ley de Acceso a la
Información pública es regulada de la siguiente manera:
“PORTAL DE TRANSPARENCIA
Artículo 5.- Publicación en los portales de las dependencias públicas
Las entidades de la Administración Pública establecerán progresivamente, de acuerdo a su
presupuesto, la difusión a través de Internet de la siguiente información:
1. Datos generales de la entidad de la Administración Pública que incluyan principalmente las
disposiciones y comunicados emitidos, su organización, organigrama, procedimientos, el marco legal al
que está sujeta y el Texto Único Ordenado de Procedimientos Administrativos, que la regula, si
corresponde.
2. La información presupuestal que incluya datos sobre los presupuestos ejecutados, proyectos de
inversión, partidas salariales y los beneficios de los altos funcionarios y el personal en general, así como
sus remuneraciones.
3. Las adquisiciones de bienes y servicios que realicen. La publicación incluirá el detalle de los montos
comprometidos, los proveedores, la cantidad y calidad de bienes y servicios adquiridos.
4. Actividades oficiales que desarrollarán o desarrollaron los altos funcionarios de la respectiva
entidad, entendiéndose como tales a los titulares de la misma y a los cargos del nivel subsiguiente.
5. La información adicional que la entidad considere pertinente.
Lo dispuesto en este artículo no exceptúa de la obligación a la que se refiere el Título IV de esta Ley
relativo a la publicación de la información sobre las finanzas públicas.
La entidad pública deberá identificar al funcionario responsable de la elaboración de los portales de
Internet
Artículo 6.- De los plazos de la Implementación
Las entidades públicas deberán contar con portales en Internet en los plazos que a continuación se
indican:
a) Entidades del Gobierno Central, organismos autónomos y descentralizados, a partir del 1 de julio de
2003.
b) Gobiernos Regionales, hasta un año después de su instalación.
c) Entidades de los Gobiernos Locales Provinciales y organismos desconcentrados a nivel provincial,
hasta un año desde el inicio del nuevo período municipal, salvo que las posibilidades tecnológicas y/o
presupuestales hicieran imposible su instalación.
d) Entidades de los Gobiernos Locales Distritales, hasta dos años contados desde el inicio del nuevo
período municipal, salvo que las posibilidades tecnológicas y/o presupuestales hicieran imposible su
instalación.
e) Entidades privadas que presten servicios públicos o ejerzan funciones administrativas, hasta el 1 de
julio de 2003.
colocan en los mismos de tal forma que no se afecten datos personales
de los ciudadanos peruanos, de lo contrario, enfrentaríamos una colisión
entre la Ley de Acceso y Transparencia a la Información Pública con la
norma que protege los datos personales de los peruanos; por lo tanto, al
colisionar dos derechos fundamentales de los seres humanos debe
primar necesariamente la protección de los datos personales, por ser
una exigencia legal para a su vez constitucional.
6. EL ACCESO A LA INFORMACIÓN EN LA PERSPECTIVA DE LA
PROTECCIÓN DE DATOS PERSONALES EN EL PERÚ
Por ser un derecho fundamental y humano todo ciudadano peruano se
encuentra legitimado para, sin motivación alguna, proceder a solicitar la
información que requiera y además a recibir dicha información de las
entidades públicas. Debemos recordar que los ciudadanos no se
encuentra obligados expresar la causa que los lleva a ejercer tan
importante derecho, por cuanto las entidades de la administración
pública se encuentran obligadas a informar, a través del funcionario
responsable, de no existir dicho funcionario por falta de designación,
quien asumirá las consecuencias administrativas y penales del caso será
el Secretario General, o quien ejerza dichas funciones.
Es importante resaltar que los ciudadanos pueden acceder a la
información del Estado independientemente del soporte en la que se
encuentre almacenada, para tal efecto la Ley de Acceso a la Información
expresamente señala en su Artículo 10° que: “Las entidades de la
Administración Pública tienen la obligación de proveer la información
requerida si se refiere a la contenida en documentos escritos,
fotografías, grabaciones, soporte magnético o digital, o en cualquier otro
formato, siempre que haya sido creada u obtenida por ella o que se
encuentre en su posesión o bajo su control.” De este modo, se logra
garantizar la obligación estatal de entregar información al ciudadano, con
independencia del soporte que la contiene; con lo cual, se busca
resguardar adecuadamente los intereses17 informativos ciudadanos.
No se debe olvidar que por mandato legal18 se tiene por información de
acceso público a todos aquellos datos e informaciones contenidos en
documentos generados a partir de acciones de financiamiento del
Estado, que permitan tomar acciones y decisiones administrativas.
También se tiene por información pública los documentos generados en
Las autoridades encargadas de formular los presupuestos tomarán en cuenta estos plazos en la
asignación de los recursos correspondientes.”
17
Resguardándose en todo momento la información sensible que puede causar graves daños de ser
divulgada.
18
El Consejo de Ministros se encarga de reunir de todas las entidades de la Administración Pública la
información a que se refiere el párrafo anterior.
reuniones oficiales tales como actas y otros documentos de gestión
internos emitidos como consecuencia de tales reuniones. Es importante
tener en cuenta que muchas veces los integrantes de las diversas
comisiones de trabajo consideran que los documentos generados como
consecuencia de su actuar son privativos de tales comisiones, pero eso
no es correcto, porque su trabajo y actividad son financiados con fondos
de erario nacional; por lo tanto, pertenecen a todos los ciudadanos,
quienes tienen derecho a acceder a tal información.
En cuanto al acceso a la información pública, es importante tener en
cuenta que todo peruano tiene derecho a requerir vía solicitud la
información que necesite situación que genera el derecho a recibir dicha
información solicitada de las entidades del Estado. Lo más importante es
que no se requiere fundamentar dicho pedido, por lo tanto, no se exige
expresión de causa alguna para tal efecto.
Con la finalidad de dar viabilidad al derecho antes indicado es menester
de las entidades públicas nombrar un funcionario responsable, quien de
no cumplir con lo solicitado será responsable tanto en el ámbito
administrativo como en el sistema penal.
Como consecuencia de los antes indicado, las entidades públicas están
obligadas a otorgar lo solicitado independientemente del soporte en que
se encuentre la información, en tal sentido el Artículo 10° de la citada ley,
hace alusión a “(…) documentos escritos, fotografías, grabaciones,
soporte magnético o digital, o en cualquier otro formato, siempre que
haya sido creada u obtenida por ella o que se encuentre en su posesión
o bajo su control.” En ese orden de ideas, se entiende que si la
información se encuentra contenida en microformas19 también deberá ser
entregada al ciudadano. La referida institución permite a su vez la
conservación de la información estatal con adecuadas medidas de
seguridad.
El procedimiento20 es fundamental para el otorgamiento del Derecho en
tal sentido las solicitudes son evaluadas por el funcionario responsable o
19
La microforma, es el documento electrónico con valor legal, regulado por el sistema jurídico peruano
conforme a lo previsto en el Decreto Legislativo N° 681. Para la implementación de la microforma participa
un Fedatario Juramentado con Especialización en Informática.
20
El procedimiento para el acceso a la información pública es regulado por el Artículo 11 de la Ley N°, el
mismo que se detalla a continuación:
“Artículo 11.- Procedimiento
El acceso a la información pública se sujeta al siguiente procedimiento:
a) Toda solicitud de información debe ser dirigida al funcionario designado por la entidad de la
Administración Pública para realizar esta labor. En caso de que éste no hubiera sido designado, la
solicitud se dirige al funcionario que tiene en su poder la información requerida o al superior inmediato.
b) La entidad de la Administración Pública a la cual se haya presentado la solicitud de información deberá
otorgarla en un plazo no mayor de siete (7) días útiles; plazo que se podrá prorrogar en forma excepcional
por cinco (5) días útiles adicionales, de mediar circunstancias que hagan inusualmente difícil reunir la
información solicitada. En este caso, la entidad deberá comunicar por escrito, antes del vencimiento del
primer plazo, las razones por las que hará uso de tal prórroga, de no hacerlo se considera denegado el
pedido.
el funcionario que tenga la información a falta del responsable. Luego de
determinada la información, se le indicará el monto que deberá abonar el
interesado, conforme a lo previsto en el TUPA correspondiente.
Por otro lado, también es importante resaltar que el interesado en la
información pública tiene el derecho de acceso directo a la información
solicitada en horas de oficina. Es de resaltar que existen algunas
excepciones21 al acceso a la información pública por ser ésta:
En el supuesto de que la entidad de la Administración Pública no posea la información solicitada y de
conocer su ubicación y destino, esta circunstancia deberá ser puesta en conocimiento del solicitante.
c) La denegatoria al acceso a la información se sujeta a lo dispuesto en el segundo párrafo del artículo 13
de la presente Ley.
d) De no mediar respuesta en los plazos previstos en el inciso b), el solicitante puede considerar
denegado su pedido.
e) En los casos señalados en los incisos c) y d) del presente artículo, el solicitante puede considerar
denegado su pedido para los efectos de dar por agotada la vía administrativa, salvo que la solicitud haya
sido cursada a un órgano sometido a superior jerarquía, en cuyo caso deberá interponer el recurso de
apelación para agotarla.
f) Si la apelación se resuelve en sentido negativo, o la entidad correspondiente no se pronuncia en un
plazo de diez (10) días útiles de presentado el recurso, el solicitante podrá dar por agotada la vía
administrativa.
g) Agotada la vía administrativa el solicitante que no obtuvo la información requerida podrá optar por
iniciar el proceso contencioso administrativo, de conformidad con lo señalado en la Ley Nº 27584 u optar
por el proceso constitucional del Hábeas Data, de acuerdo a lo señalado por la Ley Nº 26301.”
21
Artículo 15.- Excepciones al ejercicio del derecho: Información Secreta
El derecho de acceso a la información pública no podrá ser ejercido respecto a la información
expresamente clasificada como secreta, que se sustente en razones de seguridad nacional, en
concordancia con el artículo 163 de la Constitución Política del Perú, que además tenga como base
fundamental garantizar la seguridad de las personas y cuya revelación originaría riesgo para la integridad
territorial y/o subsistencia del sistema democrático, así como respecto a las actividades de inteligencia y
contrainteligencia del CNI dentro del marco que establece el Estado de Derecho en función de las
situaciones expresamente contempladas en esta Ley. En consecuencia la excepción comprende
únicamente los siguientes supuestos:
1. Información clasificada en el ámbito militar, tanto en el frente interno como externo:
a) Planes de defensa militar contra posibles agresiones de otros Estados, logísticos, de reserva y
movilización y de operaciones especiales así como oficios y comunicaciones internas que hagan
referencia expresa a los mismos.
b) Las operaciones y planes de inteligencia y contrainteligencia militar.
c) Desarrollos técnicos y/o científicos propios de la defensa nacional.
d) Órdenes de operaciones, logísticas y conexas, relacionadas con planes de defensa militar contra
posibles agresiones de otros Estados o de fuerzas irregulares militarizadas internas y/o externas, así
como de operaciones en apoyo a la Policía Nacional del Perú, planes de movilización y operaciones
especiales relativas a ellas.
e) Planes de defensa de bases e instalaciones militares.
f) El material bélico, sus componentes, accesorios, operatividad y/o ubicación cuyas características
pondrían en riesgo los planes de defensa militar contra posibles agresiones de otros Estados o de fuerzas
irregulares militarizadas internas y/o externas, así como de operación en apoyo a la Policía Nacional del
Perú, planes de movilización y operaciones especiales relativas a ellas.
g) Información del Personal Militar que desarrolla actividades de Seguridad Nacional y que pueda poner
en riesgo la vida e integridad de las personas involucradas.
2. Información clasificada en el ámbito de inteligencia tanto en el frente externo como interno:
a) Los planes estratégicos y de inteligencia, así como la información que ponga en riesgo sus fuentes.
b) Los informes que de hacerse públicos, perjudicarían la información de inteligencia.
c) Aquellos informes oficiales de inteligencia que, de hacerse públicos, incidirían negativamente en las
excepciones contempladas en el inciso a) del artículo 15 de la presente Ley.
d) Información relacionada con el alistamiento del personal y material.
e) Las actividades y planes estratégicos de inteligencia y contrainteligencia, de los organismos
conformantes del Sistema de Inteligencia Nacional (SINA), así como la información que ponga en riesgo
sus fuentes.
f) Información del personal civil o militar que desarrolla actividades de Seguridad Nacional y que pueda
poner en riesgo la vida e integridad de las personas involucradas.
g) La información de inteligencia que contemple alguno de los supuestos contenidos en el artículo 15
numeral 1.
En los supuestos contenidos en este artículo los responsables de la clasificación son los titulares del
sector o pliego respectivo, o los funcionarios designados por éste.
Con posterioridad a los cinco años de la clasificación a la que se refiere el párrafo anterior, cualquier
persona puede solicitar la información clasificada como secreta, la cual será entregada si el titular del
sector o pliego respectivo considera que su divulgación no pone en riesgo la seguridad de las personas, la
integridad territorial y/o subsistencia del sistema democrático. En caso contrario deberá fundamentar
expresamente y por escrito las razones para que se postergue la clasificación y el período que considera
que debe continuar clasificado. Se aplican las mismas reglas si se requiere una nueva prórroga por un
nuevo período. El documento que fundamenta que la información continúa como clasificada se pone en
conocimiento del Consejo de Ministros, el cual puede desclasificarlo. Dicho documento también es puesto
en conocimiento de la comisión ordinaria a la que se refiere el artículo 36 de la Ley Nº 27479 dentro de los
diez (10) días posteriores a su pronunciamiento. Lo señalado en este párrafo no impide que el Congreso
de la República acceda a la información clasificada en cualquier momento de acuerdo a lo señalado en el
artículo 15-C de la presente Ley.
Artículo 15-A.- Excepciones al ejercicio del derecho: Información reservada
El derecho de acceso a la información pública no podrá ser ejercido respecto de la información clasificada
como reservada. En consecuencia la excepción comprende únicamente los siguientes supuestos:
1. La información que por razones de seguridad nacional en el ámbito del orden interno cuya revelación
originaría un riesgo a la integridad territorial y/o la subsistencia del sistema democrático. En consecuencia
se considera reservada la información que tiene por finalidad prevenir y reprimir la criminalidad en el país
y cuya revelación puede entorpecerla y comprende únicamente:
a) Los planes de operaciones policiales y de inteligencia, así como aquellos destinados a combatir el
terrorismo, tráfico ilícito de drogas y organizaciones criminales, así como los oficios, partes y
comunicaciones que se refieran expresamente a ellos.
b) Las informaciones que impidan el curso de las investigaciones en su etapa policial dentro de los límites
de la ley, incluyendo los sistemas de recompensa, colaboración eficaz y protección de testigos, así como
la interceptación de comunicaciones amparadas por la ley.
c) Los planes de seguridad y defensa de instalaciones policiales, establecimientos penitenciarios, locales
públicos y los de protección de dignatarios, así como los oficios, partes y comunicaciones que se refieran
expresamente a ellos.
d) El movimiento del personal que pudiera poner en riesgo la vida e integridad de las personas
involucradas o afectar la seguridad ciudadana.
e) El armamento y material logístico comprometido en operaciones especiales y planes de seguridad y
defensa del orden interno.
2. Por razones de seguridad nacional y de eficacia de la acción externa del Estado, se considerará
información clasificada en el ámbito de las relaciones externas del Estado, toda aquella cuya revelación
originaría un riesgo a la seguridad e integridad territorial del Estado y la defensa nacional en el ámbito
externo, al curso de las negociaciones internacionales y/o la subsistencia del sistema democrático. Estas
excepciones son las siguientes:
a) Elementos de las negociaciones internacionales que de revelarse perjudicarían los procesos
negociadores o alteraran los acuerdos adoptados, no serán públicos por lo menos en el curso de las
mismas.
b) Información que al ser divulgada oficialmente por el Ministerio de Relaciones Exteriores pudiera afectar
negativamente las relaciones diplomáticas con otros países.
c) La información oficial referida al tratamiento en el frente externo de la información clasificada en el
ámbito militar de acuerdo a lo señalado en el inciso a) del numeral 1 del artículo 15 de la presente Ley.
En los casos contenidos en este artículo los responsables de la clasificación son los titulares del sector
correspondiente o los funcionarios designados por éste. Una vez que desaparezca la causa que motivó la
clasificación, la información reservada es de acceso público. [Artículo agregado por el Artículo 1 de la Ley
Nº 27927 del 04 de febrero de 2003.]
Artículo 15-B.- Excepciones al ejercicio del derecho: Información confidencial
El derecho de acceso a la información pública no podrá ser ejercido respecto de lo siguiente:
1. La información que contenga consejos, recomendaciones u opiniones producidas como parte del
proceso deliberativo y consultivo previo a la toma de una decisión de gobierno, salvo que dicha
información sea pública. Una vez tomada la decisión, esta excepción cesa si la entidad de la
Administración Pública opta por hacer referencia en forma expresa a esos consejos, recomendaciones u
opiniones.
2. La información protegida por el secreto bancario, tributario, comercial, industrial, tecnológico y bursátil
que están regulados, unos por el inciso 5 del artículo 2 de la Constitución, y los demás por la legislación
pertinente.
3. La información vinculada a investigaciones en trámite referidas al ejercicio de la potestad sancionadora
de la Administración Pública, en cuyo caso la exclusión del acceso termina cuando la resolución que pone
fin al procedimiento queda consentida o cuando transcurren más de seis (6) meses desde que se inició el
procedimiento administrativo sancionador, sin que se haya dictado resolución final.
4. La información preparada u obtenida por asesores jurídicos o abogados de las entidades de la
Administración Pública cuya publicidad pudiera revelar la estrategia a adoptarse en la tramitación o
Información Secreta, Información reservada, y confidencia; aspectos
fundamentales para preservar la información pública de los enemigos del
Estado, el gobierno y la democracia en general; por lo tanto, toda
denegatoria deberá centrarse únicamente en las tres excepciones antes
señaladas.
En el marco de la protección de Datos Personales es de vital
importancia referirse al Artículo 20° de la Ley N° 29733, la misma que
para efectos de la aplicación del derecho de actualización, inclusión,
rectificación y supresión de datos contenidos en bancos de datos
personales de administración pública, dicho derecho se sujeta a lo
regulado en el Artículo 21° del TUO de la Ley de Transparencia y
Acceso a la Información Pública aprobada por Ley N° 27806.
Por otro lado, la información confidencial de la norma antes indicada se
configura información sensible para efectos de la aplicación de la Ley de
protección de datos personales en el Perú.
A MODO DE CONCLUSIÓN
defensa en un proceso administrativo o judicial, o de cualquier tipo de información protegida por el secreto
profesional que debe guardar el abogado respecto de su asesorado. Esta excepción termina al concluir el
proceso.
5. La información referida a los datos personales cuya publicidad constituya una invasión de la intimidad
personal y familiar. La información referida a la salud personal, se considera comprendida dentro de la
intimidad personal. En este caso, sólo el juez puede ordenar la publicación sin perjuicio de lo establecido
en el inciso 5 del artículo 2 de la Constitución Política del Estado.
6. Aquellas materias cuyo acceso esté expresamente exceptuado por la Constitución o por una Ley
aprobada por el Congreso de la República." [Agregado por el Artículo 1 de la Ley Nº 27927 del 04 de
febrero del 2003.]
Artículo 15-C.- Regulación de las excepciones
Los casos establecidos en los artículos 15, 15-A y 15-B son los Únicos en los que se puede limitar el
derecho al acceso a la información pública, por lo que deben ser interpretados de manera restrictiva por
tratarse de una limitación a un derecho fundamental. No se puede establecer por una norma de menor
jerarquía ninguna excepción a la presente Ley.
La información contenida en las excepciones señaladas en los artículos 15, 15-A y 15-B son accesibles
para el Congreso de la República, el Poder Judicial, el Contralor General de la República y el Defensor
del Pueblo.
Para estos efectos, el Congreso de la República sólo tiene acceso mediante una Comisión Investigadora
formada de acuerdo al artículo 97 de la Constitución Política del Perú y la Comisión establecida por el
artículo 36 de la Ley Nº 27479. Tratándose del Poder Judicial de acuerdo a las normas que regulan su
funcionamiento, solamente el juez en ejercicio de sus atribuciones jurisdiccionales en un determinado
caso y cuya información sea imprescindible para llegar a la verdad, puede solicitar la información a que se
refiere cualquiera de las excepciones contenidas en este artículo. El Contralor General de la República
tiene acceso a la información contenida en este artículo solamente dentro de una acción de control de su
especialidad. El Defensor del Pueblo tiene acceso a la información en el ámbito de sus atribuciones de
defensa de los derechos humanos.
Los funcionarios públicos que tengan en su poder la información contenida en los artículos 15, 15-A y 15B tienen la obligación de que ella no sea divulgada, siendo responsables si esto ocurre.
El ejercicio de estas entidades de la administración pública se enmarca dentro de las limitaciones que
señala la Constitución Política del Perú.
Las excepciones señaladas en los puntos 15 y 15-A incluyen los documentos que se generen sobre estas
materias y no se considerará como información clasificada, la relacionada a la violación de derechos
humanos o de las Convenciones de Ginebra de 1949 realizada en cualquier circunstancia, por cualquier
persona. Ninguna de las excepciones señaladas en este artículo pueden ser utilizadas en contra de lo
establecido en la Constitución Política del Perú." [Agregado por el Artículo 1 de la Ley Nº 27927 del 04 de
febrero del 2003.]
El desarrollo de las sociedades democráticas generan cada vez más y
más información pública que debe ser conocida por los interesados a fin
de ejercer un adecuado control sobre las acciones públicas.
El acceso a la información pública es un derecho que garantiza un
adecuado combate contra actitudes prepotentes, autoritarias, corruptas,
ilegales y anti-éticas. Hechos que deben ser desterrados y eliminados
de raíz a fin de evitar que se extiendan como un cáncer a nivel del
Estado y la Sociedad.
La publicidad de la información pública sea a través de soportes
tradicionales o informáticos son una garantía de vigencia y crecimiento
de los sistemas democráticos por lo que el Perú se pone a tono con el
desarrollo internacional para el acceso a la información elaborada y
producida por las diversas entidades de la administración pública.
Una de las formas que ha determinado el Estado peruano para publicitar
la información que produce es el desarrollo de portales electrónicos
administrados por un responsable de dar atención a las solicitudes de
acceso a la información bajo determinada sanción, situación que
garantiza y hace viable el derecho de acceso a la información pública.
El acceso a la información pública tiene gravitante incidencia sobre la
protección de datos personales por eso es importante los criterios y
políticas de seguridad que deben aplicarse para evitar la vulneración de
datos estatales que puedan afectar a los ciudadanos que confían en el
resguardo de su información por parte de los entes estatales.
BIBLIOGRAFÍA
ACED FÉLEZ, Emilio y Otros. ¿Seguridad, Privacidad y
Confidencialidad. El Desafío de la Protección de Datos. Montevideo.
Goethe Institute Montevideo. Ediciones Trilce. 2004 - 222 pp.
ERAZO, Ximena y Otros. Políticas públicas para un estado social de
derechos: el paradigma de los derechos universales. Santiago. LOM
Ediciones. 2007 – 372 páginas.
ERÉNDIRA SANDOVAL, Irma y Susan Rose-Ackerman Corrupción y
transparencia: Debatiendo las fronteras entre estado, mercado y
sociedad. México D.F. Siglo XXI Editores, S.A. de C.V. Universidad
Nacional Autónoma de México. Instituto de Investigaciones Sociales 2009. 503 pp.
MAGARIÑOS, Antonio (Director-Coordinador). Derecho al Conocimiento
y Acceso a la Información en las Políticas de Medio Ambiente. Madrid.
Instituto Nacional de Administraciones Públicas. 2005. 340 pp.
VILLANUEVA, Ernesto, Issa Luna Pla y Otros. El Derecho de Acceso a
la Información. Visiones desde México y la experiencia comparada.
México D.F. Fundación Honrad Adenauer. Universidad Iberoamérica,
A.C. 2001 - 106 pp.
HEMEROGRAFÍA
ESPINOZA CÉSPEDES José Francisco.
“Aspectos jurídicos
fundamentales de la firma digital”. En: DECIR: Revista de la Facultad de
Derecho, Ciencia Política y Relaciones Internacionales. Universidad
Tecnológica del Perú –UTP. Año 1. Número 1. Julio-Diciembre 2010. p
108.
ESPINOZA CÉSPEDES José Francisco y Pedro Patrón Bedoya. “El
Derecho Informático en el Perú: Apuntes Generales con Especial
Incidencia en el Ámbito Administrativo”. En: Revista de Derecho das
Novas Tecnologías. N° 7-Jul/2010 – Jun 2011. Instituto Brasileiro de
Dereito da Informática. pp. 143-144.