UNIVERSIDAD CENTRAL DEL ECUADOR FACULTAD DE JURISPRUDENCIA, CIENCIAS POLÍTICAS Y SOCIALES CARRERA DE DERECHO “TRANSGRESIÓN A LOS DERECHOS MORALES DE AUTOR DEBIDO A SU OBLIGATORIA TRANSMISIÓN EN LA RELACIÓN LABORAL A FAVOR DE LAS PERSONAS JURÍDICAS DESARROLLADORAS DE SOFTWARE EN QUITO EN EL AÑO 2014” Proyecto de Investigación previo a la obtención del título de: ABOGADA AUTORA: Soria Lagos Tatiana Katherine Correo: taty_kath@hotmail.com DIRECTOR: Dr. León Asquí Juan Cristóbal M.Sc. QUITO – ECUADOR Enero, 2016 i DEDICATORIA Dedico el presente trabajo a mis padres Gloria y Carlos quienes han sido mi guía mi apoyo incondicional y la fuerza que muchas veces me han faltado en este largo camino. A mis tres abuelitas, Luz María Vargas, Luz María Mesías y María Teresa de Jesús Mesías que con su cariño y amor han sido el motor de mis días. A mis hermanos Gaby y Carlitos quienes con sus ocurrencias abrazos y consejos han hecho de mí la persona que soy. A Cristian Alemán mi novio y mejor amigo quien ha sido la luz de mis ojos y ha permanecido a mi lado en todo momento de dicha y de tristeza Tatiana Soria ii AGRADECIMIENTOS A mis padres por su apoyo incondicional a lo largo de mi vida. A mí querida Universidad Central del Ecuador. A mi Director de Proyecto quien con su paciencia y apoyo me guio en la elaboración de este trabajo. A los docentes y amigos que forje en las aulas de la Universidad. iii DECLARATORIA DE ORIGINALIDAD TATIANA KATHERINE SORIA LAGOS, autor del presente trabajo de titulación profesional, con cédula de ciudadanía 0503934465, libre y voluntariamente DECLARO, que el proyecto de investigación titulado: "Transgresión A Los Derechos Morales De Autor Debido A Su Obligatoria Transmisión En La Relación Laboral A Favor De Las Personas Jurídicas Desarrolladoras De Software En Quito En El Año 2014" es de mi plena autoría, reviste la característica de original y no constituye plagio o copia alguna, constituyéndose en un trabajo de titulación único, como mandan los principios de la investigación científica y la honestidad académica, de ser comprobado lo contrario, me someto a las disposiciones legales pertinentes. Es todo cuanto puede decir en honor a la verdad. Atentamente, ………………............ Tatiana Katherine Soria Lagos C.C. 050393446-5 Correo: taty_kath@hotmail.com iv AUTORIZACIÓN DE LA AUTORIA INTELECTUAL Yo, TATIANA KATHERINE SORIA LAGOS, en calidad de autora del Proyecto de Investigación titulado: "Transgresión A Los Derechos Morales De Autor Debido A Su Obligatoria Transmisión En La Relación Laboral A Favor De Las Personas Jurídicas Desarrolladoras De Software En Quito En El Año 2014" por la presente autorizo a la Universidad Central del Ecuador, hacer uso de los contenidos de este Proyecto de Investigación con fines estrictamente académicos o de investigación. Los derechos que como autor me corresponden, con excepción de la presente autorización, seguirán vigentes a mi favor, de conformidad con lo establecido en los artículos 5, 6, 8, 19 y demás pertinentes de la Ley de Propiedad Intelectual y su Reglamento. Atentamente, Srta. Tatiana Soria Lagos C.C. 050393446-5 v APROBACIÓN DEL DIRECTOR DEL PROYECTO DE INVESTIGACIÓN vi APROBACIÓN DEL TRIBUNAL CALIFICADOR DEL TRABAJO ESCRITO Los miembros del tribunal calificador aprueban el trabajo de investigación titulado: "TRANSGRESIÓN A LOS DERECHOS MORALES DE AUTOR DEBIDO A SU OBLIGATORIA TRANSMISIÓN EN LA RELACIÓN LABORAL A FAVOR DE LAS PERSONAS JURÍDICAS DESARROLLADORAS DE SOFTWARE EN QUITO EN EL AÑO 2014" de acuerdo con las disposiciones reglamentarias de la Carrera de Derecho de la Facultad de Jurisprudencia, Ciencias Políticas y Sociales de la Universidad Central del Ecuador para títulos de pregrado. Quito, del 2015 Para constancia firman: TRIBUNAL CALIFICADOR F/_________________ F/_________________ F/_________________ vii ÍNDICE DE GENERAL DE CONTENIDOS DEDICATORIA ............................................................................................................... ii AGRADECIMIENTOS ................................................................................................... iii DECLARATORIA DE ORIGINALIDAD Y RESPONSABILIDAD ............................ iv AUTORIZACIÓN DE LA AUTORIA INTELECTUAL ................................................ v APROBACIÓN DEL DIRECTOR DEL PROYECTO DE INVESTIGACIÓN ............ vi APROBACIÓN DEL TRIBUNAL CALIFICADOR DEL TRABAJO ESCRITO ....... vii ÍNDICE DE GENERAL DE CONTENIDOS ............................................................... viii ÍNDICE DE TABLAS .................................................................................................... xii ÍNDICE DE GRÁFICOS .............................................................................................. xiii ÍNDICE DE ANEXOS .................................................................................................. xiv RESUMEN EJECUTIVO .............................................................................................. xv ABSTRACT .................................................................................................................. xvi INTRODUCCIÓN ............................................................................................................ 1 CAPÍTULO I .................................................................................................................... 3 1. PROBLEMA ............................................................................................................. 3 1.1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA .......................................................... 3 1.2. FORMULACIÓN DEL PROBLEMA............................................................... 4 1.3. PREGUNTAS DIRECTRICES ......................................................................... 4 1.4. OBJETIVOS ...................................................................................................... 5 1.4.1. Objetivo general ......................................................................................... 5 1.4.2. Objetivos específicos .................................................................................. 5 1.5. JUSTIFICACIÓN .............................................................................................. 6 CAPÍTULO II ................................................................................................................... 7 2. MARCO TEÓRICO .................................................................................................. 7 2.1. ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIÓN ................................................ 7 2.2. FUNDAMENTACIÓN TEÓRICO - DOCTRINARIA .................................... 9 2.3. LA PROPIEDAD INTELECTUAL ................................................................ 14 2.4. PROPIEDAD INTELECTUAL ....................................................................... 19 2.4.1. Antecedentes ............................................................................................. 19 2.4.2. Definición ................................................................................................. 19 viii 2.5. DERECHOS DE AUTOR ............................................................................... 21 2.5.1. Antecedentes ............................................................................................. 21 2.5.2. Definición ................................................................................................. 21 2.5.3. Los derechos de autor y la protección como derechos humanos .............. 22 2.5.4. Derechos morales ..................................................................................... 27 2.5.5. Derechos patrimoniales ............................................................................ 33 2.6. EL AUTOR ...................................................................................................... 34 2.7. SUJETOS DEL DERECHO DE AUTOR: PERSONAS NATURALES Y JURÍDICAS ................................................................................................................ 36 2.7.1. Las personas naturales como autores ....................................................... 36 2.7.2. Las personas jurídicas como titulares de los derechos de autor ............... 37 2.8. EL TITULAR DE DERECHOS DE AUTOR ................................................. 38 2.8.1. Antecedentes ............................................................................................. 38 2.8.2. Definición ................................................................................................. 39 2.8.3. Diferencia entre autoría y titularidad de los derechos de autor ................ 39 2.9. La obra ............................................................................................................. 42 2.9.1. Definición de obra ........................................................................................ 42 2.9.2. Originalidad .................................................................................................. 42 2.9.3. Clases de obras ............................................................................................. 43 2.9.3.1. Anónima................................................................................................ 43 2.9.3.2. Audiovisual ........................................................................................... 43 2.9.3.3. De Arte Aplicado .................................................................................. 44 2.9.3.4. Inédita ................................................................................................... 44 2.9.3.5. Póstuma ................................................................................................. 44 2.9.3.6. En Colaboración ................................................................................... 44 2.9.3.7. Colectiva ............................................................................................... 45 2.9.3.8. Por Encargo ........................................................................................... 46 2.9.3.9. Obra creada Bajo Relación de Dependencia ......................................... 46 2.10. Obras protegidas ........................................................................................... 47 2.10.1 Clasificación General ................................................................................... 48 2.11. El Contrato de Trabajo ...................................................................................... 48 2.11.1. Antecedentes .............................................................................................. 48 2.12. Programas de ordenador ............................................................................... 49 2.12.1 Definición de Programas de Ordenador ......................................................... 49 ix 2.12.2. Protección los programas de Ordenador ....................................................... 50 2.12.3. Limitaciones al derecho de autor en Programas de Ordenador ..................... 50 2.12..4. Excepciones al derecho de autor en Programas de Ordenador ..................... 51 2.13. Interpretación Jurídica ...................................................................................... 52 2.13.1. Definición ....................................................................................................... 52 2.13.2. Certeza jurídica ............................................................................................... 53 2.13.3. Tipos de interpretación ................................................................................... 54 7.4. Procedimiento para la interpretación judicial de la ley ........................................... 54 2.3. PLANTEAMIENTO IDEOLÓGICO A DEFENDER ........................................ 57 2.4. CARACTERIZACIÓN DE LAS VARIABLES ................................................. 57 2.4.1. Variable independiente ..................................................................................... 57 2.4.2. Variable dependiente ........................................................................................ 57 2.5. DEFINICIÓN DE TÉRMINOS BÁSICOS ......................................................... 58 2.5.1 Términos jurídicos ............................................................................................. 58 CAPITULO III ............................................................................................................... 62 2. METODOLOGÍA ................................................................................................... 62 3.1. DEFINICIÓN DE LOS MÉTODOS ............................................................... 62 3.1.1. Métodos empíricos ................................................................................... 62 3.1.2. Métodos teóricos ...................................................................................... 62 3.2. DISEÑOS DE LA INVESTIGACIÓN ............................................................ 63 3.3. MATRIZ DE OPERACIONALIZACIÓN DE LAS VARIABLES ................ 64 3.4. POBLACIÓN Y MUESTRA........................................................................... 65 3.4.1. Población .................................................................................................. 65 3.4.2. Muestra ..................................................................................................... 66 3.4.3. Formula..................................................................................................... 66 3.5. TÉCNICAS E INSTRUMENTOS DE LA INVESTIGACIÓN ...................... 66 3.5.1. Definición de las técnicas ......................................................................... 66 3.5.2. Definición de los instrumentos ................................................................. 67 3.6. VALIDEZ Y CONFIABILIDAD DE LOS INSTRUMENTOS ..................... 67 3.7. TÉCNICAS DE PROCESAMIENTO Y ANÁLISIS DE DATOS ................. 67 CAPITULO IV ............................................................................................................... 68 3. ANÁLISIS E INTERPRETACION DE RESULTADOS ....................................... 68 4.1. ANÁLISIS DE ENCUESTAS ......................................................................... 68 4.2. ENTREVISTA SEMI – ESTRUCTURADA .................................................. 79 x CAPÍTULO V ................................................................................................................ 83 4. CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES ...................................................... 83 5.1. CONCLUSIONES ........................................................................................... 83 5.2. RECOMENDACIONES .................................................................................. 84 CAPÍTULO VI ............................................................................................................... 86 6. PROPUESTA ............................................................................................................. 86 TÍTULO .......................................................................................................................... 86 6.1. DATOS INFORMATIVOS ............................................................................. 86 6.1.1. Localización.............................................................................................. 86 6.1.2. Beneficiarios ............................................................................................. 86 6.2. ANTECEDENTES DE LA PROPUESTA ...................................................... 86 6.2.1. Inciso Primero del artículo 16 Ley de Propiedad Intelectual ................... 87 6.3. JUSTIFICACIÓN ............................................................................................ 87 6.4. OBJETIVOS .................................................................................................... 88 6.4.1. Objetivo general ....................................................................................... 88 6.4.2. Objetivos Específicos ............................................................................... 89 6.4.3. Resultado Esperados ................................................................................. 89 6.5. DESARROLLO DE LA PROPUESTA .......................................................... 90 6.5.1. Planificación de actividades, tiempo y recursos ....................................... 90 6.5.2. Recursos Humanos ................................................................................... 90 6.5.3. Recursos Técnicos .................................................................................... 90 6.5.4. Recursos Materiales .................................................................................. 91 6.5.5. Presupuesto y Financiamiento .................................................................. 91 6.5.6. Fundamentación Doctrinaria y Jurídica de la Propuesta .......................... 92 BIBLIOGRAFÍA ............................................................................................................ 97 xi ÍNDICE DE TABLAS Tabla 1: Matriz de operacionalización de Variables ...................................................... 64 Tabla 2: Población Encuestada ....................................................................................... 65 Tabla 3: Muestra encuesta .............................................................................................. 66 Tabla 4: Pregunta No. 1 .................................................................................................. 68 Tabla 5: Pregunta No. 2 .................................................................................................. 69 Tabla 6: Pregunta No. 3 .................................................................................................. 70 Tabla 7: Pregunta No. 4 .................................................................................................. 71 Tabla 8: Pregunta No. 5 .................................................................................................. 72 Tabla 9: Pregunta No. 6 .................................................................................................. 73 Tabla 10: Pregunta No. 7 ................................................................................................ 74 Tabla 11: Pregunta No. 8 ................................................................................................ 75 Tabla 12: Pregunta No. 9 ................................................................................................ 76 Tabla 13: Pregunta No. 10 .............................................................................................. 77 Tabla 14: Pregunta No. 11 .............................................................................................. 78 Tabla 15: Planificación de actividades ........................................................................... 90 Tabla 16: Presupuesto ..................................................................................................... 91 xii ÍNDICE DE GRÁFICOS Gráfico 1: Pregunta No.1 ................................................................................................ 68 Gráfico 2: Pregunta No. 2 ............................................................................................... 69 Gráfico 3: Pregunta No. 3 ............................................................................................... 70 Gráfico 4: Pregunta No. 4 ............................................................................................... 71 Gráfico 5: Pregunta No. 5 ............................................................................................... 72 Gráfico 6: Pregunta No. 6 ............................................................................................... 73 Gráfico 7: Pregunta No. 7 ............................................................................................... 74 Gráfico 8: Pregunta No. 8 ............................................................................................... 75 Gráfico 9: Pregunta No. 9 ............................................................................................... 76 Gráfico 10: Pregunta No. 10 ........................................................................................... 77 Gráfico 11: Pregunta No. 11 ........................................................................................... 78 xiii ÍNDICE DE ANEXOS Anexo 1: Oficio de solicitud de Acceso a solicitudes de registro en el IEPI ............... 100 Anexo 2. Solitud de información presentada al IEPI .................................................. 101 Anexo 3. Registro de obras programas de ordenador (Software)................................. 102 Anexo 4: Obras Registrada a nivel Nacional (Quito, Guayaquil y Cuenca) ............... 105 Anexo 5: Obras Registrada a Nivel Nacional (Quito, Guayaquil y Cuenca) años: 1978 – 2014 ......................................................................................................... 106 Anexo 6. Tríptico de solicitudes en línea IEPI ............................................................. 107 Anexo 7. Formulario de Encuesta ................................................................................ 109 Anexo 8: Encuestas Realizadas .................................................................................... 111 Anexo 9: Formulario de Entrevista Semi Estructurada ............................................... 113 Anexo 10. Audio Entrevista Profesionales en Derecho e ingenieros en Sistemas ....... 114 Anexo 11. Tabla de Respuestas de Profesionales en Derecho E ingenieros en Sistemas ...................................................................................................................................... 115 xiv RESUMEN EJECUTIVO “TRANSGRESIÓN A LOS DERECHOS MORALES DE AUTOR DEBIDO A SU OBLIGATORIA TRANSMISIÓN EN LA RELACIÓN LABORAL A FAVOR DE LAS PERSONAS JURÍDICAS DESARROLLADORAS DE SOFTWARE EN QUITO EN EL AÑO 2014” El tema que antecede pretende dejar en evidencia la existencia de transgresiones hacia los derechos morales de autor, no obstante que la Ley de Propiedad Intelectual dentro de su articulado menciona que estos derechos son inherentes al autor, mencionando además que estos son Inembargables, Irrenunciables e imprescriptibles, así mismo los Convenios y Tratados Internacionales mencionan que bajo ningún concepto los Derechos Morales pueden ser transferidos en favor de un tercero ya que estos son considerados como derechos fundamentales; por otro lado, la misma Ley de Propiedad Intelectual dice que la titularidad de los derechos morales, cuando la obra sea realizada bajo relación de dependencia será de dominio del empleador, vulnerando no solo derechos constitucionales sino también derechos laborales, despojando al autor de seguridad jurídica en lo que a sus derechos respecta; por su parte autores no tienen conocimiento de la existencia de este particular dentro de la Ley de Propiedad Intelectual. PALABRAS CLAVES: DERECHO DE AUTOR DERECHO MORAL DERECHOS FUNDAMENTALES RELACIÓN DE DEPENDENCIA TRANSGRESIÓN TRANSMISIÓN DE DERECHOS xv ABSTRACT " TRANSGRESSION OF THE MORAL RIGHTS OF AUTHOR BECAUSE OF HIS COMPULSORY TRANSFER EMPLOYMENT IN FAVOR OF LEGAL PERSONS IN QUITO SOFTWARE DEVELOPERS IN 2014 " The previous theme expects to make clear the existence of transgressions to the author´s moral rights even though the intellectual property law in its articles mentions that these rights are inherent to the author, mentioning also that these are unalienable, inalienable and imprescriptible, Likewise, the international agreements and treaties mention that under no circumstances the moral rights can be transferred to a this person because these are considered as fundamental rights; on the other hand, the same intellectual property law says that the ownership of moral rights; when the work is done as a dependence relation will be domain of the employer, in violation not only the constitutional rights but also the labor rights, depriving to the author of legal security and about their rights; meanwhile authors don’t have knowledge of the existence of this particular inside of the intellectual property law. KEYWORDS: COPYRIGHT MORAL RIGHTS FUNDAMENTAL RIGHTS DEPENDENCE RELATION TRANSGRESSION TRANSMISSION OF RIGHTS xvi INTRODUCCIÓN La presente investigación se refiere al tema de la transgresión a los derechos morales de autor debido a su obligatoria transmisión en la relación laboral a favor de las personas jurídicas desarrolladoras de software en quito en el año 2014, se lo puede establecer como un acto en el que se transgreden derechos consagrados dentro de leyes ecuatorianas y leyes extrajeras, que de un modo u otro protegen a los derechos que les son inherentes a los autores de las obras que han realizado independientemente de su relación de dependencia. La característica principal de este hecho es la obligatoria transmisión de derechos facultada por la Ley de propiedad Intelectual, evidenciando una contraposición y una incoherencia jurídica que se encuentra escrita en la ley que antecede, demostrando que es una actividad que va en contra no solo de la ley, sino que va en contra de Convenios y Tratados Internacionales, estableciendo una evidente confusión en la aplicación de la ley, que ha perjudicado a los autores que han desarrollado obras bajo relación de dependencia. Si bien es cierto la norma tiene claras identificaciones que si se consagran dentro de una ley es por una razón, considerando que la ley es para proteger a cada uno de los individuos que intervengan dentro de un procedimiento legal, por lo cual la ley no está facultada a transgredir los derechos de las personas sean estas naturales o jurídicas. Con la finalidad de evidenciar la transgresión cometida dentro de la Ley de Propiedad Intelectual en contra de los derechos de autor, la investigación se estructura del siguiente modo: En el capítulo primero se muestra el problema, se lo describe mediante el planteamiento del problema, evidenciando la situación actual por la cual se está desenvolviendo el problema, al igual que se plantea la formulación del problema; de igual modo constan las preguntas directrices que servirán para otorgarle sentido y enfoque al tema; se señalan los objetivos que ayudaran al desarrollo del trabajo de grado al igual que su justificación planteando la importancia del estudio del problema suscitado. 1 En el capítulo segundo se presenta el Marco Teórico, en el que se detallan los antecedentes de la investigación, y se construye la fundamentación teórica en el cual se desarrolla el guion de contenidos plantados en el plan de investigación; se establece la idea a defender dentro del planteamiento; la caracterización de las variables; y, como parte final la definición de términos básicos. En el capítulo tercero se presenta la Metodología de la cual me serviré para recabar información de los métodos que servirán para el desarrollo de la investigación, los diseños de la investigación, al igual que la operacionalizacion de las variables; se planteara la población y la muestra; se establecerán las técnicas e instrumentos a aplicarse. En el capítulo cuarto se aborda el análisis e interpretación de resultados y la debida tabulación y graficación de resultados, al igual que cada uno de los cuadros y gráficos contaran con su respectivo análisis. En el capítulo quinto se establecerán las conclusiones y recomendaciones obtenidas del desarrollo de la investigación, y de la puesta en evidencia de la posible solución de este problema. En el capítulo sexto se plantea la propuesta como un mecanismo de solución al problema; esta propuesta tendrá en su desarrollo los datos informativos tales como la localización y los beneficiarios; constaran los antecedentes de la propuesta; estará debidamente fundamentado; tendrá objetivos, además de los resultados esperado; por otro lado se desarrolla la propuesta, estableciendo la planificación en actividades, tiempos y recursos, al igual que se plantea el presupuesto y la fundamentación teórica y jurídica de la propuesta; y para finalizar se plantean la bibliografía y los anexos. 2 CAPÍTULO I 1. PROBLEMA 1.1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA El presente tema, tienen como objeto develar la existencia de artículos contrapuestos en su apreciación teórica. Dentro de la Ley de Propiedad Intelectual se puede apreciar antinomias debido a que, por un lado el artículo 18 de la ley ut supra declara como un derecho irrenunciable, inalienable, inembargable e imprescriptible entre otros: la facultad de reivindicar la paternidad de la obra, y por otro lado el artículo 16 en su parte pertinente determina que el titular del derecho (no titular originario) está autorizado para ejercer los Derechos Morales para la explotación de la obra. La doctrina de occidente es unánime al plantear que los Derechos Morales están vinculados irrefutablemente a la personalidad e intelecto del autor de una obra y que por lo mismo el vínculo creado entre el autor y la obra es indisoluble, por cuanto la creación intelectual necesariamente está ligada a cualidades personalísimas por lo que, resulta contradictorio siendo nuestra legislación el resultado de los pensamientos teóricos y filosóficos que abanderó la Revolución Francesa que se pretenda desnaturalizar mediante determinados artículos insertos en la norma que regula la materia el postulado ius positivista sobre el cual se erige precisamente la Ley de Propiedad Intelectual. La naturaleza misma del autor se desvirtúa por cuanto se torna difuso el derecho subjetivo que este tiene sobre la creación intelectual puesto que como se verá, este derecho subjetivo lo podrán ejercer las personas jurídicas que como se desprende del artículo 7 en el que se define al autor, solamente las personas naturales podrán ser reputadas como tal. Si bien es cierto en ninguna disposición de la LPI se considera a la persona jurídica como autor el hecho de que esta pueda ejercer tanto facultades patrimoniales como morales le otorga una cuestión meramente terminológica por cuanto 3 la declaración del derecho debe estar siempre acompañada de la capacidad subjetiva de ejercer con señorío tal derecho. Al ser considerado como una obra y tutelado con las consideraciones que la disciplina del derecho de autor contempla, el programa de ordenador debería observar las mismas apreciaciones que las demás obras contempladas en la ley, sin embargo, se establece que el productor, esto es la persona natural o jurídica que toma la iniciativa y responsabilidad de la elaboración, organización, se considera titular de la misma y además que este está legitimado para ejercer en nombre propio los derechos morales sobre la obra, contraviniendo varios artículos de la misma norma legal. 1.2. FORMULACIÓN DEL PROBLEMA La Ley de Propiedad Intelectual como un medio en el que se contemplan medidas proteccionistas en favor de los autores ha demostrado que dentro de su normativa se toman en cuenta aspectos que protegen a los derechos que se desprenden de la elaboración de una obra, sin embargo dentro de esta misma normativa se encuentran artículos que desvirtúan al derecho de autor como tal y que por lo tanto descalifican la moralidad de la obra que recae sobre el autor, por lo tanto es necesario identificar: ¿Cuáles son las causas de trasferencia de la titularidad de los derechos morales en la relación laboral a favor de las personas jurídicas desarrolladoras de software en quito en el Año 2014? 1.3. PREGUNTAS DIRECTRICES ¿Cuáles son las causas y efectos que produzca la transmisión de los derechos de autor a favor de las personas jurídicas desarrolladoras de software? ¿Qué consecuencias jurídicas acarrea la transmisión de derechos de autor en las relaciones laborales que tienen por objeto la elaboración de un software? ¿Existe dentro de la norma preestablecida antinomias que devengan en la transgresión al derecho moral de autor? 4 ¿Por qué motivo desde la aprobación de la Ley de Propiedad Intelectual no se ha dado una aclaratoria o interpretación al inciso primero del artículo 16 de la Ley de Propiedad Intelectual? ¿Por qué en la Ley de Propiedad Intelectual se faculta la transmisión de derechos morales? 1.4. OBJETIVOS 1.4.1. Objetivo general Identificar las trasgresiones al derecho moral de autor mediante la existencia de antinomias que permiten ejercer los derechos subjetivos morales no originarios por el hecho de mantener una relación laboral que tiene por objeto el desarrollo de un software. 1.4.2. Objetivos específicos 1.- Determinar cuáles son las causas para que se produzca la transmisión de los derechos de autor a favor de las personas jurídicas desarrolladoras de software. 2.- Establecer las consecuencias jurídicas que acarrearía la transmisión de derechos de autor en las relaciones laborales que tienen por objeto la elaboración de un software. 3.- Demostrar la existencia dentro del inciso primero del artículo 16 de la Ley de Propiedad Intelectual las antinomias que devengan en la transgresión al derecho moral de autor en las relaciones laborales que tienen por objeto el desarrollo de software. 4.- Especificar las razones por las que dentro de la Ley de Propiedad Intelectual se faculta la trasmisión de derechos morales. 5.- Evidenciar la necesidad de interpretar el inciso primero del artículo 16 de la Ley de Propiedad Intelectual. 5 1.5. JUSTIFICACIÓN Los problemas que se han suscitado en medio de esta temática han sido sustanciales, ya que es a través de la norma por la cual se producen estas antinomias; que de un modo u otro despojan al autor de sus derechos que por ley les pertenecen. El problema recae en el hecho en el cual, artículos de la ley de Propiedad Intelectual se contraponen entre sí ya que, por un lado otorgan derechos proteccionistas hacia los autores y por otro les quitan derechos a los mismos y se les dan a otros, aun a sabiendas que existen normas superiores que los protegen; en ese sentido es necesario establecer un nexo causal y por ende un nexo vinculante que logren evidenciar los hechos que verdaderamente hacen que se llegue a esta resolución que se encuentra dentro de la misma Ley de Propiedad Intelectual. La importancia recae en que este tema es actual ya que el planteamiento es del año 2014 con una prolongación al 2015, ya que aún se siguen presentando solicitudes de registros de obras bajo relación de dependencia que desvinculan a los autores de los derechos morales de la obra. Lo que se desea con esta investigación es lograr evidenciar los hechos que han llevado a que los legisladores establezcan estos artículos que por un lado otorgan derechos y por el otro quitan los mismos; lo que se intenta además, es lograr establecer un nuevo enfoque en lo que a normativa se refiere, en el momento justo en el que se transgreden los derechos. Los beneficiarios serán los futuros autores desarrolladores de software ya que con la demostración de esta problemática se podrá esclarecer que a ellos es a quienes les pertenecen los derechos morales, es por ello que este trabajo otorgará un nuevo aporte a lo ya conocido, con un avance en el conocimiento. 6 CAPÍTULO II 2. MARCO TEÓRICO 2.1. ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIÓN Los derechos morales según lo que afirma (Sáenz, 1996, pág. 73) en su tesis titulada: La naturaleza jurídica del derecho de autor” “los derechos morales tienen como finalidad la protección de la personalidad de los autores, que se encuentra plasmada dentro de su obra […] el termino derecho moral se ha impuesto por la regla del uso común y es habitualmente empleado por los legisladores, como por la doctrina y la jurisprudencia, y adoptado incluso por los tratados y convenios internacionales. (pág.73) Por lo que los derechos morales son considerados como un derecho intransferible, ya que estos se encuentran plasmados dentro de la obra y dentro de la genialidad del autor, por lo que la naturaleza jurídica que comprenden de los derechos de autor deben continuar con su curso normal, en otras palabras no deben ser alterados. (Pizarro, 2001, pág. 85) En su tesis titulada “Titularidad de los derechos de autor en las obras creadas bajo relación de dependencia laboral” dice: Los derechos morales son relativos a la paternidad sobre la obra y su reivindicación, son propios del autor de la obra y no son susceptibles de cesión a favor de terceros, […] la titularidad de los derechos morales pertenece al autor de la obra, en cuanto es quien realizo un esfuerzo intelectual para la realización de la misma. Los derechos morales son considerados, tal y como lo afirma el autor, como la constitución de la paternidad del autor frente a su obra, y que por lo mismo el autor puede solicitar la reivindicación de la obra como suya, ya que es él quien ha desarrollado y creado la obra. 7 De igual modo, (Álvarez, 2014, pág. 95) en su tesis de grado titulada “El grafiti como objeto de protección de derechos de autor en el Ecuador” dice: Los bienes intelectuales, son producto del ingenio humano, y constituyen un bien jurídico de naturaleza incorpórea, especialmente protegidos por una vía jurídica distinta del derecho de propiedad común sobre cosas materiales, diametralmente opuesta por su temporalidad, límites y excepciones a la estabilidad de la propiedad material inmueble y a la relativa movilidad de la propiedad mueble. Las creaciones intelectuales son irrefutablemente el producto de la inteligencia humana, por lo tanto son inherentes a la persona que los ha desarrollado; y es claro manifestar que de estas creaciones se derivan derechos tanto morales como patrimoniales, que de un modo u otro se encuentran protegidos por la ley. (Sempértegui, 2013, pág. 16) En su tesis de grado titulada “Valoración del daño en las infracciones al derecho moral de autor” dice: “(…) toda persona tiene derecho a la protección de sus derechos morales y materiales que le correspondan por el desarrollo de sus obras (…)” Así como la autora claramente lo establece, los Convenios y tratados Internacionales tales como la Asamblea General de la ONU, el Convenio de Berna de 1886, el Acuerdo de la ADPIC, entre otros consideran que los derechos morales deben ser protegidos sobre cualquier otro tema, ya que estos son considerados como derechos fundamentales y como derechos humanos ya que son el producto del intelecto humano. Para finalizar, (Noboa, 2014, pág. 7) en su tesis de grado titulada “El derecho d autor en el entorno digital: responsabilidad de los ISP´S por su infracción en internet” dice: (…) se puede argüir que los derechos morales son aquellos que salvaguardan el vínculo que se genera entre el autor de una obra intelectual con esta última. Su finalidad directa, evidentemente no se relaciona con generar un beneficio económico para el autor, sino más bien proteger la personalidad de 8 aquel en relación con su creación, además los mismos, garantizan la indisolubilidad de la relación existente entre el autor y su obra. Está claro establecer y aclarar que la determinación de los derechos morales de autor no generan ningún tipo de rédito económico sino que únicamente en él se protege la personalidad del autor, ya que esta se encuentra plasmada en la obra que ha realizado, es por ello que es preciso que se plantee una aclaración con relación a esta temática dentro del problema que se hace mención Sin embargo de que estos y otros tantos trabajos abordan la situación jurídica motivo del presente proyecto, ninguno de estos es tratado desde el enfoque, desde el cual se va a trabajar. 2.2. FUNDAMENTACIÓN TEÓRICO - DOCTRINARIA Es importante que, antes de abordar con el tema ya planteado en el presente trabajo de investigación se analicen temas que servirán para esclarecer varias dudas e inquietudes, es así que se debe iniciar con la definición de propiedad intelectual, qué son los derechos de autor, qué se entienden como los derechos morales, que implican estos derechos, que son las personas jurídicas desarrolladoras de software bajo que disposición se sustenta la titularidad que estos tienen sobre los derechos, así mismo es menester tener en cuenta los temas que de un modo u otro crean y han creado controversia en razón del tema que antecede; de tal modo es importante revisar la normativa que acompaña la razón del problema que queremos despejar y por ende, analizar la normativa nacional e internacional, para que de esta manera se logre demostrar la existencia de antinomias dentro de nuestra legislación ecuatoriana. Es así, que cabe mencionar que se puede definir a la propiedad intelectual como el dominio que se tiene bajo las cosas inmateriales o incorporales, tales como las ideas, pensamientos, en sí las que han sido producto del intelecto humano; para este fin es el Estado, quien bajo su protección legislativa, pretende precautelar el resultado del esfuerzo de una o de varias personas para que permanezca como suyo ante la ley y la sociedad “se cataloga como una propiedad distinta o especial, dado que no protege ni regula cosas corporales o materiales” (Carvajal, Manual de Propiedad Intelectual, 2008, 9 pág. 160). Es por ello que organismos internacionales como la Organización Mundial de Propiedad Intelectual OMPI, la Organización de las Naciones Unidas para la Educación Ciencia y Cultura UNESCO, la Organización Internacional del Trabajo OIT, tienen como objetivos primordiales el de proteger a los derechos de autor y los derechos que le son inherentes a través, no solo de la ley internacional sino a través de la educación y la cultura, siendo organismos que precautelan la genialidad de los individuos a nivel internacional. La Organización Mundial de Propiedad Intelectual OMPI, es una organización que está dedicada al desarrollo de un sistema especializado sobre propiedad intelectual de carácter internacional que en su haber sea equilibrado, y que en sí contribuya al avance económico de las personas; hay que mencionar que la OMPI sustenta que los derecho reconocidos en materia de propiedad intelectual son derechos subjetivos, que no son otra cosa que facultades jurídicas inherentes al hombre y que por tal son reconocidos dentro del ordenamiento jurídico, es por ello que se toma en consideración a aquellos que son derivados de la capacidad intelectual del ser humano. De tal modo, que este trabajo va en caminado a demostrar la existencia de antinomias dentro de la LPI, que por un lado, protege y por el otro abandona a los autores dentro de su misma legislación; hay que mencionar que dicho trabajo va de la mano con el derecho subjetivo, puesto que el régimen de propiedad intelectual. De este modo, el autor, (Carvajal J. P., 2008, pág. 200) afirma que “la propiedad intelectual recae en una propiedad de domino, en cosas materiales o incorporales” en otras palabras “las ideas” son las que le pertenecen a un individuo, por ejemplo es distinto ser dueño de un libro que haberlo escrito, poniendo en evidencia que las ideas son las que se les atribuyen al autor del libro mas no al dueño del mismo, aún a sabiendas que el segundo ha pagado un valor monetario por este. Es importante tener presente que los derechos morales de autor siempre han estado presentes, es decir que son inherentes a él y que por ninguna razón o motivo (como la misma ley lo dice) pueden ser separados del autor, del desarrollador y ejecutor de la idea. 10 En este sentido, hay que tomar en cuenta que el derecho de propiedad intelectual se encuentra dentro de un ordenamiento en el cual lo que se pretende ganar es dinero con la explotación de la obra o creación, en otras palabras se trata de una explotación de capital, que como única función tiene recaudar dinero de lo que se ha creado con el único fin de aumentar la riqueza. Sin el afán de dejar de lado que, dentro de la historia del régimen de propiedad intelectual siempre se ha precautelado velar, jurídicamente hablando, por los derechos morales que obviamente poseen los autores; las personas que fruto de su esfuerzo y trabajo han podido plasmar de distintas maneras lo que hoy tenemos ya sean estas obras, libros, textos, inventos o hasta programas de ordenador que han servido para el avance y crecimiento tecnológico intelectual y cultural. Para este efecto hay que tomar en cuenta que lo que se pretende abordar dentro del régimen de propiedad intelectual son los derechos de autor y los derechos que conllevan la creación de obras que son y han sido producto del intelecto humano. Es así que el autor León Poinsard en la obra de (Sáenz, 1996, pág. 30) dice “la concepción, la autonomía del pensamiento y la creación, es lo que se ha llamado el derecho moral del autor sobre su obra” Poniendo en manifiesto que, lo que es producto del pensamiento es un derecho moral que obviamente les corresponden a los autores, teniendo un fundamento dentro del cual se toma en cuenta que el autor, es quién tiene la facultad para tutelar o cuidar la integridad de su obra, se entiende así que lo que se defiende no solo es la expresión de la personalidad del autor dentro de la obra, si no que la misma obra en su integridad física e individual. Hay que recalcar que, los derechos morales solo les compete a los autores de la obra y que por ningún motivo o causa, tal y como la misma Ley de Propiedad Intelectual LPI lo menciona estos son irrenunciables, inalienables, inembargables e imprescriptibles por lo que en otras palabras son inherentes a los autores y no pueden ser transferidos a otros, ya que como lo hemos venido desarrollando las obras llevan impregnadas en si la genialidad del autor, y básicamente en ellas se refleja la personalidad del autor no la del dueño o poseedor de la misma, así como los derechos patrimoniales ya que en estos se encuentra reflejados en la economía mundial como un medio compensatorio al esfuerzo que ha generado el autor con su obra, ya que este ha 11 educado, con su creación, a cientos o a miles de personas que gozan hoy de sus creaciones. El derecho de autor para (Arosemena, 2011, pág. 59) “es el conjunto de normas jurídicas que regulan los derechos subjetivos de los autores sobre sus obras, así como las limitaciones y excepciones a dichos derechos y el régimen contractual y gestión colectiva aplicable a estos.” Si bien es cierto, son todos aquellos que se encuentran dentro de la norma y la ley, al igual que sus limitaciones y prohibiciones, ahora pues los derechos morales también se encuentran dentro de la ley, en este caso en el artículo 18 de la (Ley de Propiedad Intelectual-LPI, 1998), y codificada en noviembre de 2006, dentro de la cual se menciona lo siguiente: Constituyen derechos morales irrenunciables, inalienables, inembargables e imprescriptibles del autor: a) Reivindicar la paternidad de su obra; b) Mantener la obra inédita o conservarla en el anonimato o exigir que se mencione su nombre o seudónimo cada vez que sea utilizada; c) Oponerse a toda deformación, mutilación, alteración o modificación de la obra que pueda perjudicar el honor o la reputación de su autor; d) Acceder al ejemplar único o raro de la obra que se encuentre en posesión de un tercero, a fin de ejercitar el derecho de divulgación o cualquier otro que le corresponda; y, e) La violación de cualquiera de los derechos establecidos en los literales anteriores dará lugar a la indemnización de daños y perjuicios independientemente de las otras acciones contempladas en esta Ley. De lo transcrito, se establece que los derechos morales son todos aquellos derechos que van íntimamente ligados a la persona que ha plasmado su ser o su personalidad en la obra que ha realizado, a esto se añade que varios tratadistas nacionales e internacionales dentro de sus obras consideran a los mismo como perpetuos. 12 En este sentido es preciso hacer un punto aclaratorio y enfático, ya que como primera arista dentro de este se menciona a la irrenunciabilidad que en otras palabras, según (Andrade Fernando, 1998, pág. 105) menciona que por ningún motivo se puede o debe renunciar a un derecho que dentro de la norma se encuentra ya que se estaría incurriendo en un atropellamiento de la ley ya que, este constituye un principio jurídico que debe ser cumplido y por ningún motivo dejarlo de lado. Por su parte, se debe abordar a los derechos patrimoniales ya que de este se desprende la posesión a la que le pertenece la titularidad de los derechos a terceros o a otros interesados. Es así que, es preciso acotar lo que el artículo 19 de la (Ley de Propiedad Intelectual-LPI, 1998), reza: “El autor goza del derecho exclusivo de explotar su obra en cualquier forma y de obtener por ello beneficios, salvo las limitaciones establecidas en el presente libro.” Transcrito esto, se menciona que los derechos patrimoniales son derechos mediante los cuales se concede al titular de los derechos el goce y disfrute económico de la creación que haya generado la producción intelectual y a través de la explotación de la obra. En este sentido, es importante tomar en cuenta que lo único que se pueden transferir son los derechos patrimoniales mas no los derechos morales, así lo manifiesta la LPI pero, qué contradictorio resulta ver que dentro de la misma ley existe un artículo, (el artículo16) en el cual se menciona que la titularidad de aquellas obras que han sido creadas bajo relación de dependencia en el ámbito laboral le corresponderá al empleador, mismo que podrá ejercer los derechos morales de la obra, cuando aun a sabiendas que los derechos morales son única y exclusivamente de propiedad del autor, de quien desarrollo, creó, elaboró la obra ya que dentro de la misma, como ya hemos mencionado, se encuentra la personalidad del autor; y suena totalmente absurdo que la moralidad de los derechos de autor puedan ser transferidos tal y como un derecho patrimonial, ya que de estos no se está lucrando absolutamente nada. Una vez, abordado temas que han servido para de un modo u otro esclarecer ciertas dudas acerca de la finalidad del proyecto por lo que es preciso continuar con un análisis más amplio del mismo. 13 2.3. LA PROPIEDAD INTELECTUAL Varios tratadistas han coincidido que los seres humanos somos descendientes del Homo Sapiens ya que las evidencias que han existido a lo largo de la historia demuestran la capacidad inventiva y creacionista de los seres humanos, ya que estos han buscado la forma de plasmar sus ideas por un medio u otro y que han perdurado a lo largo de la historia. El hombre es un ser creativo por naturaleza, y que por necesidad tuvieron que ingeniárselas, con lo que tenían cerca para poder elaborar algo que les fuese útil, es así que sus creaciones o avances tecnológicos para esa época eran lo último en tecnología qué, si bien es cierto hoy son solo cosas de uso cotidiano a los cuales no les prestamos mayor interés. Es así, que a este hombre innovador se le catalogó como hombre inteligente, al cual se le atribuían todos los avances, dentro de la comunidad y en el mundo. Hay que tomar en cuenta que en nuestra historia no solo se cuenta con grandes o pequeños inventos sino que en este caso hacemos referencia a las obras artísticas, literarias o programas que se han creado ya que, es con ellos que se logran dar grandes saltos en nuestra historia. En este sentido, se habla de una evolución no solo anatómica sino cultural, en el cual cada uno de estos avances ha servido para satisfacer las necesidades de las personas que cada década han ido apareciendo dentro de la historia. Podemos mencionar que desde las culturas más antiguas, pasando por la invención de la imprenta hasta el reconocimiento de la Propiedad Intelectual, se ha valorizado la expresión de las ideas. Sin lugar a dudas, esta evolución creativa, ha sido producto de la razón, de una razón que para ser alcanzada tuvo que pasar por un largo camino, en otras palabras la razón es producto de la experiencia, de lo que los primeros pobladores del mundo tuvieron que pasar constantemente para que la razón pudiera tener dominio dentro de nuestra historia, buscando con esta, la solución de conflictos o de problemas que pudieran ser resueltos de la mejor manera, todo esto con el uso constante de actividades que impliquen el desarrollo del intelecto humano, ya que, el hombre a diferencia del animal utilizaba la razón y no los instintos. 14 Los descubrimientos que se han ido dando en la historia, desde la Edad de Piedra, como han sido los utensilios de piedra, las puntas de flecha, en fin las herramientas que en su momento crearon o inventaron para poder sobrevivir al medio en el cual se encontraban, les permitieron el dominio de grupos, clanes y hasta hordas, ya que el conocimiento o la razón les hacía más fuertes frente a otros. Claro está, que es gracias, en primer lugar a la experiencia que va de la mano con la razón que lograron tener un crecimiento maravilloso dentro de lo que en la época y en las épocas posteriores acontecía, es así que gracias a la capacidad imaginativa del hombre de esa época que se tienen grandes avances tecnológicos, pero, no hay que dejar de lado que todos los conocimientos o experiencias que los hombres hemos tenido son gracias a los primeros pobladores del planeta, ya que ellos son o han sido quienes descubrieron las cosas que con el paso de los años el hombre se ha encargado de ir mejorando. Está claro entonces que, este conocimiento fue transmitido de generación en generación que de un inicio fue solamente un conocimiento empírico, unas ideas y que poco a poco se fueron puliendo con la práctica. Un proceso similar es el que ha sucedido con la propiedad intelectual, ya que algunas de las creaciones científicas o concepciones literarias que se han desarrollado no han sido puestas o planteadas conforme a la razón sino que al contrario han sido implementadas por acciones repetitivas de las personas, es por ello que nos atrevemos a decir que estas creaciones en algunos ámbitos no han sido racionalizados por lo que existen factores intervinientes tales como el régimen económico, la ambición por ser más, y tener más en este mundo capitalista. Es así, que si se debe dar un enfoque al postulado que poseía Aristóteles con relación a los niveles del conocimiento, dentro de los cuales se planteaban la racionalidad en la cual se encuentra el desarrollo intelectual del ser humano, dentro del que se ve claramente identificados cada uno de los niveles del conocimiento que Aristóteles dentro de sus hipótesis nos ha hecho entender que existe un primer escalón o un primer nivel en el que todas las personas pueden ingresar y que existen niveles más avanzados del conocimiento en los que solo las personas que se han preparado y han podido desarrollar capacidades intelectivas buenas, han podido llegar peldaño. 15 hasta este Es por ello, que es menester mencionar a la evolución humana que varios historiadores nos han plasmado en sus obras, poniendo en evidencia que la evolución ha sido un cambio constante en el que no solo las especies animales, sino que el hombre como sujeto principal se ha ido desenvolviendo en el medio que le toco desarrollarse. De este modo, la evolución del hombre así, como de su pensamiento y en sí misma, de la sociedad han tenido una lógica evolución, en la cual su contexto va arraigado en la constante aplicación e interpretación de conocimientos dentro de los cuales, la continua acumulación de los mismos, de la utilización y mejoramiento de los instrumentos que para la época habían creado han sido de gran ayuda para el mejoramiento de la sociedad; es claro entender que cada una de las primeras civilizaciones atraviesan por cambios conforme al lugar de ubicación o asentamiento que tenían, es así que, si en un lugar estaban cursando por la época del salvajismo, otra en la barbarie, y en otras estarían en la civilización. De tal modo, cada una de las sociedades se ha encontrado en un constante cambio, dentro del cual se han plasmado cada una de sus enseñanzas o sus prácticas dentro de lo que hoy conocemos. En lo que respecta a las primeras manifestaciones del ser humano se encuentra la existencia o el descubrimiento, como es el caso del Paleolítico ya que en esta época se hallaron objetos decorados, esculturas y grabados, tal es el caso de “las pinturas al interior de las Cuevas de Altamira en España, las de Lascaux en Francia, así como en África con los vestigios de trabajos de escultura como la Venus de Tan-Tan en Marrueco, o en el África austral como la Caverna de Bolbos” ( Instituto Ecuatoriano de Propiedad Intelectual, 2013, pág. 31), aun a pesar de este intento de las primeros pobladores del planeta por intentar comunicarse o dejar en pinturas alguna de sus vivencias, hubo un punto circunstancial en la que existió una brecha entre los hombres de esta época y lo que vendrían a continuación, es el caso del aparecimiento del lenguaje; la necesidad incesante de crear un medio de comunicación ya sea este entre personas del mismo círculo o de círculos distintos, hizo que la articulación del leguaje se vaya perfeccionando, así fue que las manifestaciones de pensamiento y de sentimientos se hacían evidentes. Por su parte, si bien es cierto antes de la palabra articulada, existían las señas y los sonidos que eran emitidos por animales, en lo que de inicio esta se desarrolló; es decir 16 que, la palabra articulada fue gracias a la imitación de los sonidos del entorno, es por ello que gracias a que la racionalidad se hizo presente la palabra articulada se desplegó, de tal modo la posibilidad de desarrollar ideas y el arte de plasmarlas a través del lenguaje pudo ser posible. En este apéndice, queda claro que el origen del lenguaje fue gracias a la imitación de los sonidos que hacían los animales. De la mano, con el desarrollo del lenguaje o de la palabra articulada vienen la interpretación de los sonidos que convencionalmente fueron direccionados al hecho de poder generar y plasmar ideas, y con ello se veía la capacidad de abstraer ideas; de este modo han podido surgir grandes obras, grandes creaciones, grandes inventos, que con el simple hecho de haber plasmado las ideas desde los pensamientos, a la palabra hablada para luego concluir con la escritura, ha sido un gran paso dentro de nuestra historia. De tal modo que, hay que tomar en cuenta lo que (Morgan, 1877, págs. 56-57) menciona Algunos de los poetas y filósofos de la antigüedad reconocieron la verdad de que el hombre se inició en un estado de extrema rusticidad, del cual subió a pasos lentos y sucesivos. También cayeron en cuenta de que el proceso de su desarrollo quedaba señalado por una serie progresiva de inventos y descubrimientos. Es así, que ya habiendo sido puntualizados cada uno de estos puntos en la historia del ser humano, desde su origen hasta el modo en el cual se han plasmado las ideas, es importante plantearnos las siguientes preguntas: ¿desde cuándo se hizo posible la apropiación del intelecto?, ¿desde cuándo las creaciones intelectuales han sido sujeto de la propiedad?, ¿desde cuándo la titularidad de las ideas (Derecho Moral) pueden ser transferidas a terceros?, si al contrario de lo que se plantea, hemos visto que a lo largo de la investigación se pone en total evidencia que todo origen de propiedad intelectual eran compartidos, que podían ser conocidos y usados por todos los miembros de la sociedad primitiva, además del reconocimiento que se daba a quien tuvo la idea de desarrollarlos y que en efecto así lo hizo, para el mejoramiento de su sociedad. 17 El origen de propiedad se ve claramente identificado desde el pensamiento de la humanidad, desde la idea latente de pertenencia a algo o de algo, es así que desde la comunidad primitiva se iba teniendo esa concepción en cada hombre, es por ello que cada una de las civilizaciones tuvieron que pasar por una serie de eventos, cambios, y en sí, de civilizaciones nuevas, para que dé apoco el cerebro fuera tomando conciencia de cada una de las ideas de posesión que tenían en ese entonces. Además, hay que mencionar que el origen de propiedad probablemente viene ligado al origen de la familia ya que es de este modo es como en los pueblos primitivos las “familias” monógamas como hoy lo denominamos, no existían. De este modo la gente se agrupaba en clanes, mismos que pertenecían a los familiares de la madre, como es claro, estaba prohibido el matrimonio dentro de las mismas gens, y las mujeres debían casarse con hombres de gens o clanes distintos, por lo que estos ya casados debían irse a vivir en otros sitios, motivando de esta manera al patriarcado, de tal modo que los que dirigían a la familia o al nuevo clan eran los padres y estos solo podían heredar a sus hijos varones las tierras conocidas en esas épocas como patria. Es así que, cuando los primeros pueblos germanos llegan a Francia en el siglo IV y V se encuentran con una sociedad Romana organizada en familias patriarcales individuales y con la idea de que las tierras que tenían en su posesión les pertenecían, que eran suyas, es decir, de su propiedad; es gracias que al origen o al sentido de la familia en la época primitiva que se tienen las primeras nociones de propiedad. De tal modo, que en estas épocas como la del salvajismo, la barbarie y la civilización, se ven claras evidencias de un modo de apropiación o de propiedad, ya que es en estas etapas en las cuales, el hombre comienza a desarrollar cada una de sus habilidades en lo que mejor sabe hacer, conforme a las enseñanzas de sus antepasados, es por ello que, con la propiedad de objetos, animales o hasta de tierras es que se genera este vínculo de lo propio y de lo ajeno. Es por ello, que las antiguas civilizaciones trabajaban por un bien común, mas no por un bien individual, ya que como es conocimiento de todos, los primeros hombres vivían en clanes y tribus y lo que uno tenía era en beneficio del otro y que por otro lado los 18 patriarcas se dedicaban a la administración de los bienes para todos los miembros de su comunidad. 2.4. PROPIEDAD INTELECTUAL 2.4.1. Antecedentes En el mundo clásico no se identificaban rasgos claros de la existencia de Propiedad Intelectual, por lo que un estado de protección sobre las obras era casi nulo, pero, lo que si existía era la copia de textos por parte de los esclavos; hay que tomar en cuenta que en esta época los autores carecían de la posibilidad de obtener cualquier derecho sobre su obra, lo que demuestra que en la antigüedad no existían normas que protejan a las obras de cualquier tipo de copia o plagio e incluso no habían normas de protección. Por otro lado, en la edad moderna los monasterios eran los únicos que producían libros, es así que en el siglo XII con el surgimiento de las Universidades la demanda de libros fue abismal y estos empiezan a circular con mayor fluidez. En la edad moderna, con el surgimiento de la imprenta en el año 1440 con Johann Gutenberg, empieza una revolución en la producción y distribución de libros, gracias a la imprenta la producción cultural empieza a dejar a los autores réditos económicos. Posterior a este hecho, a lo largo del siglo XVII los impresores gozaban con la exclusividad de la edición y por otro lado se hicieron presentes las personas que deseaban la libertad de imprenta por lo que fue preciso la adopción de un privilegio con un proyecto de ley, es por ello que en 1710 se aprueba el Statute of Anne (Estatuto de la Reina Ana), conocido como la primera legislación en lo que a derechos de autor se refiere. De este modo se va estableciendo de apoco la propiedad intelectual en el medio. 2.4.2. Definición Como se ha puesto en conocimiento, la propiedad intelectual, específicamente tiene que ver con las creaciones que han sido generadas por la mente, así como las invenciones, obras literarias y artísticas, en fin de todo lo que proviene del intelecto 19 humano, comprendiendo así que, es el conjunto de derechos que han sido otorgados en favor del autor para que este pueda proteger su obra. Los derechos que han sido otorgados al autor o al titular de la obra, no solo son derechos que les permitan únicamente protegerlos sino que además, permite que estos puedan lucrar de cada una de las obras que hayan realizado, dándoles así la posibilidad de beneficiarse a sí mismos. Es por ello que, (Ranger, 2007, pág. 125) dice: “se entiende por derecho intelectual el conjunto de normas que regulan las prerrogativas y beneficios que las leyes reconocen y establecen en favor de los autores y sus causahabientes por la creación de obras artísticas, científicas, industriales y comerciales”. En lo antes transcrito, hay que tomar en cuenta que los derechos que el autor menciona tienen semejanza con cualquier otro derecho de propiedad por lo que se está incursionando a que el creador o al titular de la obra pueda beneficiarse económicamente de su obra, por otro lado, se pone en manifiesto que las leyes serán quienes protejan las obras y a los mismos autores titulares de ellas, para que por ninguna causa sus derechos puedan ser vulnerados. La importancia de la propiedad intelectual se reconoció por primera vez en el Convenio de Paris para la Protección de la Propiedad industrial de 1883 y a demás en el Convenio de Berna para la Protección de Obras Literarias y Artísticas de 1886, pero para la ejecución de cada uno de estos convenios es la Organización Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI) es quien se ha encargado de administrar ambos tratados para que exista una mejor ejecución y aplicación de los mismos dentro de los países adherentes a la presente organización. Hay que tomar en cuenta que, este tipo de creaciones han sido producto de largos y amplios estudios, por lo que resulta fácil decir que merecen ser protegidas, ya que son el resultado del constante esfuerzo de una o varias personas que se han atrevido a hacer lo que muchas otras no. 20 2.5. DERECHOS DE AUTOR 2.5.1. Antecedentes Dentro de la historia que involucra a los derechos de autor, tenemos como antecedente, la invención de la imprenta por el alemán Johanes Gutemberg en el año 1440, por otro lado a los derechos y monopolios sobre la impresión de libros; con el Estatuto de la Reina Ana (Statute of Anne) de 1710, este estatuto, fue el primer reglamento en toman en cuenta a los derechos de autor, por cuanto en él, se otorgaba un derecho exclusivo para el autor, con relación a la reproducción de su obra, para que la difusión, en el caso de los libros publicados seria de veintiún años (21) y, para el caso de los libros inéditos sería de catorce años (14), y por último a la época de evolución legislativa y la consolidación de los derechos de autor a nivel internacional. 2.5.2. Definición El derecho de autor es un derecho de carácter universal por lo que se encuentra contemplado dentro de la historia y dentro de las leyes nacionales e internacionales que lo único que desean es precautelar las obras, provenientes del ingenio y que las mismas sean protegidas, proporcionándoles a los autores derechos que van íntimamente ligados a él. Por lo que (Arosemena, 2011, pág. 300), menciona “es el conjunto de normas jurídicas que regulan los derechos subjetivos de los autores sobre sus obras, así como las limitaciones y excepciones a dichos derechos y el régimen contractual y de gestión colectiva aplicable a estos”. Entiéndase de este modo que, los derechos de autor se encuentran comprendidos en un compendio de leyes, lo que concede a los autores es la protección total de sus obras; por otro lado dentro de los derechos de autor, en su haber cuenta con sujetos, mismos que son entes activos de él; en este sentido nos estamos refiriendo al autor y a los titulares de los derechos patrimoniales (económicos) sobre la obra, a estos se les considera como los beneficiarios directos de la protección de la obra. 21 Es por ello que, en las legislaciones de todo el mundo se reconocen los derechos de los escritores, músicos, autores de fonogramas, etc., a percibir una remuneración por la explotación de su obra, sea cual sea el soporte en el cual se encuentren plasmadas con la posibilidad de ser divulgadas, de este modo estas leyes en su haber, reconocen el derecho que tiene el autor sobre su obra para poder beneficiarse de la misma. En lo que, a contenido de derechos de autor respecta, se especifican a dos aspectos que por un lado son personales y por el otro patrimoniales, dentro de los cuales, se establece un ámbito de protección que conlleva un vínculo espiritual que mantienen el autor y su obra, otorgándole el derecho de publicar o no su obra, el de defender su paternidad intelectual frente a la obra, y por el otro lado el interés económico que posee el autor con su obra, concediéndole la utilización exclusiva de la obra, conllevándolo a un aprovechamiento económico del cual tendría resultado su publicación. 2.5.3. Los derechos de autor y la protección como derechos humanos Los derechos de autor dentro de nuestra legislación ecuatoriana son considerados como derechos humanos así ya lo determina la (Declaración Universal de Derechos Humanos adoptada y proclamada por la Asamblea General en su resolución 217 A (III), 1948), en su artículo 27 hace mención a lo siguiente: 1. Toda persona tiene derecho a tomar parte libremente en la vida cultural de la comunidad, a gozar de las artes y a participar en el progreso científico y en los beneficios que de él resulten. 2. Toda persona tiene derecho a la protección de los intereses morales y materiales que le correspondan por razón de las producciones científicas, literarias o artísticas de que sea autora. Lo que antecede es una protección total y abierta con relación a los Derechos de Autor, dentro de los cuales todo ser humano tiene el derecho de realizar creaciones artísticas, literarias o científicas y gozar de todos los beneficios que de él se desprendan, por otro lado se habla de la protección a los derechos morales y materiales (patrimoniales) del autor no de un tercero. 22 Así como lo menciona, el numeral 2 la moralidad que recae en el autor por el desarrollo de la obra es únicamente de él y no constituye transferencia de ningún tipo y bajo ninguna causa. Estableciéndose de este modo, una verídica protección de los derechos de autor por órganos Internacionales, así como también El Convenio de Berna para la protección de obras literarias y artísticas emendado el 2 de octubre de 1979 con su Registro oficial de 844 de 02 de enero de 1992 aborda amplios temas con relación a los derechos de autor, en sí de la protección de las obras literarias y artísticas y, como según la (Ley de Propiedad Intelectual-LPI, 1998), los programas de ordenador tendrán la misma protección que las obras literarias, se menciona lo siguiente: Art. 2.- Obras protegidas: 1. "Obras literarias y artísticas Los términos "obras literarias y artísticas" comprenden todas las producciones en el campo literario, científico y artístico, cualquiera que sea el modo o forma de expresión, tales como los libros, folletos y otros escritos (…). En este apartado, se protege a todas las obras de carácter literario, artístico o científico, en las cuales, también se toman en cuenta a los programas de ordenador dentro de la legislación ecuatoriana, por lo que en este Convenio se los protege sea cual sea su forma de expresión o presentación. Mencionando además que dentro de la legislación ecuatoriana los programas de ordenador son protegidos tal y como se protege a una obra literaria, teniendo así en cuenta que cada una de las manifestaciones en lo que a obras literarias se refiere afecta o benefician a los programas de ordenador. Por su parte el artículo 6 del mismo Convenio menciona lo siguiente: Art. 6.- Bis.- Derechos morales: 1. Derecho de reivindicar la paternidad de la obra; derecho de oponerse a algunas modificaciones de la obra y a otros atentados a la misma; 2. Después de la muerte del autor; 3. Medios procesales. 23 En este sentido, el autor tiene el amplio derecho de reivindicar la paternidad que posee sobre la obra, por cuanto no importa que se hayan cedido los derechos patrimoniales que se tengan sobre la obra, para poder reivindicar la paternidad sobre esta, otorgando evidentemente a la protección de estos derechos ya que en los derechos morales se encuentra establecida la personalidad del autor; es totalmente ilógico poder atribuirle a una persona diferente la autoría de una obra que no ha desarrollado, que no ha diseñado y que por consiguiente tendrá un total desconocimiento. Por otro lado, (La Convención Universal sobre Derechos de Autor revisada en París, 24 de Julio de 1971), dada por Resolución No. 000 y publicada en Registro Oficial 652 de 28 de Marzo de 1991, toma en cuenta lo siguiente: Art. 1.- Cada uno de los Estados contratantes se compromete a adoptar todas las disposiciones necesarias a fin de asegurar una protección suficiente y efectiva de los derechos de los autores, o de cualesquiera otros titulares de estos derechos, sobre las obras literarias, científicas y artísticas tales como los escritos, las obras musicales, dramáticas y cinematográfica y las de pintura, grabado y escritura. Para que exista una verdadera protección es necesario que cada uno de los países miembros aplique todas las normativas pertinentes no solo a nivel internacional sino a nivel nacional para así poder dar una protección más veraz y total, para que ningún cabo quede suelto dentro de esta arista, en especial en el Ecuador ya que como se ha podido verificar se ha planteado dentro de la normativa territorial antinomias que han provocado inseguridad jurídica para los autores que trabajan bajo relación de dependencia desarrollando su obra. Por consiguiente, La (Convención Interamericana sobre Derechos de Autor, suscrita en Washington el 22 de Junio de 1946, 1947), para esto se tomará en cuenta el artículo 11 que a continuación se transcribe: 24 El Autor de cualquiera obra protegida, al disponer de su derecho de autor por venta, cesión o de cualquiera otra manera, conserva la facultad de reclamar la paternidad de la obra y la de oponerse a toda modificación o utilización de la misma que sea perjudicial a su reputación como autor. El artículo que precede hace referencia a los derechos morales que tiene el autor respecto de su obra ya que se dice que el autor es quien conservará su derecho a reclamar la paternidad de la misma y oponerse a la modificación de esto, entendiendo que dentro de nuestra legislación ecuatoriana se mencionaba que dentro de las facultades que contiene el derecho moral del autor están contenidas las que ya se nombraron. Es así que, tal y como lo menciona la LPI dentro de las facultades que posee los derechos morales es de reivindicar la paternidad que el autor tiene sobre la obra y prohibir su publicación o algún tipo de alteración que dañe el sentido que la obra posee. Por su parte, el Régimen Común sobre Derecho de Autor y Derechos Conexos se desprende de la decisión del Acuerdo de Cartagena 351, y fue publicado en el Registro Oficial 366 de 25 de enero de 1994, para lo cual se toman algunos artículos que son de gran importancia para el presente trabajo tales como: Art. 4 literal l, que a continuación se menciona: La protección reconocida por la presente Decisión recae sobre todas las obras literarias, artísticas y científicas que puedan reproducirse o divulgarse por cualquier forma o medio conocido o por conocer, y que incluye, entre otras, las siguientes: l) Los programas de ordenador. En este artículo se determinan las obras que serán protegidas dentro de la presente decisión, en la cual se toma en cuenta, al igual que en la Ley de Propiedad Intelectual del Ecuador, a los programas de ordenador, tomando en cuenta que para su protección se aplicará lo mismo que se aplica para la protección de obras literarias y artísticas. 25 “Art. 8 Se presume autor, salvo prueba en contrario, la persona cuyo nombre, seudónimo u otro signo que la identifique, aparezca indicado en la obra.” Con relación a los programas de ordenador, el programador como conocedor del lenguaje de códigos a utilizarse para la elaboración del programa de ordenador, dejará en él una característica identificativa de su personalidad que lo refutara como autor de la obra y que como tal deberá ser reconocido aun a sabiendas que ha renunciado a sus derechos patrimoniales, mas no a los derechos morales. Art. 11.- El autor tiene el derecho inalienable, inembargable, imprescriptible e irrenunciable de: a) Conservar la obra inédita o divulgarla; b) Reivindicar la paternidad de la obra en cualquier momento; y, c) Oponerse a toda deformación, mutilación o modificación que atente contra el decoro de la obra o la reputación del autor. En el artículo que antecede se hace mención a los derechos morales que recaen sobre el autor realizador de la obra, que para este efecto, tal y como lo menciona la LPI los derechos morales son IRRENUNCIABLES, inalienables, imprescriptibles e inembargables, por lo que existe la facultad y la protección a estos derechos que como de dos normas, como ya lo hemos notado se menciona la irrenunciabilidad de los derechos morales. Artículo 23 inciso primero y tercero: Los programas de ordenador se protegen en los mismos términos que las obras literarias. En estos casos, será de aplicación lo dispuesto en el artículo 6 bis del Convenio de Berna para la protección de las Obras Literarias y Artísticas, referentes a los derechos morales. Existe un complemento entre el Régimen y el Convenio de Berna, dentro del cual se tomó como referencia al artículo 6 con relación a los derechos morales, dentro de los cuales se reconoce la reivindicación a la paternidad de la obra. 26 De tal modo, el Tratado de la OMPI Sobre Derechos de Autor, Este tratado fue adoptado por la Conferencia Diplomática de la OMPI sobre ciertas cuestiones de derecho de autor y derechos conexos, en Ginebra, el 20 de diciembre de 1996. Por otro lado fue dado por Decreto Ejecutivo No. 438, publicado en Registro Oficial 93 de 7 de Junio del 2000 y el convenio 2 publicado en el Registro Oficial 711 de 25 de noviembre de 2002, para lo cual se analizará el siguiente artículo: Art. 4.- Programas de ordenador.- Los programas de ordenador están protegidos como obras literarias en el marco de lo dispuesto en el artículo 2 del Convenio de Berna. Dicha protección se aplica a los programas de ordenador, cualquiera que sea su modo o forma de expresión. Los programas de ordenador, serán protegidos de la misma manera en que son protegidas las obras literarias, por lo tanto se aplicará lo mencionado en el Convenio de Berna con relación a este tipo de protección, así mismo, lo señala la LPI al referirse a los programas de ordenador, diciendo que estos serán protegidos tal y como lo son las obras literarias, y que se entiende que tendrán las mismas atribuciones y designaciones. Como se ha podido evidenciar los derechos de autor y más aún, los derechos morales, como eje fundamental dentro de la investigación, son considerados como derechos fundamentales tanto para los derechos humanos como para las Convenciones de carácter internacional, dándole un carácter importantísimo sin desvirtuar la activa intervención del autor aunque esta fuese bajo relación de dependencia. 2.5.4. Derechos morales 2.5.4.1. Antecedentes Los derechos morales se podría decir que nacen o surgen a raíz del Statute of Anne ya que esta fue una ley de privilegios, ya que en el derecho natural se tomaba como arista a que las obras protegidas son el resultado del esfuerzo humano y que por ende merece ser protegido, por lo que la posición naturalista de quienes consideraban que 27 debía existir un copyright perpetuo por cuanto se decía que el derecho natural es perpetuo por lo que era absurdo considerarlo como algo limitado. Por otro lado, habían inclinaciones que hacían referencia a que el copyright debía ser dotado por una serie de estatutos y fundamentos legales, dentro de los cuales se negaba que las ideas podían ser objeto de protección. De tal modo que en Francia los ilustrados pedían que los derechos de autor sean protegidos, porque estos constituyen el aspecto personalísimo del autor, ya que en la obra se encuentra plasmado su intelecto y su ingenio 2.5.4.2. Definición A los derechos morales se les considera como la esencia de los derechos de autor, ya que estos derechos se caracterizan por tener implícita la personalidad del autor; en ellos se manifiestan las características únicas de los autores, la dignidad de la persona, en sí, todo su ser; por lo tanto, son aquellos que “se dirigen a tutelar la vinculación personal y afectiva entre el autor y su obra” (Parilli, 2000, pág. 260). De lo antes mencionado, hay que tomar en cuenta, que lo que se desea es brindar una protección a la moralidad del autor, para que de este modo se mantenga íntegra la obra, así como su título; además el derecho total de publicarla o no; de tal modo que, se entiende que el derecho moral es el que primordialmente le compete al autor y que por ende no es transferible, entendiéndose así que éste por ningún motivo podrá ser cedido ya que es producto de su ser, de su inteligencia; de esta manera (Vásquez, 1970, págs. 35-36) dice que: Es por ello que el autor o sus causahabientes al ceder o enajenar la obra, por el tiempo determinado por la ley, solo cederán el derecho pecuniario para la explotación la obra, para conseguir con el cesionario o adquirente de ella, la posibilidad económica; pero nunca se podrá transferir ese derecho tan íntimo que es una verdadera manifestación de la personalidad del autor, como lo es el derecho moral. 28 Se entiende entonces que, los derechos morales son inherentes a la persona (autor), así como lo manifiesta la Ley de Propiedad Intelectual LPI en su art. 18, que como ya se ha citado con anterioridad, se ve claramente reflejado la posición del legislador al mencionar lo acotado ya que se lo considera como inalienable porque en toda cesión de derechos intelectuales que se llevara a cabo solo se transfieren derechos patrimoniales o pecuniarios, conservando los derechos morales de autor, irrenunciables porque como la misma LPI y leyes de carácter internacional mencionan, que ninguna persona, por ningún motivo podrá renunciar o transferir a los derechos morales, que por ley le corresponden, inembargables, al mencionar este derecho se puede decir que no pueden ser apartados o quitados al autor y que por ende la misma ley es quien protege a los mismos, existiendo la imposibilidad de poder apartarlos de los sujetos (autores); imprescriptibles, haciendo referencia a que aunque pase el tiempo, estos no desaparecen, ya que se entendería que no tendrían límites de duración, y que por ende es perpetuo, es por ello que sería inconcebible que, con el paso de los años o incluso de los siglos la sociedad desconociera las obras de Platón, de Aristóteles o hasta de Séneca con el único argumento de que en la moralidad de las obras de estos autores, hay un tiempo límite en otras palabras, el reconocimiento de los derechos morales, tendrá una permanencia por todos los siglos dentro de las sociedades, siendo el deber de estas el impedir que se lleguen a desconocer los derechos morales aunque el régimen político trate de transgredir estos derechos. De este modo, se ha permitido tomar en cuenta la adopción de la Declaración de los Derechos del Hombre por la III Asamblea llevada a cabo en Paris en Diciembre del año 1948, en la cual se menciona el art. 27 que hace mención a los derechos de autor, dándoles un gran realce de carácter internacional, dicho artículo reza: 1. Toda persona tiene derecho a tomar parte libremente en la vida cultural de la comunidad, a gozar de las artes y a participar en el progreso científico y en los beneficios que de él resulten. 2. Toda persona tiene derecho a la protección de los intereses morales y materiales que le correspondan por razón de las producciones científicas, literarias o artísticas de que sea autora. 29 Estableciendo, un estrecho vínculo con la protección a los derechos de autor; en lo que respecta a las obras de carácter intelectual, manteniendo un claro interés dentro de la ley, por lo que Francia en la Comisión de Declaración de los derechos del Hombre de las Naciones Unidas, presento el artículo 42, en el que decía lo siguiente: El autor de toda obra artística, literaria y científica y el inventor conservan, aparte de los derechos patrimoniales por su trabajo, un derecho moral sobre su obra, o su descubrimiento, que no desaparece aun cuando el trabajo llegue a ser propiedad común de todos los hombres. Demostrando así que desde esa época, Francia sabía que era menester que los autores preserven los derechos morales que recaen sobre las obras, en ese sentido, había que tomar en cuenta que los derechos morales no podían ser arrebatados por ninguna causa, pero el Comité de Redacción de la Comisión había rechazado el texto del artículo, explicando que los derechos de autor ya se encuentran representados por organismos internacionales y las demás Convenciones Internacionales de Derechos de Autor, añadiendo además que los derechos morales de autor, no son de interés del ojo público y que por lo tanto no es preciso tomarlos en cuenta, a lo que me permito realizar una crítica, si bien es cierto en esos períodos de la historia, lo único que importaba era el reconocimiento público así como el usufructo de las obras que generara réditos económicos, y que dentro de la historia no era importante registrar una obra para que se supiera quien es su autor, pero como puede ser posible que se mencione que los derechos morales no son de interés general, en este sentido se puede entender que cualquiera podría determinarse como autor de la obra, ya que no se toma como importante la moralidad en los derechos de autor. Es así, como varios autores, a lo largo de la investigación se han plasmado, dentro de sus textos la idea de que los derechos morales de autor no pueden ser transferidos, regalados u otorgados a otros que no han realizado la obra, ya que se estaría incurriendo en una falsedad, al igual que estos no pueden ser vendidos, es decir que no pueden ser puestos un precio ni mucho menos como una condición de conservar o tener algo, ya que como Arango menciona los derechos morales son el alma de la obra y que los derechos patrimoniales son el cuerpo, presuponiendo que al ser el alma, estos son 30 inmortales y que por lo mismo el cuerpo (derecho patrimonial) puede irse o cederse, pero el alma (derecho moral) no puede ser despojado ni desaparecer. De tal modo, que si se da un enfoque en lo que respecta al tema a tratarse con relación a la obligatoria transmisión de los derechos morales en la relación laboral, se estaría hablando de las obras por encargo, como es de entenderse, en este caso, el empleador le designa a una persona (trabajador) que realice una obra en particular, en la que este segundo es quien realiza la obra, le pone toda su personalidad, su pasión, en si su ser entera y completamente, y en ella se ven plasmados todos los conocimientos del trabajador, este es el reflejo del esfuerzo, largas horas y días por tener un producto final, y resulta totalmente absurdo creer que esta obra vaya a pertenecer no solo patrimonialmente al autor sino que moralmente también; es así que para llevar a cabo esta obra por encargo se firma un contrato dentro del cual se encuentra una clausula en la que el trabajador renunciará o transferirá sus derecho morales, haciéndole titular de los mismos al empleador, tal y como lo menciona el inciso primero del artículo 16 de la (Ley de Propiedad Intelectual-LPI, 1998), que reza lo siguiente: Salvo pacto en contrario o disposición especial contenida en el presente libro, la titularidad de las obras creadas bajo relación de dependencia laboral corresponderá al empleador, quien estará autorizado a ejercer los derechos morales para la explotación de la obra. Por lo que es absurda la posibilidad que la misma ley está dando, que los titulares de las obras creadas bajo relación de dependencia serían los empleadores, mismos que podrán ejercer los derechos morales, esto suena ilógico ya que como hemos planteado, y como lo han planteado muchos autores, los derechos morales no pueden ser de propiedad de otros, y que por lo tanto estos no pueden ser cedidos bajo ninguna causa. En este sentido, sería totalmente ilegal apropiarse del trabajo intelectual de otra persona aun a sabiendas de la existencia de un convenio que ha sido firmado, ya que se estaría incurriendo en una falta gravísima dentro del ordenamiento jurídico internacional, es por esto que me permito cuestionar ¿hasta qué punto llega la codicia o el interés económico de los empleadores para ser dueños no solo de los derechos patrimoniales sino inclusive de los derechos morales del autor originario?. 31 Hay que tomar en cuenta que para este efecto, es importante mencionar que el autor debió necesitar de alguna contribución económica por parte del empleador para poder realizar la obra, pero entiéndase esto como el hecho que incurre al momento de transferir a los derechos patrimoniales que dé inicio le pertenecían al autor y que por obvias razones y tal como la ley lo menciona pueden ser transferidos, contrario a los derechos morales, ya que estos no pueden cederse, básicamente el problema no incurre en la adquisición sino al contrario incurre en el hecho de reputarse como autor de la obra, por parte del empleador. En sí, hay que recordar que el autor siempre va a ser autor de una obra, pase lo que pase, y por ende sus derechos morales no van a desaparecer o a ser de otras personas, es por ello que los derechos morales le permiten al autor: decidir si su creación va a ser o no publicada, tendrá la facultad de decidir si en la divulgación o publicación va a constar su nombre, su seudónimo o va a ser anónimo, además, deberá exigir que en la obra se reconozca su condición de autor ( Instituto Ecuatoriano de Propiedad Intelectual, 2013, pág. 10) “se puede ceder el beneficio de la explotación de una obra, pero no será posible considerar que quien creó una obra fue una persona y no otra, pues esto se escapa de la realidad”, y por último exigir que su obra se mantenga íntegra, es decir que no sea alterada o modificada ya que puede cambiar el sentido que el autor le había dado. En lo que a programas de ordenador se refiere, hay que tomar en cuenta que la LPI menciona en sus artículos 28 y 29 que estos serán protegidos al igual que las obras literarias ya que se los considera como tal, se manifiesta además que no importa en la forma en la que estos se encuentren plasmados, porque al final de cuentas lo que interesa es la creación y el desarrollo de estos, afirmando que los programas de ordenador serán protegidos y que estos mismos serán en los que se contemplen y se ejecuten lo referente a obras y demás. Por otro lado, en lo que respecta al artículo 29, mismo que hace referencia a los titulares de los derechos sobre los programas de ordenador, se denota una clara vulneración en lo que respecta al autor o al desarrollador del software ya que en este sentido no se menciona claramente en lo referente a los derechos morales, ya que en ese sentido se toma en cuenta lo siguiente: 32 Es titular de un programa de ordenador, el productor, esto es la persona natural o jurídica que toma la iniciativa y responsabilidad de la realización de la obra. Se considerará titular, salvo prueba en contrario, a la persona cuyo nombre conste en la obra o sus copias de la forma usual. Dicho titular está además legitimado para ejercer en nombre propio los derechos morales sobre la obra, incluyendo la facultad para decidir sobre su divulgación. De lo antes transcrito, es importante poner en evidencia que no se menciona al autor, sino a la persona, natural o jurídica que tuvo la idea y la responsabilidad de realizar el programa, mas no a quién la realizo, en otras palabras que la titularidad de, no solo los derechos patrimoniales, sino que inclusive los derechos morales les pertenecerán a los empleadores siendo ellos los titulares y responsables de los mismos, dejando de lado a aquellas personas que con su sacrificio han realizado este encargo, claro está que para que estos realicen este trabajo recibirán una retribución económica, misma que para efectos del trabajo y del mismo contrato serán de calidad inferior comparada con los réditos económicos que a futuro generaran estos. Por otro lado, no se puede ni debe encubrir tal atroz hecho ya que si bien es cierto la LPI menciona quienes tendrán la titularidad de los derechos morales y por el otro lado esta misma ley menciona que los derechos morales son inherentes a la persona (autor) que ha desarrollado la obra, en ese sentido existe una confusión en la ley ya que no existe algún régimen en el que se justifique la transmisión de los derechos morales; a nuestro modo de ver, la transferencia de derechos morales es innecesaria ya que como se ha podido evidenciar, los derechos morales solo nutren el intelecto de la persona haciéndolo sentir realizado con su obra, ya que con la transmisión de los derechos patrimoniales de un modo u otro ya logró una ganancia económica. 2.5.5. Derechos patrimoniales Se entiende a los derechos patrimoniales como los derechos pecuniarios, como un derecho económico, en el cual, incurre la explotación de la obra con la única finalidad de obtener ganancias de esta, en otras palabras el lucro, bajo este título, el autor tiene la posibilidad de permitir o no, que terceros exploten su obra; pero a diferencia de los derechos morales que estos son perpetuos, los derechos patrimoniales según el artículo 33 27 en la LPI en lo que a obras futuras se refiere tendrá una duración de cinco (5) años y por consiguiente según el artículo 80 de la misma ley menciona que los derechos patrimoniales durarán toda la vida del autor y setenta (70) años después de su muerte. Para este efecto (De Pina, 1962, pág. 12) define “son aquellos que permiten al autor no solo recoger los frutos de su creación, que no solo están constituidos por la fama, sino también por los recursos económicos que le permiten subsistir y poder así consagrarse a la labor intelectual”, entendemos que consiste en el derecho pecuniario que tiene el autor, del derecho de explotar la obra como mejor le convenga, de tal modo que como lo hemos mencionado el autor o el titular de estos derechos puede decidir qué es lo que conforme a la ley desea hacer, si aprovecharse de ella económicamente o decidir en qué forma se va a reproducir esta. Es así, que el Acuerdo de Cartagena reconoce a los derechos patrimoniales, en los cuales menciona que el autor o sus derechohabientes tienen derechos exclusivos, dentro de los cuales estos, pueden realizar, autorizar o prohibir que la obra fuese reproducida, que la obra sea difundida, ya sea en sonidos, señas palabras o imágenes, la distribución de ejemplares o copias de la obra, la importación de la obra de cualquier país miembro del acuerdo y la traducción de la obra. En fin, los derechos patrimoniales pueden ser transferidos por el autor en beneficio de un tercero, y la misma LPI al igual que las convenciones Internacionales lo menciona en sus textos; al igual que tenemos claro que los derechos patrimoniales son el derecho de explotación de la obra y las ganancias que se van a obtener de las obras. 2.6. EL AUTOR Se considera como autor a toda persona que ha realizado o se encuentra realizando una obra, en otras palabras el autor es toda persona natural, un individuo, integrante de la especie humana, un ente real, no ficticio; el autor es quien, está facultado para gozar de manera exclusiva de su obra, de todos los derechos que de esta se desprenden y así como de las obligaciones que vienen con ella, pero cabe mencionar en este punto que las personas jurídicas no podrían ser autores de las obras, aun a sabiendas que detrás de 34 una persona jurídica están cientos de personas naturales que le dan vida a la misma, pero hay que tener presente que estas personas jurídicas solo existen para efectos legales. Pero, en este sentido entiéndase que, solo los seres humanos tenemos la capacidad de desarrollar y crear una obra, cabe mencionar que las personas jurídicas pueden, ser titulares únicamente de los derechos patrimoniales de una obra, siempre y cuando estos hayan sido transferidos por vía contractual por parte del autor originario hasta este otro, (Arosemena, 2011, pág. 41) dice “no así los derechos morales de autor, los cuales son intransferibles y siempre estarán en poder de los autores.” De lo transcrito, hay que recalcar que el autor hace un énfasis en lo que respecta a la intransferencia de los derechos morales y que estos permanecerían intrínsecos a él, otorgándole la posibilidad de transferir únicamente, como ya lo hemos venido mencionando, los derechos económicos o patrimoniales. Nuestra Ley de Propiedad Intelectual define en su artículo 7 de la siguiente manera: “persona natural que realiza la creación intelectual” De lo transcrito, se debe acotar que se menciona en primer lugar a la persona natural y por otro lado a la creación intelectual, mismos que serán analizados a continuación. El artículo 12 de la (Ley de Propiedad Intelectual-LPI, 1998), dice: “Se presume autor o titular de una obra, salvo prueba en contrario, a la persona cuyo nombre, seudónimo, iniciales, sigla o cualquier otro signo que lo identifique aparezca indicado en la obra.” La decisión 354 del Acuerdo de Cartagena en su artículo 3 define al autor de la siguiente manera: “Persona física que realiza la creación intelectual”. Una vez más dentro de la definición se puede vislumbrar que se menciona a la persona física (natural) y a la creación intelectual, definición que se acerca a la dada por la propia LPI, ya que incluye elementos básicos que son importantes para el 35 esclarecimiento de una definición, por otro lado es importante que de esta se demuestre que la inteligencia humana sea a quien se le atribuya la autoría de las obras. 2.7. SUJETOS DEL DERECHO DE AUTOR: PERSONAS NATURALES Y JURÍDICAS 2.7.1. Las personas naturales como autores Es preciso antes de abordar con este tema dar una definición de lo que constituyen las personas naturales, por lo que, el (Código Civil, 2015), define en su artículo 41: “Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo o condición. Divídanse en ecuatorianos y extranjeros.” De esta definición, nos interesa tomar en cuenta lo mencionado por el artículo precedente, en el cual se refiere a los “individuos de la especie humana”, pues, en este sentido cabe recalcar que el ser humano es la única criatura capaz de desarrollar inteligencia dentro de la naturaleza. Hay que mencionar que el elemento de persona natural corresponde a una categoría irremplazable ya que la persona natural para el derecho es el ser humano, que por lo tanto constituye una superioridad racional. De tal modo que podemos decir que es el hombre quien, mediante el uso de su inteligencia, es capaz de desarrollar una obra y que por lo tanto es a este a quien se le considera como el autor de la misma. En este sentido el artículo 11 de la (Ley de Propiedad Intelectual-LPI, 1998), en su inciso primero dice: “Únicamente la persona natural puede ser autor, de conformidad con este libro”. Es imperioso analizar lo que el artículo 11 dice ya que solo las personas naturales pueden refutarse como autores ya que son los únicos que pueden utilizar su inteligencia, como ya lo hemos mencionado con anterioridad, para crear obras, por su parte (Lipszyc, 1993, pág. 146): 36 En general, en los países de tradición jurídica latina la adhesión al principio según el cual el autor es la persona física que crea la obra impide que la titularidad originaria del derecho de autor pueda ser atribuida al empleador aunque, salvo estipulación en contrario, se produzca una transferencia inmediata de derechos en favor de este último; pero el derecho moral sigue perteneciendo al autor empleado. Es interesante ver como la tradición latina es la que considera que el autor debe y tiene que ser una persona natural, ya que es de ella de quien se desprenden cada una de las ideas que a lo largo de su investigación ha desarrollado, tomando en consideración que lo único que pueden ser transferidos son los derechos patrimoniales o derechos económicos, en oposición a lo ateniente con relación a los derechos morales, ya que estos no pueden ser transferidos a terceros aun a pesar de encontrarse bajo relación de dependencia. 2.7.2. Las personas jurídicas como titulares de los derechos de autor El (Código Civil, 2015), en su primer inciso de su artículo 564 dice lo siguiente: “Se llama persona jurídica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente.” Para este efecto (Cabanellas de Torres, 1993, pág. 224) dice: “Ente que, no siendo el hombre o persona natural, es susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones.” De lo antes citado se menciona que la característica principal de las personas jurídicas es ser un ente ficticio en otras palabras artificial, por consiguiente a esta se le atribuyen derechos y obligaciones que podrá ejercerlos con total capacidad siempre y cuando esta tenga algún tipo de representación. Cabe recalcar que el hecho de que este sea un ente ficticio, quita toda posibilidad de que esta sea considerada como el autor de una obra, sin embargo posee la capacidad legal que esta posee es la de ejercer derechos así como los del autor. 37 Hablemos pues de titularidad, ya que está dentro de este ámbito juega un papel preponderante, dentro del cual las personas jurídicas, por regla general, según los sistemas latinoamericanos tienen una titularidad derivada, ya que el único titular originario seria el autor de la obra, en otras palabras el creador intelectual. En la praxis la titularidad de los derechos de autor son entregados a las personas jurídicas, ya que estas han sido quienes han tenido la iniciativa de desarrollar una obra, también puede darse el caso de que en que haya existido la configuración de un contrato civil en el que se contemple la relación laboral con el autor material para la realización de la obra. Por consiguiente en el ejercicio de los derechos de autor, la persona jurídica no puede ser considerada como titular originario ya que el único titular originario es la persona natural misma que es aquella que crea la obra. Legislaciones como la norteamericana y la inglesa consideran dentro de sus articulados la posibilidad de que el empleador no únicamente ejercerá los derecho patrimoniales sino que incluso los derechos morales que se desprenden de la obra creada por el trabajador, estos sistemas no realizan ningún tipo de distinción entre los derechos morales y los derechos patrimoniales y los consideran como derechos de autor únicamente. 2.8. EL TITULAR DE DERECHOS DE AUTOR 2.8.1. Antecedentes La titularidad nace en el momento en el que un ser humano sale a la vida ya que es desde ese momento en el que el hombre se convierte en titular de su vida; por lo que en este sentido es preciso mencionar que en lo que atañe a los autores la titularidad viene inmerso dentro de la obra. En otras palabras el sentido de titularidad sobre la obra, se puede decir que se origina desde la invención de la imprenta ya que en esta época es en la que el fenómeno de la escritura salió cada vez más a flote de los ámbitos religiosos y políticos, en otras palabras fueron personas fuera de este medio quienes desarrollaron obras que como se 38 puede entender ellas son titulares de la misma, ya que de cada una de las obras que creaban se desprendían derechos. A la titularidad se la entiende como la capacidad de explotar los derechos de autor tales como los derechos patrimoniales y los derechos morales. 2.8.2. Definición Entiéndase, a la titularidad como la calidad que tiene una persona sea esta natural y jurídica que desempeñará únicamente los derechos patrimoniales que el autor le haya transferido sobre su obra, el artículo 11 de la LPI, menciona que únicamente puede ser titular de los derechos de autor una persona jurídica ya que autor solo puede ser una persona natural, es así que (Lipszyc D. , 2011, pág. 216) dice “el autor es el titular originario de los derechos de autor”, en este sentido como lo mencionamos con anterioridad, únicamente puede otorgarse la titularidad de los derechos patrimoniales mas no de los derechos morales a un tercero sea una persona natural o una persona jurídica. Según la LPI se menciona que, se presume como titular de los derechos sobre la obra a la persona que en la obra haga constar sus iniciales, nombres o seudónimos con los cuales se le identifique como tal, por otro lado la misma ley hace referencia a que al existir obras en colaboración se debe entender que cada una de las personas que han intervenido para la realización de la obra son autores de la parte que ellos han realizado, por consiguiente los derechos les pertenecen en común. 2.8.3. Diferencia entre autoría y titularidad de los derechos de autor En este punto es preciso establecer diferencias entre autoría y titularidad de los derechos de autor. La titularidad de los derechos de autor, por naturaleza le corresponde al autor ya que este es el creador intelectual de la obra, en consecuencia este resultaría ser el titular de los derechos tanto patrimoniales como morales. 39 Los derechos morales son relativos a la paternidad que tienen los autores sobre sus obras y la posibilidad de la reivindicación de la misma, como ya lo hemos mencionado con anterioridad los derechos morales no son susceptibles de ser transferidos a terceros; sin embargo que los derechos patrimoniales aun a sabiendas que son parte del autor si pueden ser susceptibles de transferencia en beneficio de un tercero. Para el caso de los derechos patrimoniales con relación a las obras creadas bajo relación de dependencia laboral, la doctrina ha considerado que la titularidad de estos derechos les corresponden a los empleadores ya que dentro del contrato de trabajo de trabajo se encuentra establecida una transferencia de los mismos en favor del empleador por parte del trabajador o autor intelectual. Por su parte, en lo que respecta a los derechos morales hay que mencionar que la doctrina considera que la titularidad de estos derechos es de dominio de los autores ya que ellos son quienes han desarrollado su obra con sus conocimientos y en si con su esfuerzo. Por lo que se entiende que los derechos morales tienen la característica de ser irrenunciables e inalienables y en consecuencia intransferibles salvo el caso en el autor fallezca ya que en esta situación algunos de los derechos del autor son transferidos a sus causahabientes. Para este fin, manifestamos que al ser titular de los derechos de autor, como por ejemplo de los derechos patrimoniales, no implica que estos sean autores de la obra, sino, que se les consideraría como titulares derivados de los derechos. De tal modo que, una persona jurídica puede ser considerado como el titular de los derechos patrimoniales de una obra, mas no puede ser considerado como el autor de la misma. Con los antecedentes ya tratados es alarmante la forma en como el inciso primero del artículo 16 de la LPI concede al empleador la autorización para ejercer los derechos morales para que la obra pueda ser explotada, y como ya lo manifestamos con anterioridad los derechos morales son inherentes al autor porque de estos se desprende la personalidad del autor. Esto sucede con el artículo 15 dentro el cual es a la persona jurídica a la que se le conceden derechos, sin embargo para este caso se hace referencia a las obras colectivas, 40 dentro de las cuales se entiende que esta situación cabria, en cuento la persona jurídica haya sido la que ha organizado, coordinado y dirigido la obra, por lo tanto los derechos patrimoniales o su derecho de explotación de la obra no deberían verse afectados por el ejercicio de los derechos morales. De este modo, error de sintaxis o no, el inciso primero del artículo 16 de nuestra LPI muestra una antinomia y por consiguiente una contradicción en lo que a derechos morales concierne, pues si bien tales derechos le corresponden al autor de la obra y como lo considera el artículo 18 de la LPI son irrenunciables, inalienables, inembargables e imprescriptibles: el inciso primero del artículo 16 de la LPI le faculta al empleador para el ejercicio de los derechos morales, lo que quiere decir que se está atropellando lo que la misma ley dice y por con siguiente le priva al empleado (autor), quien con esfuerzo ha realizado la obra, de ejercer sus derechos y, quien además de no poder explotar la obra económicamente hablando, no puede ejercer derechos de orden moral, sobre la misma obra. Para este efecto (Plazas, 1984, págs. 152,153) dice: El problema subsiste para quienes sostienen que la titularidad originaria de la persona moral o jurídica contradice la tesis fundamental del derecho de autor que niega toda posibilidad de creación intelectual, sea literaria o artística, por dichos entes jurídicos, ya que la posibilidad de creación solo existe en la persona natural. Hay aquí una confusión entre autoría y titularidad. Cuando las leyes reconocen esta última en el productor cinematográfico, en el director de la compilación o de la obra en colaboración, en el estado en que legisla o decreta, no le esta asignando a estos entes, el carácter de autores. De esta manera muy sencilla e inevitable está diciendo que en estos casos es necesario titular de derechos sobre la obra un ente jurídico, que no es autor, pero que ha intervenido eficientemente en el proceso de creación. De lo transcrito, es importante ver cómo surge la necesidad que tienen ciertas obras, de poseer un titular sobre sus derechos que incluso hasta las personas jurídicas (entes ficticios) puedan ser consideradas como titulares originarios, pero esto no significa que se les pueda dar la categoría de autores de las obras. 41 Por consiguiente, la titularidad de los derechos de autor, determina la posibilidad de explotar la obra, así como la de transferir tales derechos económicos, en beneficio de un tercero, sean estas personas naturales o jurídicas. El titular de los derechos de autor sobre una obra tiene la posibilidad de oponerse al uso desautorizado de la obra o que esta se pueda modificar. 2.9. La obra 2.9.1. Definición de obra Se considera a la obra como toda creación de carácter intelectual en la cual participan una o varias personas con la misma finalidad de realización, esta obra puede ser reproducida o divulgada por cualquier medio que el autor así lo requiera. Bajo este punto se debe aclarar que la obra debe ser totalmente una creación de carácter intelectual, en la que se utilice el intelecto humano, en si la creatividad de la persona, por lo que no se catalogarán como obras aquellos trabajos que sean dictados o meras copias que carezcan de creatividad y de explorar más allá de la mente. 2.9.2. Originalidad La originalidad corresponde a uno de los requisitos que debe cumplir una obra, coloquialmente hablando; se entendería al termino de originalidad como algo nuevo y novedoso, pero ese sentido nada tiene que ver con Derechos de Autor ya que lo que se busca es que la obra o la creación intelectual tenga o se desprenda del origen del autor, ya que en ese sentido lo que se busca resaltar es la personalidad del autor en ella, y que la misma obra tenga su sello personal en sí, un distintivo que las resalte de las demás obras en general, y de este modo se evite la copia de la misma. Dentro de este contexto, el Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina ha resuelto y se transcribe lo siguiente: Para que llegue a tener entonces el carácter de “creación”, es necesaria la originalidad, que no es sinónimo de “novedad”, sino de “individualidad”, 42 vale decir, “que exprese lo propio de su autor, que lleve la impronta de su personalidad”, cuestión de hecho que debe examinarse en cada caso y, en el presente, por el juez nacional. (Kéréver, 2003, pág. 136) En este sentido se debe tener claro que en la obra debe encontrarse impregnada la personalidad del autor, pero hay que tener presente que para que una obra pueda existir el autor se valió de varios medio o conocimientos que con anterioridad se habían empleado o utilizado, es por ello que quizá y alguna obras tengan similitudes con otras, pero eso no quiere decir que se vayan a copiar las obras ya existentes porque aquí estaríamos hablando de plagio, y de una ilegalidad. 2.9.3. Clases de obras Las obras tienen su propia clasificación y en esta arista abordaremos cada una de ellas, ya que es importante tener presente los tipos y clases de obras que dentro de la propiedad intelectual se encuentran. Para lo cual se realizara una breve explicación de cada una de ellas. 2.9.3.1. Anónima Se entiende como obra anónima a aquella en la cual no consta el nombre del autor o de la persona que lo realizo, en este caso quien realizó la obra prefiere el anonimato, es decir prefiere que su nombre no sea conocido y que por lo tanto se cuente con total reserva con relación a su participación en la obra. 2.9.3.2. Audiovisual Se determina como obra audiovisual a las creaciones con imágenes que pueden o no tener sonido, mismas que son presentadas por cualquier medio de comunicación que pueda o desee transmitirlas, para la realización de una obra audiovisual se necesita de la colaboración de varias personas para que esta obra pueda ser presentada de mejor manera, para este efecto el derecho de autor debe reconocer a autores o coautores tanto 43 al director como al autor del argumento o guionista, al autor de la música que ha sido compuesta únicamente para la obra y al dibujante si fuese el caso de animaciones. 2.9.3.3. De Arte Aplicado Las obras de arte aplicado tienen que ver con aquellas obras en las cuales su creación es de uso cotidiano y que por ende son producidas en masa bajo una escala industrial que busca una producción consecutiva; en otras palabras este tipo de obras comprenden una compilación de ideas y el mejoramiento de objetos del uso cotidiano. 2.9.3.4. Inédita Se entiende como una obra inédita, aquella obra que ha sido escrita y que no se ha publicado, el concepto de obra inédita equivale al de obra no publicada según el glosario de la OMPI, se la cataloga como la obra que no ha sido puesta ante el ojo público y que por ende no se la ha divulgado de ningún modo. 2.9.3.5. Póstuma Se caracteriza por ser una obra que ha sido divulgada después de la muerte de su autor, además se comprende como tal aquellas obras en las que en vida del autor, este mismo las ha corregido con la finalidad de que sean publicadas a posteriori y que sean consideradas como obras nuevas. 2.9.3.6. En Colaboración Las obras en colaboración, son entendidas como aquellas obras dentro de las cuales participan varias personas naturales con la finalidad de obtener algo, en si una obra, se añade además que en las obras en colaboración se puede dar el caso de que varias personas se funden para crear o complementar una obra que ya se encuentra en pie, en otras palabras aportan con ideas distintas o textos distintos que en si tienen un mismo contexto como resultado final. 44 Para un mejor entendimiento, se debe mencionar a la ley 23 de 1982 de Colombia artículo 18 como un punto de referencia y como derecho comparado (Buitrago, 2003, pág. 37) Para que haya colaboración no basta que la obra sea trabajo de varios colaboradores; es preciso, además, que la titularidad del derecho de autor no pueda dividirse sin alterar la naturaleza de la obra. Ninguno de los colaboradores podrá disponer libremente de la parte con que contribuyo, cuando así se hubiese estipulado expresamente al iniciarse la obra común. En este sentido, hay que tener presente que cada uno de los intervinientes dentro del desarrollo de la obra tiene la titularidad sobre el fragmento o la parte que desarrolló y que se reconocerá su aporte de manera individual, añadiendo a este extracto que obviamente podrán gozar y hacer uso de los derechos de autor que se desprenden de la obra con forme a lo que manifiesta la ley. 2.9.3.7. Colectiva Las obras colectivas, son aquellas en las cuales se cuenta con la participación de varias personas que realizan una obra bajo la guía y planificación de una sola persona que se encuentra dentro de este grupo de colaboradores creativos. En este hecho, hay que tomar en cuenta que cada una de estas aportaciones se halla inmersa dentro de un mismo círculo creacionista y que redundan bajo una misma identidad, haciendo casi imposible distinguir que parte le corresponde a cada uno de los intervinientes después de su producción. La ley española sobre propiedad intelectual, define a la obra colectiva como “la creada por la iniciativa y bajo la coordinación de una persona natural o jurídica que la edita y publica bajo su nombre y está constituida por la reunión de aportaciones de diferentes autores”, si bien es cierto se manifiesta de esta manera pero hay que mencionar que esta creación o cada uno de estos aportes se funden en uno solo y se produce una creación única y autónoma en la cual, se hace imposible que se reconozca a 45 quien le pertenece que aporte, por lo que de igual manera en este tipo de obras es difícil determinar y atribuir los derechos que les corresponderían. Es así que, salvo pacto en contrario este tipo de obra colectiva le correspondería a la persona que edite y divulgue la obra; por su parte no se menciona quien será el titular de la misma, pero se menciona que la persona sea natural o jurídica quien dirija o publique bajo su nombre la obra, dejando la venta abierta de que a esta persona se le reputará como autor totalitario de la obra dándoles tanto derechos patrimoniales como morales, siendo esto un hecho inaudito de ser así comprendido ya que no se halla ninguna aclaración al respecto en la LPI. 2.9.3.8. Por Encargo A la obra por encargo se la entiende como una figura jurídica en la que, conforme a la ley es producto de la firma de un contrato en la que se determina la realización de una obra, sin que esta provoque la existencia de una relación laboral entre el autor de la obra y la persona que ha solicitado la misma. 2.9.3.9. Obra creada Bajo Relación de Dependencia Las obras que han sido creadas bajo relación de dependencia y el derecho de autor, han incorporado en su haber la figura del Copyright o el derecho de copia que también por su parte ha sido denominada como Work por Hire u obra por contratación, dentro de esta, se establece que dado el caso en el que se desarrolle una obra bajo relación de dependencia y como consecuencia de sus labores en calidad de empleado y que está obligado a cumplir las obligaciones que el contrato de trabajo lo estipula, quien sería legalmente el autor seria el empleador y mas no el autor (para este caso el empleado). A lo cual, se establece un desacuerdo ya que las mismas leyes internacionales mencionan dentro de sus normativas que los derechos morales son exclusivos de los autores y que por lo mismos son inherentes a él, al igual que la Ley de Propiedad Intelectual Ecuatoriana, aunque esta pone en consideración de las partes. 46 Es por ello que, la ley 23 de 1982en su artículo 90 en lo que respecta a obras creadas por empleados, contenido en la obra de (Buitrago, 2003, pág. 91) para lo cual es pertinente tomar nota para efectos de este caso y que lo copiaremos textualmente reza: Los derechos de autor sobre las obras creadas por empleados o funcionarios públicos, en cumplimiento de las obligaciones constitucionales y legales de su cargo, serán de propiedad de la entidad correspondiente. Los derechos morales eran ejercidos por los autores, en cuanto su ejercicio no sea incompatible con los derechos y obligaciones de las entidades públicas afectadas. Cabe recalcar que, se toma en cuenta a este extracto como bibliografía que concuerda con el criterio que se ha mantenido en la investigación, ya que resulta ilógico que un tercero se refute como autor totalitario de una obra que no es suya, aunque, si bien es cierto este está pagando por la obra y que por lo mismo el autor (empleado) se encuentra bajo relación de dependencia y que por lo mismo debe rendirle cuentas a su empleador. El sistema de derechos de autor como ya se ha mencionado con anterioridad, es manejado únicamente por personas naturales y no por personas jurídicas, pero la mayoría de empleadores son personas jurídicas, pero existe la posibilidad en varios países, según la normativa que cada uno de estos tenga, en la que se ha adoptado la figura de Work For Hire del Copyright, misma que hace que a estos, los empleadores, les correspondan los derechos patrimoniales y que los derechos morales sean obviamente del empleado (autor.) 2.10. Obras protegidas Se entiende como obras protegidas a todas aquellas dentro de las cuales se encuentra implícito el ingenio de una persona, dentro de estas obras se encuentran las obras literarias, artísticas o científicas, cualquiera que sea su género o su forma de expresión, publicación o divulgación. 47 2.10.1 Clasificación General Las obras protegidas son aquellas que las leyes, convenios, acuerdos y tratados internacionales han considerado que tengan una protección a diferencia de otras como las leyes, resúmenes, dictados entre otros, que no han sido producto de la creatividad de la persona y que no presentan un aporte literario, artístico o científico. A lo largo de la historia de la propiedad intelectual se ha vislumbrado el interés de los autores por proteger la obra, y que dé inicio esta no sea de dominio público, añadiendo además que estas no puedan tener un objeto distinto para el que fue creada; con la protección se otorga la posibilidad de que las obras no puedan ser plagiadas y se le da al autor la tranquilidad de que sus obras y sus derechos, cuentan con una protección amplia y fidedigna. Estas, tienen una amplia clasificación según el artículo 8 de la (Ley de Propiedad Intelectual-LPI, 1998), pero, para efectos del presente estudio mencionaremos a las más importantes con relación a la temática abordada. Y esas obras son las siguientes: a) Libros, folletos, impresos, epistolarios, artículos, novelas, cuentos, poemas, crónicas, críticas, ensayos, misivas, guiones para teatro, cinematografía, televisión, conferencias, discursos, lecciones, sermones, alegatos en derecho, memorias y otras obras de similar naturaleza, expresadas en cualquier forma. b) Programas de ordenador. 2.11. El Contrato de Trabajo 2.11.1. Antecedentes El contrato de trabajo se entiende como un acuerdo fungido entre dos personas empleador y trabajador, con la finalidad de obtener beneficios a cambio, sean estos económicos o de algún esfuerzo físico o mental. 48 El contrato de trabajo puede ser escrito o tácito, dentro de los cuales se desprenden obligaciones para con las partes, en el sentido estricto del trabajo de investigación y más a un centrado en el tema que a lo largo de esta explicación se ha abordado queremos establecer que en sí, en este sentido, se configura un contrato con la única finalidad de conseguir algo a cambio, en este caso es el encargo de una obra a cambio de un rédito económico. Como se mencionó con anterioridad en lo que respecta a obras creadas bajo relación de dependencia se vislumbra un contrato, y dentro del cual, se establecen cláusulas que a la postre, logran que los derechos morales del autor se pierdan, ya que el empleador se convertirá en titular de los derechos de autor entendiéndose que se comprenderían no solamente de los derechos patrimoniales, que como la misma ley lo menciona, estos sí pueden ser cedidos, sino que también se convertirían en titulares de los derechos morales del autor, así lo manifiesta el artículo 16 inciso primero. Si bien es cierto, se ha precisado y hecho hincapié en que los derechos patrimoniales tal y como la LPI y las convenciones y en si leyes internacionales facultan u otorgan la posibilidad de que estos derechos sean transferidos, pero en otro sentido varios autores y las mismas leyes mencionan que los derechos morales no pueden ser otorgados a terceros ya que de estos derechos se desprende la paternidad de obra y como tal se encuentra impregnado en el la personalidad del autor, por más contrato que exista esto no puede ser posible. 2.12. Programas de ordenador 2.12.1 Definición de Programas de Ordenador Un programa de ordenador es entendido como una serie y una secuencia de órdenes para que se realice una tarea en específico dentro de un computador, este requiere de la implementación de otros programas para poder funcionar y ejecutarse. Esta clase de programas, contiene en su haber un código fuente, el cual puede ser entendible para cualquier persona conocedora, pero la única que puede manipularlo es un programador ya que este puede implementar o estudiar sus algoritmos. 49 2.12.2. Protección los programas de Ordenador En el año 1985 fue la primera vez que se empezaron a realizar registros de programas de ordenador (Anexo 4 y 5), creando un precedente de que en el Ecuador se realizan obras de este tipo, teniendo hasta el 2014 un total de 2512 programas de ordenador registrados. El software es considerado como una obra literaria por lo que posee protección de todo tipo, al igual que, como se citó, una obra literaria, el software constituye una obra sui generis, por lo que constituye de una protección específica ya que es el resultado del esfuerzo intelectual de una o varias personas. Para lo cual, la (Ley de Propiedad Intelectual-LPI, 1998), en su artículo 28 señala: Los programas de ordenador se consideran obras literarias y se protegen como tales. Dicha protección se otorga independientemente de que hayan sido incorporados en un ordenador y cualquiera sea la forma en que estén expresado, ya sea en forma legible por el hombre (código fuente) o en forma legible por la máquina (código objeto), ya sean programas operativos y programas aplicativos, incluyendo diagramas de flujo, planos, manuales de uso, y en general, aquellos elementos que conformen la estructura, secuencia y organización del programa. El hecho de adquirir un programa de ordenador o software autoriza al propietario a realizar únicamente la copia de seguridad del programa y a usar el programa según la licencia establecida dentro del mismo programa. Por lo que el uso, manejo o reproducción del programa solo puede ser bajo el permiso o autorización del titular del programa de ordenador, o de quien lo creo. 2.12.3. Limitaciones al derecho de autor en Programas de Ordenador En lo que respecta a las limitaciones contenidas en los derechos de autor con relación a los programas de ordenador podemos tomar en cuenta a lo siguiente: 50 Al artículo 29 de la LPI, dentro del cual se hace mención a que el titular de un programa de ordenador será las persona natural o jurídica que haya tomado la iniciativa de desarrollar dicho programa, consignándole a este la titularidad incluso de los derechos morales, al decir que el titular de los derechos de este programa de ordenador será quien ha tomado la iniciativa se deja una venta abierta para un claro despojo de los derechos legítimos que le corresponderían al autor, ya que no se hace una aclaración en la que se mencione que el titular de este programa y de los derechos que por él se desprendan seria quien lo haya desarrollado y que este podrá ceder únicamente los derechos pecuniarios o patrimoniales mas no los derechos morales. 2.12..4. Excepciones al derecho de autor en Programas de Ordenador Dentro de la (Ley de Propiedad Intelectual-LPI, 1998), se encuentran inmersas las siguientes Excepciones: Artículos 30 y 31 de la LPI hacen mención de las excepciones que deben ser mantenidas dentro de los derechos de autor con relación a los programas de ordenador, dentro de los cuales se cataloga que, cuando se adquiera un ejemplar de un programa de ordenador de manera lícita se autoriza a su propietario a realizar: a) Una copia de la versión del programa legible por máquina (código objeto) con fines de seguridad o resguardo; b) Fijar el programa en la memoria interna del aparato, ya sea que dicha fijación desaparezca o no al apagarlo, con el único fin y en la medida necesaria para utilizar el programa; y, c) Salvo prohibición expresa, adaptar el programa para su exclusivo uso personal, siempre que se limite al uso normal previsto en la licencia. El adquirente no podrá transferir a ningún título el soporte que contenga el programa así adaptado, ni podrá utilizarlo de ninguna otra forma sin autorización expresa, según las reglas generales. Añadiendo que para cualquier tipo de utilización de dicho programa de ordenador será preciso contar con la autorización del titular de los derechos sobre la obra. 51 Por otro lado el artículo 31 hace mención a lo siguiente: No se considerará que existe arrendamiento de un programa de ordenador cuando éste no sea el objeto esencial de dicho contrato. Se considerará que el programa es el objeto esencial cuando la funcionalidad del objeto materia del contrato, dependa directamente del programa de ordenador suministrado con dicho objeto. Comprendiendo que, si se presentara el caso de que se arrendara o prestara el programa de ordenador sí que este fuese el centro medular del contrato, ahí si se lo puede arrendar, caso contrario no se podrá dar paso a este procedimiento. 2.13. Interpretación Jurídica 2.13.1. Definición La interpretación jurídica constituye en el hecho de establecer un significado para las normas o artículos que dentro de la ley no se encuentran claros, cabe mencionar que la interpretación jurídica que comprende todas las normas legales y no, que comprenden el órgano legislativo. De tal modo que (Andrade Fernando, 1998, pág. 202) dice: La etimología de la palabra interpretación – del latín interpres, conciliador, negociador- ya indica que la interpretación es tarea de esclarecimiento, entendimiento y adaptación de la Ley. Por eso se ha dicho que interpretar las leyes es descubrir su verdadero sentido y alcance.” Hay que mencionar que todas las leyes son objeto de interpretación, pero existen leyes que aunque son claras suelen ser contrapuestas con relación a otras (Andrade Fernando, 1998, pág. 202) “no debe interpretarse una ley clara, so pretexto de penetrar su espíritu o su equivalente en latín in claris cessat interpretatio”. 52 Es por ello que, se toma en consideración que todas las leyes deben ser interpretadas, y reforzadas dentro del ordenamiento jurídico so pena de la existencia de ambigüedades, oscuridad o incluso de antinomias dentro de su texto, ya que de este modo se podrá clarificar o establecer lo que el legislador, dentro del texto legal quiso decir. 2.13.2. Certeza jurídica La certeza jurídica tiene su aparición con el surgimiento del Estado Liberal, como una forma de limitar al Estado y de asegurar que el poder que fue entregado por parte de los ciudadanos sea utilizado en favor de estos; en ese sentido cabe mencionar que la certeza jurídica corresponde entonces a uno de los valores más importantes al momento de ejecutar el derecho. Para lo cual (Latorre, 1991, pág. 36) dice: El fin último de la certeza jurídica es que el Derecho sea o pueda ser conocido por todos; de este modo cada persona, al saber lo que se encuentra permitido y lo que no, puede calcular las consecuencias jurídicas de sus actos. Señala también, que la publicidad es una condición de cumplimiento y eficacia del derecho, pues nadie puede acatar preceptos que no conoce. Por lo que, todo ciudadano debe conocer cada uno de sus derechos y por consiguiente la ley ecuatoriana menciona en el artículo 13 del Código Civil que el desconocimiento de la ley no exime de culpa , no obstante todos los ciudadanos tienen el derecho de gozar de la protección jurídica del Estado; se establece de este modo que el Estado debe en primer lugar evitar las arbitrariedades dentro de las normas y por otro lado que todas sus decisiones sean las correctas y favorables para los ciudadanos. Por lo tanto, es considerable el sistema jurídico presente una falta de flexibilidad dentro de sus normas, pero por lo mismo, son los jueces quienes están para subsanar cada uno de estos problemas, en otras palabras la certeza jurídica está presente para que los tribunales puedan generar resultados previsibles para que los ciudadanos puedan saber a lo que se atienen con relación a sus comportamientos. 53 De tal modo, que los ciudadanos requieren que los tribunales emitan respuestas que se ajusten al derecho, considerando argumentaciones que se sostengan en valores, al igual que en la justicia, la coherencia y la interpretación. 2.13.3. Tipos de interpretación Para el establecimiento de los tipos de interpretación existente, es menester hablar de la hermenéutica jurídica y de la hermenéutica legal. A la primera se la entienden como la adecuada interpretación del derecho, de lo que este, en primera instancia nos quiere decir, y la segunda, hace referencia a la adecuada interpretación de la ley, misma que deberá ser por medio de la Asamblea Nacional como órgano rector dentro de la legislación ecuatoriana. a) Anfibológicas: Son aquellas leyes que se encuentran redactadas de una manera equivoca, ya sea porque las palabras en su contexto poseen más de una interpretación, provocando ambigüedades en sus expresiones. Para ello estas, deben ser aclaradas para que existan incongruencias dentro de la ley. b) Incongruentes o Autenticas: Son aquellas dentro de las cuales existen contradicciones, para lo cual el órgano que las creó o desarrollo debe ser quien le dé una aclaratoria o una interpretación que pueda armonizar su verdadero entendimiento. c) Imperfectas por defecto: Se las entiende como aquellas que han dejado de comprender casos que necesariamente debía ser abordados, y para este efecto su interpretación deberá ser extensiva. 7.4. Procedimiento para la interpretación judicial de la ley Para poder darle una interpretación a la ley y más específico al inciso primero del artículo 16 de la Ley de Propiedad Intelectual (LPI) es preciso e importante, tomar en cuenta que las leyes ecuatorianas dan la posibilidad de realizar estos procedimientos, es por ello que la Ley Orgánica de la Función Legislativa en su artículo 8 en lo que respecta a las decisiones del pleno menciona algo importante en lo que a la temática respecta ya que se menciona que el pleno de la Asamblea Nacional deberá aprobar por 54 mayoría simple, es decir la mitad más uno de los miembros de la Asamblea, en un solo debate acuerdos y resoluciones, y que por consiguiente la expedición, reforma e interpretación de las leyes será de carácter obligatorio. Para lo que la constitución de la Republica en su artículo 120 numeral 6, menciona que dentro de las atribuciones y deberes de la Asamblea Nacional se encuentra el interpretar leyes con carácter generalmente obligatorio, de igual manera lo dice el artículo 137, haciendo referencia que el proyecto de ley, en este caso proyecto de ley interpretativa así como lo cataloga la Ley Orgánica de la Función Legislativa, será a través de dos debates. Por lo que dentro del procedimiento que se establece según la Ley Orgánica de la Función Legislativa se menciona que el presidente de la Asamblea, una vez que el Consejo de Administración Legislativa CAL, tuviese conocimiento del particular a interpretar, enviara a la comisión pertinente el proyecto de ley interpretativa, a fin de que se remitan los informes pertinentes en el plazo de treinta días. Una vez que se ha emitido el informe, y dado el caso que el pleno haya aprobado el proyecto de ley interpretativa en segundo debate con una mayoría absoluta, el presidente de la Asamblea ordenara su publicación en el Registro Oficial. En este sentido y con lo ya expuesto para la interpretación del inciso primero del artículo 16 de la LPI, es necesario basarnos en el artículo 19 del (Código Civil, 2015), que en su texto dice: “Cuando haya falta u oscuridad de ley, los jueces, sin perjuicio de juzgar, consultarán a la Legislatura por medio de la Corte Suprema, a fin de obtener una regla cierta para los nuevos casos que ocurran.” Ya que como se ha evidenciado dentro de la investigación, existe un atropello a los derechos de los autores e incluso a los derechos de los trabajadores con el establecimiento del artículo 16 de la LPI, así lo menciona el Dr. Rubén Castro Orbe Docente de la Cátedra de Propiedad Intelectual de la Universidad Central en la entrevista realizada el día 24 de noviembre de 2015 (Anexo 10): Es una doble transgresión que contiene el régimen de propiedad intelectual, (…) la primera transgresión es al régimen laboral, porque el autor que es 55 trabajador bajo relación de dependencia también está protegido por la irrenunciabilidad de los derechos laborales de tal manera que cualquier clausula en contrario de sus derechos reconocidos legítimamente a los emanentes a la relación laboral y a la pertenencia de ese trabajador constituye una violación a esos derechos. Es por ello que el artículo en mención merece ser interpretado ya que con dicha interpretación se lograra retribuir a los autores los derechos que, desde que se aprobó la LPI se han venido transgrediendo. 56 2.3. PLANTEAMIENTO IDEOLÓGICO A DEFENDER La existencia de antinomias que permiten la transmisión de derechos morales que, doctrinaria y legalmente son considerados como irrenunciables, inembargables imprescriptibles a favor de los titulares no originarios que tienen como actividad el desarrollo de software, han desarrollado confusiones y desconocimiento dentro de los autores, ya que como bien se ha dicho la pertenencia de los derechos de autor debe ser atribuido a aquellas personas que, para este caso han desarrollado el software, ya que ellos son los titulares originarios y por consiguiente no a sus empleadores. Para este hecho, es importante tener presente que los autores que se desarrollan bajo relación de dependencia son los más vulnerables, dentro de toda esta problemática; ya que son ellos, según la LPI serían despojados de todos sus derechos de autor, aun a sabiendas que los únicos derechos que pueden ser transferidos son los derechos patrimoniales mas no los derechos morales. Esta obligatoria transmisión genera conflictos dentro de la ley, que por un lado protege y por el otro descalifica la actividad del autor dentro su rol como trabajador. 2.4. CARACTERIZACIÓN DE LAS VARIABLES 2.4.1. Variable independiente Obligatoria transmisión de los derechos de autor a favor de las personas jurídicas 2.4.2. Variable dependiente Transgresión a los derechos morales del autor desarrollador del software debido a las antinomias existentes en la normativa de la materia. 57 2.5. DEFINICIÓN DE TÉRMINOS BÁSICOS 2.5.1 Términos jurídicos Autor: Persona que realiza una obra, misma que tiene derechos que le pertenecen a esta persona por ley. Autorización: Facultad o permiso que se conceden a algunas personas para que puedan realizar actos determinados con forme a la ley y a lo que señala la autorización. Ceder: Transferir voluntariamente a otro una cosa, acción o derecho. Comitente: Se entiende como aquella persona que encarga a otra una encomienda, para que actúe a su nombre como si el negocio o la misma encomienda fuese suyo. Derecho Moral: Consiste en el reconocimiento de la paternidad que tiene el autor sobre su obra, se entiende que los derechos morales son el reflejo de la personalidad del autor y que por lo tanto son inherentes a él, reconociendo que los derechos morales son irrenunciables, intransferibles e inembargables. Derecho Patrimonial: Facultad de aprovecharse económicamente de la obra creada y disponer de ella conforme lo dispuesto en la ley. Derecho Real: Se entiende al derecho real como la relación jurídica e inmediata que tiene una persona y una cosa. Manifestándose como la relación de derecho que tiene una cosa que se encuentra de manera inmediata bajo el servicio de una persona con la finalidad de apropiarse de la misma. Derechohabiente: Determinación de la persona que deriva su derecho a otra. Dueño: Persona que tiene el dominio y uso sobre un objeto o cosa. 58 Irrenunciable: Se entiende como algo de lo que una persona no se puede alejar o desprender, es decir que lo acompañará para toda su vida incluso, en ocasiones después de su muerte. Inalienable: Determinación de aquello que no se puede transmitir de un individuo a otro. Inembargable: Aquello que no constituye la posibilidad de ser embargado o quitado de su titular. Imprescriptible: Aquello que no tiene fecha de caducidad y que por ende aunque pase el tiempo no puede ser desacreditado. Obra: Es la producción de carácter intelectual desarrollada por una persona, que desea plasmar en ella su conocimiento artístico, científico o intelectual. Personas Jurídicas: Entiéndase como la persona de derecho capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones. Relación de Dependencia: Trabajo que se realiza una persona bajo la subordinación de otra, misma que se apropia del producto de este. Titular: Persona quien goza de manera legítima de un derecho que ha sido declarado o reconocido a su favor. 59 2.5.2. Términos no jurídicos Algoritmos: Son instrucciones que permiten realizar una actividad mediante pasos sucesivos y ordenados. En otras palabras son instrucciones que sirven para resolver un cálculo. Código fuente: El código fuente es un programa informático o software que contiene instrucciones deberá seguir el computador para que se pueda ejecutar el programa tal y como fue diseñado, en otras palabras el código fuente marca el funcionamiento del programa de ordenador. Hardware: Hace referencia a los componentes tangibles del computador que pueden ser: eléctricos, electrónicos, electromecánicos y mecánicos, que en si complementan la operatividad de un computador, la RAE lo define como “Conjunto de los componentes que integran la parte material de una computadora”. Lenguaje de programación: Es un lenguaje explícitamente diseñado para que realice procesos que son llevados a cabo por computadoras, este lenguaje está formado por conjunto de signos, símbolos y de reglas sintácticas que en si logran definir la estructura y el significado de sus elementos y de sus expresiones. Procesador central o CPU: Se lo entiende como el Hardware dentro de una computadora el cual es de vital importancia para que los programas de ordenador lleguen a ejecutarse, en ella se establecen los dispositivos programables que cumplen con funciones tales como interpretar las instrucciones de un programa informático mediante operaciones aritméticas. Programación: es el proceso que se lleva a cabo con la finalidad de mejorar o editar un programa de ordenador. Programadores: Un programador es la persona que se dedica a desarrollar cada uno de los programas que contiene una computadora. 60 Software: Es entendido como el conjunto de programas de cómputo que en su haber contiene el procedimiento que se va a llevar a cabo, documentación y datos que serán importantes para su normal ejecución, todos estos forman parte de las operaciones que contiene un sistema de computación. Este abarca todo lo que es intangible dentro de una computadora, para que en si pueda ser ejecutada de mejor manera y con normalidad. 61 CAPITULO III 2. METODOLOGÍA 3.1. DEFINICIÓN DE LOS MÉTODOS 3.1.1. Métodos empíricos Observación participante Se utilizó mediante la visita al Instituto Ecuatoriano de Propiedad Intelectual IEPI dentro del cual se pudo observar los registros de software por parte de personas jurídicas y de personas naturales, al igual de los requisitos que cada una de estas deben cumplir para proceder a los mismos. 3.1.2. Métodos teóricos Deductivo - Inductivo Estos métodos permiten identificar situaciones que se enmarcan de lo general a lo particular; en el presente trabajo de investigación se ha podido analizar que las Convenciones de carácter internacional otorgan protección a los derechos de autor, en especial a los derechos morales y posteriormente se vislumbra el error que se ha cometido dentro de una ley nacional con relación a estos derechos. Analítico Con este método se ha podido obtener una amplia comprensión y mayor explicación con relación al tema abordado, ya que se ha podido analizar de manera más sucinta el problema que ha generado el tema con la ayuda de documentación proporcionada por el IEPI. 62 Investigación bibliográfica Se revisaron libros de autores nacionales e internacionales, artículos de periódicos, publicaciones en internet, tesis realizadas por estudiantes de las universidades del país que ha sido de sustento para el desarrollo de la investigación que se realiza para poder constatar y de esta manera analizar la información obtenida. Exegético Jurídico El presente método ha sido uno de los pilares fundamentales dentro de la investigación ya que es de este, de las normas legales tanto nacionales como internacionales en las que se ha desprendido el problema y la misma solución a este, ya que, con la interpretación a la norma y el mismo análisis se ha logrado poner en evidencia el problema medular del tema. Explicativo – Descriptivo En la presente investigación se explica el origen de los la propiedad intelectual, de los derechos de autor y por ende de los derechos morales, así como las causas y las consecuencias de las antinomias dentro de la LPI. Cuantitativa y Cualitativa Este método permite analizar las causas del objeto de estudio, al igual que los posibles efectos que acarrearía la obligatoria transmisión de derechos morales en la relación de dependencia en beneficio de las personas jurídicas desarrolladoras de software como titulares de los mismos. 3.2. DISEÑOS DE LA INVESTIGACIÓN La presente investigación de carácter retrospectivo, descriptivo, analítico y bibliográfico. Describe la problemática desprendida de la obligatoria transmisión de derechos morales de autor bajo relación de dependencia en favor de las personas 63 jurídicas desarrolladoras de software, estudia hechos ocurridos en el pasado con relación al contenido de la LPI, correspondiente al periodo enero – diciembre 2014 y estudia todas las variables al mismo tiempo. Dentro del desarrollo del presente proyecto se utiliza el método inductivo, puesto que con este se analiza la problemática obligatoria transmisión de derechos morales mencionados a partir de causas particulares y procesos individuales para llegar a conclusiones generales. 3.3. MATRIZ DE OPERACIONALIZACIÓN DE LAS VARIABLES Tabla 1: Matriz de operacionalización de Variables VARIABLE INDEPENDIENTE DIMENSION INDICADORES ITEM Transmisión de los derechos morales bajo relación de dependencia Laboral Pertenencia de los derechos morales bajo relación de dependencia 1 Encuesta Regulación de la trasmisión de los derechos morales 1 Entrevista 4 Encuesta Normativo VARIABLE DPENDIENTE Transgresión a los derechos morales INSTRUMENTO Procedimental Procedimiento de obtención de la titularidad de los derechos morales 1 Entrevista Propiedad intelectual Pertenencia de la titularidad de los derechos morales 4 Encuesta 2 entrevista DIMENSION Propiedad intelectual INDICADOR Formas de transgresión de los derechos morales Autor: Soria Lagos Tatiana Katherine 64 ITEM S INSTRUMENTO 4 Entrevista 4 encuesta 3.4. POBLACIÓN Y MUESTRA Para efectos de este estudio será preciso contar con un tipo de población especializada y conocedor del tema planteado, es por ello que se tomara en cuenta para cada una de los instrumentos que se van a emplear a los siguientes: 3.4.1. Población Tabla 2: Población Encuestada ENCUESTA Abogados en libre ejercicio UNIVERSO 1326 Estudiantes egresados Facultad de jurisprudencia año 2015 6000 Ingenieros en Sistemas TOTAL 800 8126 Autora: Tatiana Katherine Soria Lagos Fuente: 1200 bogados de acuerdo al colegio de abogados de pichincha; 6000 egresados aprox. de acuerdo a los datos facultad; 800 ingenieros inscritos en el Colegio de Ingenieros en Informática, Sistemas y Computación de Pichincha (CIISCP) La población o universo dentro de la investigación, está constituido por abogados en libre ejercicio, estudiantes y egresados de la carrera de derecho al igual que de ingenieros en sistemas, entendidos como entes vinculantes dentro del tema abordado. De acuerdo a la fórmula de cálculo de la muestra, para obtener el número de encuestas a realizar, se obtuvo como resultado de 367 encuestas mismas que fueron realizadas; por consiguiente, al parecer del investigador el 45 % de encuestas fueron realizadas a profesionales en derecho ya que la presente investigación es desarrollada en esta materia; el 40% de encuestas fue destinada a estudiantes egresados de la Facultad de jurisprudencia de la UCE, ya que al haber cursado por la Academia tienen un amplio conocimiento de los que implican los derechos de autor y más aún los derechos morales y el procedimiento de interpretación; ambos números han dado un total de 85% de profesionales y futuros profesionales en derecho; en este sentido, el 15% restante corresponde a ingenieros en sistemas ya que como conocedores de la obra que realizan (software) pueden darle una guía al problema planteado dentro de la investigación. . 65 3.4.2. Muestra Tabla 3: Muestra encuesta ENCUESTA Abogados en libre ejercicio Muestra 166 Porcentaje 45% Estudiantes egresados Facultad de jurisprudencia año 2015 Ingenieros en Sistemas 146 40% 55 15% TOTAL 367 100% Autora: Tatiana Katherine Soria Lagos 3.4.3. Formula 3.5. TÉCNICAS E INSTRUMENTOS DE LA INVESTIGACIÓN 3.5.1. Definición de las técnicas Tomando en cuenta la población y la muestra que antecede, al igual que los objetivos planteados para el desarrollo de la investigación se utilizaran dos técnicas. En primer lugar contamos con la técnica del cuestionario realizada a profesionales en derecho en libre ejercicio, a docentes especializados en la materia y a estudiantes de derecho. Y en 66 segundo lugar para la información cualitativa se utilizará la técnica de la entrevista dirigida a docentes de la cátedra de Propiedad Intelectual y a ingenieros en sistemas. 3.5.2. Definición de los instrumentos Como instrumentos a utilizarse con relación al cuestionario, será de utilidad la encuesta dirigida a personas conocedoras del Derecho (Anexo 7), así como el análisis de los resultados obtenidos por esta. Por otra parte, se utilizará una entrevista semi estructurada (Anexo 9) dirigida a profesionales en derecho y a ingenieros en sistemas, que permitirá identificar tanto causas como consecuencias de la obligatoria transmisión. 3.6. VALIDEZ Y CONFIABILIDAD DE LOS INSTRUMENTOS La Validez y Confiabilidad del Instrumento se refieren a la capacidad de cuantificar, analizar y detectar el problema observado. Para su validación y confiabilidad se contará con la revisión del Director del Proyecto de Investigación. 3.7. TÉCNICAS DE PROCESAMIENTO Y ANÁLISIS DE DATOS Se utilizarán las siguientes técnicas: Análisis e Interpretación. Tablas estadísticas. 67 CAPITULO IV 3. ANÁLISIS E INTERPRETACION DE RESULTADOS 4.1. ANÁLISIS DE ENCUESTAS Pregunta No. 1.- ¿Sabe usted que la transmisión de derechos morales se encuentra facultado por la Ley de Propiedad Intelectual? Tabla 4: Pregunta No. 1 Respuestas Número Porcentaje SI 125 34,1% NO 242 65,9% TOTAL 367 100% Elaborado por: Tatiana Soria Gráfico 1: Pregunta No.1 SI; 125; 34% NO; 242; 66% SI NO Elaborado por: Tatiana Soria Análisis e Interpretación: En virtud del análisis de las encuestas realizadas a 367 personas, referente a la pregunta formulada, el 66% de encuestados considera que la transmisión de derechos morales no se encuentra facultada por la Ley de Propiedad Intelectual, una mayoría sostenible, con relación al 34% de encuestados que menciona que la trasmisión de los derechos morales si se encuentra facultado por la LPI. Considerando así que la gran mayoría de encuestado tienen un desconocimiento acerca de este hecho en particular. 68 Pregunta No. 2.- ¿Sabe usted que los derechos morales de autor son transferidos bajo la relación laboral hacia los empleadores? Tabla 5: Pregunta No. 2 Respuestas Número Porcentaje SI 81 22,1% NO 286 77,9% TOTAL 367 100% Elaborado por: Tatiana Soria Gráfico 2: Pregunta No. 2 SI; 81; 22% NO; 286; 78% Elaborado por: Tatiana Soria Análisis e Interpretación: De la pregunta formulada, el 78% de encuestados que, equivaldría a 286 personas ha contestado que no tenía conocimiento que los derechos morales de autor pueden ser transferidos bajo relación de dependencia una diferencia formidable, con relación al 22.1% de los encuestados que manifiestan que si tenían conocimiento de este hecho particular. Cabe recalcar entonces que las personas se encuentran desinformadas y que por ende no poseen mayor conocimiento al respecto. 69 Pregunta No. 3.- ¿Considera usted que la titularidad de la obra (software) sea compartida entre la persona natural y jurídica (trabajador y empleador)? Tabla 6: Pregunta No. 3 Respuestas Número Porcentaje SI NO 275 92 74,9% 25,1% TOTAL 367 100% Elaborado por: Tatiana Soria Gráfico 3: Pregunta No. 3 NO; 92; 25% SI; 275; 75% Elaborado por: Tatiana Soria Análisis e Interpretación: Con relación a la pregunta que se ha formulado el resultado sobrepasa por mucho, otorgando un 74,9% de personas que consideran que la titularidad de la obra (software) debe ser compartida entre empleador y trabajador, frente a un 25,1% de los encuestados que manifiestan que la titularidad no debe ser compartida; dejando como evidencia que es entre ambos (empleador y trabajador) que se realiza la obra sea que uno haya sido quien ha invertido capital para la realización y que otro haya sido quien ha intervenido con su capacidad intelectiva para la realización de la obra. 70 Pregunta No. 4.- ¿Considera usted que el autor sea quien conserve los derechos morales sobre su obra (software)? Tabla 7: Pregunta No. 4 Respuestas SI NO Número 290 77 TOTAL 367 Porcentaje 79,1% 20,9% 100% Elaborado por: Tatiana Soria Gráfico 4: Pregunta No. 4 NO; 77; 21% SI; 290; 79% Elaborado por: Tatiana Soria Análisis e Interpretación: Los resultados arrojados de esta pregunta son más que convincentes ya que 290 personas encuestadas, es decir el 79,1%, considera que los derechos morales deban ser conservados por el autor de la obra, ya que este ha sido quien la ha desarrollado, conforme a su investigación e intelecto, por consiguiente el 21% de la población considera que el autor no sea quien conserve los derechos morales, dejando una ventana semi-abierta a la posibilidad de que un tercero sea quien posea estos derechos. 71 Pregunta No. 5.- ¿Considera usted que el titular de la obra (software) sea exclusivamente la persona natural o autor aunque este se encuentre bajo relación de dependencia? Tabla 8: Pregunta No. 5 Respuestas Número Porcentaje SI 255 69,5% NO 112 30,5% TOTAL 367 100% Elaborado por: Tatiana Soria Gráfico 5: Pregunta No. 5 NO; 112; 31% SI; 255; 69% Elaborado por: Tatiana Soria Análisis e Interpretación: considerando la pregunta realizada para efectos de la investigación se ha podido constatar que los encuestados consideran en un 69% que el titular de la obra, aunque este se encuentre bajo relación de dependencia sea el autor o persona natural y por consiguiente el 31% restante considera que el autor o persona natural no debería ser el titular de la obra ya que se encuentra bajo relación de dependencia. 72 Pregunta No. 6.- ¿Considera usted que los derechos morales deban ser transferidos a favor del empleador cuando se encuentra bajo relación de dependencia? Tabla 9: Pregunta No. 6 Respuestas SI NO TOTAL Número 32 335 367 Porcentaje 8,7% 91,3% 100% Elaborado por: Tatiana Soria Gráfico 6: Pregunta No. 6 SI; 32; 9% NO; 335; 91% Elaborado por: Tatiana Soria Análisis e Interpretación: Los encuestados en un 91,3% han considerado que los derechos morales no deben ser transferidos bajo ningún motivo en favor de los empleadores cuando los trabajadores (autores) se encuentren desarrollando su obra bajo relación de dependencia, ya que como la misma LPI y los Tratados Internacionales lo han manifestado, los derechos morales son irrenunciables e intransferibles, por consiguiente apenas el 8,7% considera que si deben ser transferidos. 73 Pregunta No. 7.- ¿Considera usted que la Ley de Propiedad Intelectual, en su inciso primero del artículo 16 transgrede a los derechos morales de autor? Tabla 10: Pregunta No. 7 Respuestas Número Porcentaje SI NO 265 102 72,2% 27,8% TOTAL 367 100% Elaborado por: Tatiana Soria Gráfico 7: Pregunta No. 7 NO; 102; 28% SI; 265; 72% Elaborado por: Tatiana Soria Análisis e Interpretación: Dentro de la pregunta que precede los encuestados han considerado en un 72%, que el artículo 16 de la LPI transgrede los derechos de autor en especial a los derechos morales ya que es inaudito poder concebir que la titularidad de los derechos morales la tenga el empleador cuando el autor se encuentre bajo relación de dependencia, no obstante el 27,8% considera que este artículo no transgrede a los derechos de autor, sea por desconocimiento o por una situación exógena. 74 Pregunta No. 8.- ¿Considera que el contenido del inciso primero del artículo 16 de la Ley de Propiedad Intelectual es ambiguo u oscuro en su interpretación? Tabla 11: Pregunta No. 8 Respuestas Número Porcentaje SI NO 330 37 90% 10% TOTAL 367 100% Elaborado por: Tatiana Soria Gráfico 8: Pregunta No. 8 NO; 37; 10% SI; 330; 90% Elaborado por: Tatiana Soria Análisis e Interpretación: Para la pregunta que antecede al considerar o no como ambiguo u oscuro el artículo 16 de la LPI, el 90% de encuestados han considerado que el contenido de dicho artículo si es oscuro y por lo tanto cabria que fuese interpretado para que se le dé una mejor comprensión, ya que acarrearía no solo confusión sino que se estaría yendo en contra de las normas internacionales, por otro lado el 10% de los encuestado han mencionado que no es oscuro u ambiguo, es decir que es claro. 75 Pregunta No. 9.- ¿Cree usted necesario que la Asamblea nacional debería dar una interpretación sobre el contenido del inciso primero del artículo 16 de la Ley de Propiedad Intelectual? Tabla 12: Pregunta No. 9 Respuestas SI NO Número 302 65 Porcentaje 82% 18% TOTAL 367 100% Elaborado por: Tatiana Soria Gráfico 9: Pregunta No. 9 NO; 65; 18% SI; 302; 82% Elaborado por: Tatiana Soria Análisis e Interpretación: Dentro de esta pregunta un 82% considera que la Asamblea Nacional si debería dar una interpretación sobre el contenido del artículo 16 de la LPI ya que se considera como ambiguo u oscuro, ya que crea confusión y desconcierto en los autores de las obras; en un 18% consideran que no se debería dar ningún tipo de interpretación ya que se entendería que es claro según la apreciación de los encuestados. A demás, hay que añadir que es preciso que se dé la interpretación a este artículo ya que este, no solo se encuentra transgrediendo a los derechos de autor sino que incluso transgrede a los derechos laborales del autor que se encuentra bajo relación de dependencia. 76 Pregunta No. 10.- ¿Considera usted que en la transmisión de derechos morales de las obras como el software creado bajo relación de dependencia transgreden a los derechos del autor? Tabla 13: Pregunta No. 10 Respuestas Número Porcentaje SI 257 70% NO 110 30% TOTAL 367 100% Elaborado por: Tatiana Soria Gráfico 10: Pregunta No. 10 NO; 110; 30% SI; 257; 70% Elaborado por: Tatiana Soria Análisis e Interpretación: Es considerable que dentro de esta pregunta el 70% de encuestados hayan manifestado que la transmisión de los derechos morales de las obras que han sido creadas bajo relación de dependencia, transgreden a los derechos de autor, ya que es fácilmente apreciable que los derechos de autor sean considerados como derechos humanos ya que es en ellos y en la misma obra, donde se encuentra impregnada la genialidad del autor; no obstante que el 30% restante considera que no existe transgresión a los derechos morales con su transferencia. 77 Pregunta No. 11.- ¿Conoce usted cual es el procedimiento para la interpretación de la ley por parte de la Asamblea Nacional (Artículo 19 CC)? Tabla 14: Pregunta No. 11 Respuestas SI NO TOTAL Número 252 115 367 Porcentaje 69% 31% 100% Elaborado por: Tatiana Soria Gráfico 11: Pregunta No. 11 NO; 115; 31% SI; 252; 69% Elaborado por: Tatiana Soria Análisis e Interpretación: Con relación a esta pregunta el 69% de la muestra, más de la mitad, conoce el procedimiento que ejecutará la Asamblea Nacional para poder proceder con la interpretación del artículo que se ha hecho referencia dentro de la investigación, por otro lado el 31% de los encuestados, no conocer cuál es el procedimiento para la interpretación, resultado un tanto decepcionante ya que si el 85% de los encuestados son entre profesionales del derecho y egresados, se debería tener un resultado positivo mayor. Pero aun así el resultado continúa siendo positivo con relación a la pregunta que se ha planteado. 78 4.2. ENTREVISTA SEMI – ESTRUCTURADA Para poder descubrir la visión que tienen los abogados especializados en el Régimen de Propiedad Intelectual al igual que los afectados directamente por la transmisión de los derechos morales bajo relación de dependencia, es decir los ingenieros en sistemas, se continuó con algunas preguntas acerca de esta temática. Se pudo entrevistar a dos especialistas en el Régimen de Propiedad Intelectual, entre ellos, el Dr. Rubén Castro Orbe y el Dr. Carlos Soria. Por consiguiente, de 7 Ingenieros en sistemas que han desarrollado software’s de la empresa easysoft s.a. se pudo entrevistar a dos, entre ellos, el Ing. Vinicio Jácome y a la Ing. Patricia Garzón En este sentido, se sistematizaron las respuestas de los abogados y de los ingenieros, y sobre esto se realizó un análisis de coincidencias y respuestas más frecuentes frente a las preguntas realizadas (Anexo 11) como se describe: Pregunta 1. ¿Quiénes son titulares de los derechos morales y por qué? Sobre esta cuestión los, profesionales en derecho opinan que el derecho moral se encuentra concebido para poder identificar al autor dentro de la obra, por lo que se reconoce en la concepción jurídica que el único que puede asumir la titularidad sobre los derechos morales en vida es el autor de la obra porque la legislación reconoce que los derechos morales son irrenunciables, inalienables e intransferibles. Sobre la misma pregunta los Ingenieros en sistemas en calidad de desarrolladores de software mencionan que quienes deben ser considerados como titulares de los derechos morales deben ser los ingenieros en sistemas quienes han desarrollado los software porque en el desarrollo de los mismos se han plasmado las ideas e investigaciones que a lo largo de su vida profesional se han conseguido. 79 Interpretación. La titularidad de los derechos morales les pertenece a los autores, ya que ellos han sido quienes han desarrollado la obra, entendiéndose así que ninguna otra persona podría hacerse llamar autor de una obra que no le pertenece; es así que la ley, los tratados y Convenios Internacionales en su normativa consideran y claramente manifiestan que los derechos morales son inherentes a los autores y que estos bajo ningún motivo pueden ser transferidos en favor de terceros. Pregunta 2. ¿Cómo se obtiene la titularidad de los derechos bajo relación de dependencia? Los profesionales en derecho consideran que es una imposibilidad aun a pesar de que la norma lo diga constituye contradicciones que deben ser resueltas para evitar confusiones; por su parte los ingenieros en sistemas consideran bajo relación de dependencia los empleadores únicamente serian dueños de los derechos patrimoniales mas no de los derechos morales. Interpretación. Es evidente la contradicción que se encuentra presente dentro de la norma, ya que es totalmente imposible transferir bajo relación de dependencia a los derechos morales, ya que ni si quiera en la misma ley existe el procedimiento que sufriría la transmisión de derechos morales, por consiguiente este es un error dentro de la norma que requiere de una interpretación que le dé un verdadero sentido a la norma y se aplique el principio de favorabilidad. Pregunta 3. ¿Considera usted que se le debe adjudicar al autor del software la titularidad de los derechos morales bajo relación de dependencia? Al respecto los profesionales en derecho consideran que de acuerdo a la lógica jurídica la adjudicación de los derechos morales bajo relación de dependencia debe ser en favor de los autores, en este caso los trabajadores. Por otro lado los ingenieros en sistemas han puntualizado de manera afirmativa ya que son los ingenieros en sistemas en calidad de desarrollador de un software quienes están interviniendo como autores dentro del desarrollo del programa. 80 Interpretación. Si bien es cierto, la titularidad de los derechos de autor es dividida ya que por un lado hablamos de los derechos patrimoniales, derechos que si pueden ser transferidos ya que hablamos del ámbito económico y estos por consiguiente son los únicos que dentro de la ley pueden ser trasferidos a terceros, no obstante la titularidad de los derechos morales le pertenece irrefutablemente al autor, como ente creador de la misma. Pregunta 4. ¿Cree usted que en el inciso primero del artículo 16 de la Ley de Propiedad Intelectual existe ambigüedad? Con relación a esta pregunta profesionales en derecho consideran que este hecho sin duda alguna rompe con el ordenamiento jurídico, y el trabajador podría hacer reclamo referente a este hecho, de igual manera los ingenieros en sistemas coinciden con la posición de los profesionales ya que existen contradicciones dentro del ordenamiento jurídico. Interpretación. Es evidente que existe una ambigüedad y que por ende ha creado confusión para los autores en otras palabras, estos se encuentran perjudicados con el establecimiento de este artículo por lo que se está incurriendo en un hecho inconstitucional ya que se está yendo en contra de la norma suprema por otro lado, puede ser el caso que con el apropiamiento de los derechos morales del autor se pudiera afectar al prestigio del autor ya que los derechos morales facultan que la obra pueda ser modificada. Pregunta 5. ¿Existe entonces trasgresión a los tratados internacionales y a la misma constitución? Los profesionales en derecho al igual que los ingenieros en sistemas en calidad de desarrolladores de software que se encuentra bajo relación de dependencia consideran que existe trasgresión a los tratados internacionales y la constitución ya que se está yendo en contra de la norma expresa, y por lo tanto se está cometiendo una inconstitucionalidad ya que no existe seguridad jurídica al respecto. 81 Interpretación. El inciso primero del artículo 16 de la LPI atropella a los derechos que posee el autor sobre su obra, por consiguiente hace lo mismo con los tratados internacionales y con la constitución ya que no respeta el sentido que estos poseen frente a los derechos morales. Cabe recalcar que los derechos morales son comprendidos o considerados como un derecho fundamental dentro de los tratados internacionales al igual que las creaciones de carácter intelectual. Pregunta 6. ¿Existe trasgresión a los derechos morales de los autores? Los profesionales en derecho consideran que la trasgresión de los derechos morales dentro del artículo 16 es ilegal e inconstitucional ya que pone en riesgo el derecho moral del autor. De igual modo los ingenieros en sistemas consideran que si existe transgresión a los derechos morales ya que ellos deberían ser los titulares de esos derechos. Interpretación. La LPI constituye una ley incongruente dentro de lo que respecta a los derechos de autor ya que en su haber existen antinomias que deben ser subsanadas, añadiendo que se debería tomar en consideración la inconstitucionalidad y la in convencionalidad ya que esta norma está rompiendo con las normas internacionales. 82 CAPÍTULO V 4. CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES 5.1. CONCLUSIONES 1. La Ley de Propiedad Intelectual se estableció con la única finalidad de proteger a las obras, más sin embargo descuidaron la aclaración de un punto importantísimo dentro de la misma ley, la titularidad de los derechos morales frente a una obra realizada bajo relación de dependencia. 2. Resulta incongruente que un derecho considerado como fundamental, tal es el caso de los derechos morales de los cuales gozan los autores, puedan, dentro de la legislación ecuatoriana, ser transferidos al empleador cuando la obra se encuentra realizada bajo relación de dependencia, este hecho resulta inconstitucional ya que no solo atropella a los tratados y convenios internacionales a los cuales el Ecuador se encuentra suscrito sino que incluso a la misma Constitución de la República. 3. Dentro del sistema jurídico en lo que a propiedad intelectual y derechos de autor respecta no existe una coherencia dentro de su normativa ya que posee antinomias que resultan contradictorias dentro de su ejecución, por lo que resulta inverosímil poder considerar que dentro de un mismo sistema jurídico existan contradicciones que puedan regular a un mismo caso, por lo que es preciso que se dé una adecuada interpretación a la norma que ha cometido tal hecho. 4. El texto del inciso primero del artículo 16 de la Ley de Propiedad Intelectual es ambiguo por lo que evidentemente transgrede con la titularidad de los derechos morales, ya que está rompiendo con el ordenamiento jurídico y por lo tanto constituye un desequilibrio dentro de la protección de los derechos de autor. 5. El inciso primero del artículo 16 requiere ser interpretado ya que en su contexto posee medidas inadecuadas e inconstitucionales que no solo vulneran al régimen de propiedad intelectual sino que incluso vulneran al régimen laboral dentro de su contexto, por lo mismo una adecuada interpretación por parte de los legisladores, 83 ponderando derechos y ciñéndose al principio de favorabilidad que la ley lo faculta se podría evitar que los perjudicados sigan siendo los autores (trabajadores) y que los beneficiarios mayoritarios sean los empleadores. 5.2. RECOMENDACIONES 1. La Asamblea Nacional como Órgano Legislativo debe ser quien se encargue de establecer normas claras que otorguen una verdadera protección para los derechos de los usuarios, en este caso de los autores, es así que se recomienda que este Órgano revise de manera minuciosa a la Ley de Propiedad Intelectual prestando vital interés al inciso primero del artículo 16, que hace referencia a los derechos morales que les corresponden al autor como derecho fundamental y derecho constitucional. 2. La existencia de ambigüedades dentro de la Ley de Propiedad Intelectual, ha generado confusiones dentro de los usuarios, ya que desvirtúa derechos adquiridos por la misma constitución y por los Convenios y tratados Internacionales, por lo tanto, en presencia de este acto es imprescindible que se dé interpretación al inciso primero del artículo 16 de la mencionada ley, para que de este modo adquiera el verdadero sentido que le merece. 3. Es el Estado, a través de sus componentes quien debe impulsar a los legisladores a prestar atención en las leyes que estos están emitiendo, y de ser el caso, interpretar a la norma para que se pueda otorgar el correcto sentido a la misma, aplicando los principios constitucionales y la normativa internacional que los ampara. 4. Para la interpretación jurídica obligatoria es necesario que la Asamblea Nacional tome en consideración, la normativa internacional que hace mención a la protección de los derechos morales, para de esta manera estos derechos cuenten con una protección total por parte de los legisladores. 84 5. En virtud de la investigación, es preciso recomendar, que la Asamblea Nacional le otorgue sentido y coherencia al inciso primero del artículo 16 de la Ley de Propiedad Intelectual, ya que como se ha podido evidenciar existen ambigüedades dentro de la misma, que han provocado renuncias obligatorias a derechos considerados como fundamentales; en este sentido es importante que la Asamblea Nacional Interprete el mencionado artículo, ya que en él se entrevé ambigüedad y oscuridad, que ha vulnerado derechos constitucionales. 85 CAPÍTULO VI 6. PROPUESTA TÍTULO Interpretación jurídica y obligatoria por parte de la Asamblea Nacional sobre el contenido del inciso primero del artículo 16 de la ley de propiedad intelectual acerca de la transgresión a los derechos morales de autor debido a la obligatoria transmisión de derechos en la relación laboral. 6.1. DATOS INFORMATIVOS 6.1.1. Localización No corresponde en este trabajo ubicar específicamente el lugar en donde se pretende llevar a cabo la propuesta, debido a que se pretende interpretar una norma jurídica con efectos erga omnes, es decir, su vigencia es a nivel nacional. 6.1.2. Beneficiarios Los beneficiarios de la propuesta serán todos los autores de obras y en específico, a aquellos que se encuentren bajo relación de dependencia, enfocándose en las personas naturales desarrolladoras de software, obteniendo así una mejor protección a sus derechos morales en calidad de autor. 6.2. ANTECEDENTES DE LA PROPUESTA El inciso primero del artículo 16, de la Ley de Propiedad Intelectual con su Registro Oficial Suplemento 426 de 28-dic.-2006 en estado vigente, menciona una ambigüedad que provoca confusión entre quienes son autores despojándoles de lo que por derecho y por ley les corresponde, es así que señala lo siguiente: 86 6.2.1. Inciso Primero del artículo 16 Ley de Propiedad Intelectual Salvo pacto en contrario o disposición especial contenida en el presente libro, la titularidad de las obras creadas bajo relación de dependencia laboral corresponderá al empleador, quien estará autorizado a ejercer los derechos morales para la explotación de la obra. Haciendo hincapié en que los titulares de los derechos morales serían los empleadores. En este sentido es preciso mencionar el artículo 18 que dice que los derechos morales son irrenunciables, inalienables, inembargables e imprescriptibles. Por lo que resulta contradictorio un artículo con otro dentro de una misma ley. Dicho en otras palabras existe una ambigüedad en la ley que merece de una aclaratoria y por ende de un análisis por parte de la autoridad competente; para lo cual es imprescindible mencionar el artículo 19 del (Código Civil, 2015), que menciona lo siguiente: “Cuando haya falta u oscuridad de ley, los jueces, sin perjuicio de juzgar, consultarán a la Legislatura por medio de la Corte Suprema, a fin de obtener una regla cierta para los nuevos casos que ocurran.” Por lo que para este efecto, y con relación a lo ateniente en el inciso primero del artículo 16 de la Ley de Propiedad Intelectual, es primordial que la Corte Suprema a través de la Asamblea Nacional quienes interpretaran la ley, a fin de que se establezca una aclaración del mencionado artículo para la aplicación en casos futuros. 6.3. JUSTIFICACIÓN El inciso primero del artículo 16 de la Ley de Propiedad Intelectual Registro Oficial Suplemento 426 de 28-dic.-2006, presenta una ambigüedad que da como resultado una antinomia dentro de este cuerpo legal, tal y como se ha verificado con la información recabada y con los datos obtenidos y los resultados que han sido demostrados. 87 Por consiguiente resulta inverosímil la existencia de incongruencias dentro de un mismo cuerpo legal, ya es en este sentido que se está yendo en contra de la Constitución de la República y por consiguiente en contra de las Leyes y Tratados Internacionales que protegen a los derechos de autor y en especial a los derechos morales que se encuentran desprendidos de la obra. Tomando en consideración lo que los tratados internacionales mencionan con relación a los derechos morales y su protección, que estos son irrenunciables, imprescriptibles, inalienables e inembargables, y tomando en consideración que bajo ningún concepto pueden ser transferidos en favor d un tercero. Es así, que ese es el contenido del inciso primero del artículo 16 de la LPI por consiguiente, es necesario que se dé una interpretación y por ende que se refuerce el contenido del artículo mencionado ya que desvirtúa no solo al régimen de propiedad intelectual sino que incluso al régimen laboral, y que por consiguiente resulta ser un atropello a la constitución y a los tratados y convenios internacionales ya que los derechos morales son constituidos como derechos fundamentales dentro del haber jurídico. De tal modo que al dar una adecuada interpretación al artículo cuestionado por parte de la Asamblea Nacional se puede resarcir el daño que ha ocasionado este artículo viciando la caracterización que poseen los derechos de autor y el mismo autor bajo su obra. 6.4. OBJETIVOS 6.4.1. Objetivo general Elaborar el proyecto de interpretación jurídica y obligatoria sobre el contenido del inciso primero del artículo 16 LPI, a través de la aplicación de la propuesta en base al artículo 19 del Código Civil. 88 6.4.2. Objetivos Específicos 1. Plantear la aplicabilidad de la interpretación jurídica obligatoria sobre el inciso primero del artículo 16 de la Ley de Propiedad Intelectual, a través de los resultados obtenidos. 2. Fundamentar la potestad constitucional y legal de la Asamblea Nacional para interpretar el inciso primero del artículo 16 de la Ley de Propiedad Intelectual. 3. Establecer la importancia de la interpretación jurídica obligatoria del inciso primero del artículo 16 de la Ley de Propiedad Intelectual. 4. Diseñar el proyecto de interpretación jurídica obligatoria del inciso primero del artículo 16 de la Ley de Propiedad Intelectual. 5. Aplicar la propuesta del proyecto de investigación, referente a la interpretación jurídica obligatoria que se plantea dentro del mismo. 6.4.3. Resultado Esperados Para poder garantizar la debida aplicación del derecho y el respeto a las normas jerárquicamente superiores y poder brindar una coherencia jurídica, es necesario la implementación de una interpretación por parte de la Asamblea Nacional sobre el inciso primero del artículo 16 de la Ley de Propiedad Intelectual por encontrarse vulneran derechos considerados como fundamentales, haciendo especial énfasis en los nudos críticos del mismo, así: Coherencia jurídica respecto de las normas vinculantes a los derechos de autor. Refuerzo de la norma contenida en el inciso primero de la Ley de Propiedad Intelectual Eliminación de la ventaja que han tenido los empleadores sobre las obras de sus trabajadores con el inciso primero del artículo 16. 89 La interpretación jurídica dará como resultado, la debida aplicación de la norma y la coherencia de la misma en favor de los derechos de autor y del mismo autor, y que por consiguiente se respetará lo dicho por la misma constitución y la Ley de Propiedad Intelectual en artículos posteriores. 6.5. DESARROLLO DE LA PROPUESTA 6.5.1. Planificación de actividades, tiempo y recursos Tabla 15: Planificación de actividades No. 1 2 3 4 5 Actividades Elaboración de la Propuesta Antecedentes de la Propuesta Justificación Objetivos Desarrollo de la Propuesta Octubre 1 2 3 4 x x x x x Año 2015 Noviembre 1 2 3 4 x Diciembre 1 2 3 4 x x x x x x x x x Autora: Tatiana Katherine Soria Lagos 6.5.2. Recursos Humanos Investigadora: Tatiana Katherine Soria Lagos, encargada del proceso investigativo, recolección de datos y resultados de la investigación. Director del Proyecto: Dr. Cristóbal León Asqui, encargado del seguimiento y evaluación del Proyecto de Investigación. 6.5.3. Recursos Técnicos Ley de Propiedad Intelectual, Registro Oficial Suplemento 426 de 28-dic.-2006 y su última modificación: 10-feb.-2014. 90 Código Civil Ecuatoriano, Registro Oficial Suplemento 46 de 24-jun.-2005 y su última modificación: 19-jun.-2015. 6.5.4. Recursos Materiales Se utilizara como material de apoyo los siguientes: Computadora, saldo en minutos de celular, internet, resmas de hojas, impresiones y fotocopias. 6.5.5. Presupuesto y Financiamiento Tabla 16: Presupuesto Recursos Computadora Saldo en Minutos Internet Transporte Público Cantonal Transporte Público Provincial Alimentación Resmas de Hojas Impresiones Fotocopias SUBTOTAL IMPREVISTOS (10%) TOTAL Cantidad 1 10 4 (meses) 20 Costo Unitario 800 2 30 0,25 Costo Total 800 20 120 5 20 2,75 55 10 5 1000 200 4 5 0,05 0,02 40 10 50 40 1140 114 $1254 Autora: Tatiana Katherine Soria Lagos 91 6.5.6. Fundamentación Doctrinaria y Jurídica de la Propuesta 6.5.6.1. Artículo a ser Interpretado LEY DE PROPIEDAD INTELECTUAL LIBRO I TITULO I DE LOS DERECHOS DE AUTOR Y DERECHOS CONEXOS Capítulo I Del derecho de autor Sección III Titulares de los Derechos Art. 16 inc. 1.- Salvo pacto en contrario o disposición especial contenida en el presente libro, la titularidad de las obras creadas bajo relación de dependencia laboral corresponderá al empleador, quien estará autorizado a ejercer los derechos morales para la explotación de la obra. 6.5.6.2. Petición por parte de la Corte CORTE NACIONAL DE JUSTICIA Quito, 16 de diciembre 2015. ANTECEDENTES Ante esta Corte Nacional de Justicia, varios trámites han sido presentados, para una correcta aplicación del inciso primero del artículo 16 de la Ley de Propiedad Intelectual, en virtud de que presenta vacíos jurídicos o resoluciones por interpretación extensiva o análoga, por lo que se expone lo siguiente: 92 Que por un error, se ha aplicado, en anteriores resoluciones sobre peticiones de titularidad lo cual ha provocado que el trabajador sea despojado de su creación intelectual entendiéndose que lesiona su derecho, la misma no puede ir en contra de disposiciones Constitucionales y/o Convenios Internacionales y que exista una armonía de estas con leyes ordinarias y todo el ordenamiento jurídico, consecuentemente la titularidad de los derechos morales de autor debido a la obligatoria transmisión de derechos en la relación laboral, corresponden de manera explícita como su titular al trabajador. Que las normas del precitado artículo dan lugar a confusiones y resoluciones contradictorias, lo cual entorpece el desarrollo empresarial, laboral y la creación misma de obras, por parte de quienes administran estos sistemas. Que la titularidad moral, de la creación de obras se considera de acuerdo a la disposición legal preestablecida como propiedad material del patrono o empleador; más la Constitución de la República y los tratados internacionales otorgan su titularidad a quién los ha creado, produciéndose la doble interpretación por la norma específica cuando se dice debe prevalecer el contenido de la norma suprema. Que junto al concepto de la axiología, a que se refieren los valores Intelectuales, Morales, junto a él se disponga, en forma jurídica y doctrinariamente la preservación de que las obras no sean violentadas por patrones diferentes que perviertan la autoría sin conocer y sin saber el proceso de investigación ya que se encuentran vulnerando al principio de legalidad. En tal virtud, esta Corte Nacional de Justicia solicita al Pleno de la Asamblea Nacional la Interpretación del inciso primero del artículo 16 de la Ley De Propiedad Intelectual, al igual que refuerce al precitado artículo, a fin de que sea aplicada sin que se vulneren los derechos de su creador ni los derechos que podría tener el empleador. Que las disposiciones de los artículo 3 del Código Civil faculta al pleno de la Asamblea Nacional interpretar de manera obligatoria el contenido de la ley y el artículo 19 ibídem otorga a la Corte Nacional De Justicia solicitar al pleno de la legislatura la 93 interpretación de la ley sobre casos de falta u oscuridad de la ley; en ese caso sobre el inciso primero del artículo 16 de la Ley De Propiedad Intelectual. Por los antecedentes expuestos este organismo judicial solicita a la Asamblea Nacional la interpretación obligatoria de la norma preestablecida en el artículo 16 de la Ley De Propiedad Intelectual. f). PRESIDENTE DE LA CORTE NACIONAL DE JUSTICIA f). SECRETARIO GENERAL DE LA CORTE NACIONAL DE JUSTICIA 6.5.6.3. Resolución de la Asamblea Nacional LEY INTERPRETATIVA AL INCISO PRIMERO DEL ARTÍCULO 16 DE LA LEY DE PROPIEDAD INTELECTUAL EXPOSICION DE MOTIVOS Mediante petición de la Corte Nacional de Justicia se solicita la interpretación obligatoria del contenido de la norma del inciso primero del artículo 16 de la Ley De Propiedad Intelectual la misma que, según norma expresa presenta dificultades de aplicación, ambigüedades u oscuridad en la ley. QUE: Los derechos por la creación de obras bajo dependencia laboral han sido objeto de resoluciones contradictorias o análogas entre diferentes trámites, igualmente las instituciones públicas o privadas se disputan la titularidad de este derecho, lo cual dificulta una clara aplicabilidad de la norma. QUE: Los derechos morales de autor son considerados como derechos fundamentales dentro del ordenamiento jurídico internacional al cual el Estado Ecuatoriano se encuentra adscrito. QUE: Los derechos morales y el autor como desarrollador y creativo, se encuentran protegidos por la Constitución de la Republica. 94 Por la exposición planteada esta Asamblea Nacional CONSIDERANDO: QUE: Los tratados Internacionales confieren como un derecho Fundamental la creación del intelecto del hombre como su único titular. QUE: El artículo 425 de la Constitución de la República estatuye que esta, es la norma suprema del Estado ecuatoriano y que por lo tanto debe ser acatada y respetada por todos los ecuatorianos. QUE: De acuerdo al artículo 22 De la Constitución de la República del Ecuador protege y ampara el derecho moral, así como el desarrollo de la creación intelectual QUE: De acuerdo al artículo 322 de la Constitución de la República se reconoce a la Propiedad Intelectual de acuerdo a las disposiciones señalas en la ley, así mismo se prohíbe cualquier forma de apropiación de conocimientos colectivos. QUE: El artículo 69 de la Ley Orgánica de la Función Legislativa estatuye que la Asamblea Nacional interpretara de manera obligatoria las leyes oscuras y lo harán mediante la correspondiente ley interpretativa. En ejercicio de sus atribuciones, y por las razones anteriormente expuestas, el Pleno de la Asamblea, expide la siguiente: LEY INTERPRETATIVA 1. Interpretar que el artículo 16 de la Ley de Propiedad Intelectual en su inciso primero se aplique en el sentido de que la titularidad de los derechos morales derivados del desarrollo de obras bajo relación de dependencia laboral deben ser de propiedad del autor de la obra es decir del trabajador 2. Interpretar que previo suscripción del contrato laboral la titularidad de las obras creadas bajo relación de dependencia serán del empleador o autor. 95 INTERPRETACIÓN El artículo 16 de la Ley de Propiedad Intelectual en su inciso primero debe entenderse en el sentido que, la titularidad de las obras creadas bajo relación de dependencia laboral serán del trabajador, al igual que, este será quien ejercerá los derechos morales que se desprendan de la obra, aplicando el principio de favorabilidad en pro y beneficio del autor, salvo pacto en contrario, contenido en el libro primero de la Ley de Propiedad Intelectual; entendiéndose que la Constitución de la República y los Tratados y/o Convenios Internacionales consideran a los derechos morales como derechos importantísimos dentro del ordenamiento jurídico. La presente ley entrará en vigencia a partir de su publicación en el Registro Oficial. Dado y firmado en la Sede de la Asamblea Nacional ubicada en el Distrito Metropolitano de Quito a los treinta días del mes de enero del dos mil dieciséis. Publíquese.Gabriela Rivadeneira Presidenta Libia Rivas Secretaria General 96 BIBLIOGRAFÍA Álvarez, D. (2014). El Grafiti como objeto de protección de derechos de autor en el Ecuador. Quito. Andrade Fernando, C. R. (1998). Diccionario jurídico Anbar. Quito: Fondo de Cultura Ecuatoriana. Buitrago, E. (2003). Derecho Intelectual -Legislación-Concordancias-JurisprudnciasDoctrina. Bogotá: Librería ediciones del profesional ltda. Cabanellas de Torres, G. (1993). Diccionario Jurídico Elemental. Buenos Aires. Carvajal, J. P. (2008). Manual de Popiedad Intelectual. Bogotá: Editorial Universidad del Rosario. Carvajal, J. P. (2008). Manual de Propiedad Intelectual. Bogotá: Editorial Universidad del Rosario. De Pina, R. (1962). Derecho Civil Mexicano. Mexico: Porrúa. Flavio, A. (2011). Derechos de Autor para Autores y Empresarios. Quito: cubica. Instituto Ecuatoriano de Propiedad Intelectual. (2013). Propiedad Intelectual. Quito: IEPI. Kéréver, A. (2003). Corte de Apelaciones de Paris . Crónica de Jurisprudencia, en Revue Internacionale du Droit D´Auteur (pág. 206). Paris: Rida. Latorre, A. (1991). Introducción al Derecho. Barcelona: Ariel. Lipszyc. (1993). Derecho de autor y derechos conexos. Buenos Aires: UNESCOCERLALC. Lipszyc, D. (2011). Derechos de autor y derechos conexos. Morgan, L. (1877). La Sociedad Primitiva. New York: Pavlov. Noboa, P. (2014). El Derecho de Autor en el entorno Digital: Responsabilidad de los ISP´S por su Infraccion en Internet. Quito. 97 Parilli, R. A. (2000). El Derecho Moral de autor y los Derechos morales de los Artistas Interprestes o ejecutantes. Venezuela: OMPI-SGAE. Pizarro, M. (2001). Titularidad de los derechos de autor en las obras creadas bajo relacion de dependencia laboral. Quito, Pichincha, Ecuador. Plazas, A. (1984). Estudios Sobre Derechos de Autor. Bogotá. Ranger, D. (2007). Derecho de la Propiedad Industrial e Intelectual. Mexico. Sáenz, E. (12 de enero de 1996). Naturaleza Jurídica del derecho de autor. Quito, Pichincha, Ecuador. Sempértegui, D. (2013). Valoración del Daño en las infracciones al derecho moral de autor. Quito. Vásquez, H. (1970). Los Derechos de Autor. Bogotá-Colombia. 98 NORMATIVA LEGAL: Código Civil. (2015). Quito: Corporación de Estudios y Publicaciones. Convención Interamericana sobre Derechos de Autor, suscrita en Washington el 22 de Junio de 1946. (1947). Registro Oficial 10. Declaración Universal de Derechos Humanos adoptada y proclamada por la Asamblea General en su resolución 217 A (III). (1948). Convención Universal sobre Derechos de Autor revisada en París. (24 de Julio de 1971). Ley de Propiedad Intelectual-LPI. (1998). Quito: Registro Oficial Nº 320. 99 ANEXOS Anexo 1: Oficio de solicitud de Acceso a solicitudes de registro en el IEPI 100 Anexo 2. Solitud de información presentada al IEPI 101 Anexo 3. Registro de obras programas de ordenador (Software) 102 103 104 Anexo 4: Obras Registrada a nivel Nacional (Quito, Guayaquil y Cuenca) 105 Anexo 5: Obras Registrada a Nivel Nacional (Quito, Guayaquil y Cuenca) años: 1978 – 2014 106 Anexo 6. Tríptico de solicitudes en línea IEPI 107 108 Anexo 7. Formulario de Encuesta UNIVERSIDAD CENTRAL DEL ECUADOR FACULTAD DE JURISPRUDENCIA, CIENCIAS POLÍTICAS Y SOCIALES CARRERA DE DERECHO OBJETIVO: El presente formulario es un instrumento preparado para la obtención de información básica respecto a “TRASGRESIÓN A LOS DERECHOS MORALES DE AUTOR DEBIDO A SUOBLIGATORIA TRANSMISIÓ EN LA RELACIÓN LABORAL A FAVOR DE LAS PERSONAS JURÍDICAS DESARROLLADORAS DE SOFTWARE EN QUITO AÑO 2014.”. Como requisito para el Proyecto de Grado, previo a obtener el Título de Abogada de los Tribunales de la Republica. 1. ¿Sabe usted que la transmisión de derechos morales se encuentra facultado por la Ley de Propiedad Intelectual? SI NO 2. ¿Sabe usted que los derechos morales de autor son transferidos bajo la relación laboral hacia los empleadores? SI NO 3. ¿Considera usted que la titularidad de la obra (software) sea compartida entre la persona natural y jurídica (Trabajador y Empleador)? SI NO 4. ¿Considera usted que el autor sea quien conserve los derechos morales sobre su obra (Software)? SI NO 5. ¿Considera usted que el titular de la obra (software) sea exclusivamente la persona natural o autor aunque este se encuentre bajo relación de dependencia? SI NO 109 6. ¿Considera usted que los derechos morales deban ser transferidos en favor del empleador cuando se encuentra bajo relación de dependencia? SI NO 7. ¿Considera usted que la Ley de Propiedad Intelectual, en su artículo 16 transgrede a los derechos morales de autor? SI NO 8. ¿Considera que el contenido del artículo 16 de la Ley de Propiedad Intelectual es ambiguo u oscuro en su interpretación? SI NO 9. ¿Cree usted necesario que la Asamblea Nacional debería dar una interpretación sobre el contenido del artículo 16 de la Ley de Propiedad Intelectual? SI NO 10. ¿Considera usted que en la trasmisión de derechos morales de las obras como el software creado bajo relación de dependencia transgreden a los derechos del autor? SI NO 11. ¿Conoce usted cual es el procedimiento para la interpretación de la ley por parte de la Asamblea Nacional (Artículo 19 CC)? SI NO GRACIAS POR SU COLABORACIÓN 110 Anexo 8: Encuestas Realizadas 111 112 Anexo 9: Formulario de Entrevista Semi Estructurada UNIVERSIDAD CENTRAL DEL ECUADOR FACULTAD DE JURISPRUDENCIA, CIENCIAS POLÍTICAS Y SOCIALES CARRERA DE DERECHO GUÍA DE ENTREVISTA SEMIESTRUCTURADA DIRIGIDA A ASESORES LEGALES DE LAS PERSONAS JURIDICAS DESARROLLADORAS DE SOFTWARE. Entrevistadora: Tatiana Soria Nombre del Entrevistado: Lugar: Fecha: Objetivo: Determinar las causas por las que se transfieren los derechos morales de autor en favor de las personas jurídicas desarrolladoras de software. “Demos inicio a la entrevista del tema que nos ocupa.” 1. ¿Quiénes son titulares de los derechos morales y por qué? 2. ¿Cómo se obtiene la titularidad de los derechos bajo relación de dependencia? 3. ¿Considera usted que se le debe adjudicar al autor del software la titularidad de los derechos morales bajo relación de dependencia? 4. ¿Cree usted que en el artículo 16 de la Ley de Propiedad Intelectual existe ambigüedad? 5. ¿Existe entonces trasgresión a los tratados internacionales y a la misma constitución? 6. ¿Existe trasgresión a los derechos morales de los autores? “Agradezco su colaboración” 113 Anexo 10. Audio Entrevista Profesionales en Derecho e ingenieros en Sistemas 114 Anexo 11. Tabla de Respuestas de Profesionales en Derecho E ingenieros en Sistemas Respuestas Dr. Rubén Castro Dr. Carlos Soria Ing. Vinicio Ing. Patricia Garzón Jácome No. Pregunta Profesor de Profesor de Ingeniero en Ingeniero en Propiedad Propiedad Sistemas easysoft Sistemas easysoft Intelectual UCE Intelectual s.a s.a Deben ser Nosotros los El autor de la obra, aquellas personas ingenieros en en este caso los UNIANDES ¿Quiénes son 1 titulares de Los Autores naturales que las sistemas en calidad ingenieros en los derechos intelectuales ya han creado, ya de autores de las sistemas como morales y por que que con su obras. desarrolladores de intelecto están qué? software creando una obra para su propio beneficio 2 Debe existir Nuestros previamente una empleadores serían ¿Cómo se Es una figura jurídica los dueños obtiene la imposibilidad denominada únicamente de los titularidad de aun a pesar de contrato en la *Debería existir derechos los derechos que la norma lo cual se alguna clausula patrimoniales pero bajo relación dice. especifique que dentro del contrato no de los morales de lo que está laboral que aclare dependencia? creando el quienes tienen la trabajador bajo titularidad. relación de *Los empleadores dependencia es únicamente pueden considerado de tener la titularidad propiedad del de los derechos empleador patrimoniales excepto los derechos morales, ya que la titularidad de 115 estos derechos lo poseen los autores ¿Considera 3 usted que se Desde luego que le debe sí, siguiendo la Va implícita la adjudicar al lógica de la titularidad de Claro que sí, bajo Si porque somos autor del protección de los esos derechos la autoría propia nosotros quienes nos software la derechos de autor únicamente a del titular o autor encargamos del titularidad de los software se nombre de quien debería ser desarrollo del los derechos encuentran ha creado esa adjudicada. software morales bajo protegidos como obra. relación de las obras dependencia? 4 Si de hecho esto Evidentemente, Si tiene alguna ¿Cree usted existe se está ya que debería contradicción porque que en el rompiendo con el ser un poco más inciso ordenamiento explícita esa primero del jurídico siendo norma, ya que artículo 16 de objeto de los Convenios la Ley de reclamos, de Internacionales Propiedad indemnizaciones como un Intelectual por parte del Derecho existe trabajador Humano va ambigüedad? afectado implícita la creación en Si porque en su texto posee incongruencias que vulneran nuestros derechos, por lo nos están haciendo renunciar a derechos que la misma ley los considera como irrenunciables. tanto este articulo debería esclarecerse de mejor manera. beneficio propio de su autor Si se aplica sin 5 ¿Existe Sin duda porque tomar en cuenta entonces estamos frente a la existencia de trasgresión a un derecho que un contrato en el los tratados está protegido que se establezca internacional por la condición la titularidad de es y a la de ser derecho esos derechos, misma fundamental evidentemente si constitución? existe una transgresión a los Tratados y a la Constitución. 116 Si existe esta transgresión, ya que deberíamos estar seguros de este tipo de cuestiones al momento de desarrollar una obra Si porque se supone que los derechos morales son irrenunciables 6 Si ya que todo Evidentemente, Si porque nosotros este hecho si nosotros sin la al momento de ¿Existe implica que presencia de ese desarrollar el trasgresión a nuestro régimen documento software (obra) Si la hay porque los derechos jurídico esta previo la persona estamos nosotros deberíamos morales de evidentemente jurídica, está plasmando nuestro ser los únicos los autores? poniendo en estableciéndose esfuerzo en ella y dueños de las obras. riesgo el derecho un abuso de esos por lo tanto moral del derechos que no deberíamos gozar creador. le corresponden. de derechos. 117