2005063527 - ColCapital

FONDOS DE CAPITAL PRIVADO, APALANCAMIENTO- FONDO INMOBILIARIO,
ADMINISTRADOR - GESTOR PROFESIONAL
Concepto 2005063527-001 del 16 de febrero de 2007.
Síntesis: Los fondos de capital privado pueden revestir la estructura jurídica de fondos
cerrados administrados por sociedades comisionistas de bolsa o sociedades administradoras
de inversión, o de fondos comunes especiales gestionados por sociedades fiduciarias.
Consideraciones sobre la posibilidad de apalancar a los fondos de capital privado, sobre la
inscripción de los valores representativos de los derechos de los inversionistas en los fondos
de capital privado y sobre la posibilidad de contratar a un administrador inmobiliario para el
caso de los fondos inmobiliarios.
«(…) consulta relacionada con ciertos aspectos que serán objeto de regulación a través del
proyecto de Decreto de Carteras Colectivas. Sobre el particular, es conveniente señalar que
dicha normatividad sólo será vinculante una vez el Gobierno Nacional publique en el diario
oficial el texto definitivo, por lo que a la fecha resulta improcedente realizar cualquier
consideración sobre el particular.
Ahora bien, aplicando la regulación vigente al objeto de su consulta, en particular la
Resolución 470 de 2005 de la antigua Superintendencia de Valores, es conveniente efectuar
las siguientes apreciaciones:
Los fondos de capital privado pueden revestir la estructura jurídica de fondos cerrados
administrados por sociedades comisionistas de bolsa o sociedades administradoras de
inversión, o de fondos comunes especiales gestionados por sociedades fiduciarias. Así se
desprende del artículo 1.1.1.10. de la Resolución 400 de 1995, al disponer que “(...) se
entenderán inscritos en el Registro Nacional de Valores e Intermediarios para todos los
efectos legales y autorizada la oferta pública, los títulos que emitan los fondos comunes
especiales administrados por sociedades fiduciarias (...)”.
Ahora bien, estos vehículos de inversión se sujetan a algunas reglas comunes propias de
fondos de capital de privado, pero en los demás aspectos tienen regímenes jurídicos diversos,
los cuales deberán tenerse en cuenta para despachar su consulta. Así, los fondos comunes
especiales se encuentran regulados en los artículos 146 y siguientes del Estatuto Orgánico del
Sistema Financiero y en el Capítulo primero del Título V de la Circular Básica Jurídica 007 de
1996. Los fondos de valores y de inversión están sujetos a los artículos 2.4.1.1. y siguientes de
la Resolución 400 de 1995.
Una vez precisado lo anterior, me refiero a su primer interrogante relacionado con la
posibilidad de apalancar a los fondos de capital privado. Al respecto, es de anotar que de
conformidad con el artículo 2.4.6.12. de la citada Resolución 400 de 1995, los fondos de
valores y de inversión no pueden recibir préstamos o financiación para la adquisición de
títulos o valores, “(...) salvo que se prevea dicha posibilidad en el contrato de suscripción de
derechos del fondo y se trate de uno de los, siguientes casos: 12.1. Cuando la financiación de
los títulos o valores sea una de las condiciones de colocación de los mismos en el mercado
primario; 12.2. En los demás que autorice la Superintendencia de Valores dentro de
programas de privatización o democratización de sociedades; 12.3. Cuando la financiación se
origine en la celebración de operaciones pasivas de reporto; 12.4 En aquellos eventos en que
la financiación tenga lugar como consecuencia de la realización de operaciones de compra a
plazo.” De allí que, sólo forma excepcional los FCP podrán ser apalancados, siempre que
dicha posibilidad se encuentre expresamente consagrada en el contrato de suscripción de
derechos, y la misma corresponda a alguna de las hipótesis de hecho prescritas en la norma
mencionada.
Respecto al segundo cuestionamiento, relativo a la inscripción de los valores representativos
de los derechos de los inversionistas en los fondos de capital privado, es menester mencionar
que según el artículo 2.4.3.2. de la nombrada Resolución 400 de 1995, “ (...) Los documentos
que incorporen los derechos de los suscriptores en los fondos (...) cerrados, tendrán el
carácter y prerrogativas propias de los títulos valores, a excepción de la acción cambiaria de
regreso, y serán negociables.”. Adicionalmente, el parágrafo 2° del artículo 1.1.1.8. de la
misma norma, establece que “(...) se entenderá efectuada la inscripción en el Registro
Nacional de Valores e Intermediarios y autorizada la oferta pública, de los títulos que emitan
los fondos (...) cerrados (...) una vez la Superintendencia de Valores 1 haya impartido la
aprobación de que trata el artículo 2.4.1.6. de la presente resolución”.
De lo anterior se colige, que los valores representativos de los derechos en los fondos
cerrados, una de cuyas especies son los fondos de capital privado, se encuentran sujetos al
régimen de inscripción automática en el Registro Nacional de Valores y Emisores 2 .
Respecto de la inscripción de dichos valores en una bolsa de valores determinada, por tratarse
esta última de un organismo autónomo a esta Superintendencia, deberá aplicarse el
procedimiento establecido por dicho órgano para autorizar la negociación de los valores en su
rueda bursátil.
Finalmente, sobre la posibilidad de contratar a un administrador inmobiliario para el caso de
los fondos inmobiliarios, debe anotarse que dependiendo de la naturaleza del mismo será
posible dar aplicación a esta figura. Así, tratándose de un fondo inmobiliario regulado por el
Decreto 1877 de 2004, dicha disposición no consagra la posibilidad para que la sociedad
administradora pueda designar un Gestor Profesional, a efectos de desarrollar las funciones
propias de su actividad.
No sucede lo mismo respecto a los fondos de capital privado que realicen inversiones en
activos inmobiliarios, los cuales podrán dar aplicación a la figura del gestor profesional, en los
términos de la Resolución 400 de 1995.
(…).»
1
La Superintendencia de Valores pasó a denominarse Superintendencia Financiera de Colombia en virtud del Decreto 4327
de 2005.
2
El artículo 2.4.3.2. de la Resolución 400 de 1995 es aplicable a los fondos de capital privado administrados por sociedades
comisionistas de bolsa y sociedades administradoras de inversión. En el caso de los fondos de capital privado constituidos
como Fondos Comunes Especiales, administrados por sociedades fiduciarias, el artículo aplicable es el artículo 1.1.1.10 de la
Resolución 400 de 1995, por ser una norma especial.