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Professor of Civil Law and Law and Economics
From the SelectedWorks of Renzo E. Saavedra Velazco
April 7, 2011
Debate - Incumplir, o no incumplir, he allí el
dilema: Análisis de la teoría del incumplimiento
eficiente
Renzo E. Saavedra Velazco, Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas
Available at: http://works.bepress.com/renzo_saavedra/43/
INCUMPLIR O NO INCUMPLIR, HE
ALLÍ EL DILEMA
Análisis de la teoría del incumplimiento eficiente
Renzo E. Saavedra Velazco
Profesor de la Universidad Privada de Ciencias Aplicadas
Asociado de Payet, Rey, Cauvi Abogados
rsv@prc.com.pe
Lima, 2011
Presupuestos conceptuales
 Aplicación del principio de indiferencia.
Colocar al promisario en el lugar donde se encontraría.
 Se efectúa en un mundo sin costos de transacción.
En un mundo así la regla legal no importa.
 Existe prevalencia del remedio resarcitorio.
Pago de daños vs. Ejecución forzada.
 El resarcimiento tiene como límite el daño previsible.
- Al momento de decidir incumplir vs. a la suscripción.
Algunas definiciones
 Oliver Wendell Holmes jr.
-
“El deber de cumplir un contrato en el common law no significa
más que la predicción de que uno debe pagar un resarcimiento si
es que no lo cumple, y nada más que ello” (1895).
 Richard Posner
-
“… [E]n algunos casos una parte se vería tentada a incumplir el
contrato simplemente porque el beneficio del incumplimiento
excede el beneficio esperado de llevar a término el contrato. Si es
que el beneficio del incumplimiento también excede el beneficio
esperado que recibiría la contraparte frente a la culminación del
contrato y si es que el resarcimiento se encuentra limitado a la
perdida del beneficio esperado, habrá un incentivo para incumplir.
Debe ser así” (1972).
Críticas en su sistema de origen
 No sólo se repara el expectation interest sino también el
reliance interest, restitution interest y disgorgement
interest.
 La decisión no se toma en un mundo carente de costos
de transacción. La regla legal sí importa.
 Titularidad protegida por una regla de propiedad y no
por una de responsabilidad.
 No es posible un análisis costo-beneficio completo, sin
mencionar el impacto de remedios paralelos.
Criticas en el civil law
Además de poder mencionar todas las anteriores, se
suman las siguientes:

El acreedor es quien decide el remedio.

Sanción por actuar doloso.

Daños imprevisibles.

Lesión del crédito por parte de tercero.

Pago de costas y costos.
Algunos casos
 El paradigma del nuevo oferente.
Escenarios:
- El bien es un commodity.
- El bien es único o de difícil adquisición.
 El paradigma de la pérdida identificada.
Escenarios:
- La decisión se motiva en un evento interno.
- La decisión se motiva en un evento externo.
 El paradigma de la reducción del desembolso.
Escenario:
- Diferencia entre el precio y el valor subjetivo.
Paradigma del nuevo oferente
Athos es dueño de una fábrica que puede ocuparse sólo de un gran
proyecto a la vez. Él suscribe un contrato con Porthos para
suministrarle 100,000 sillas a un precio de $ 10 por silla, brindándole
a Athos un beneficio neto de $ 200,000 pues él puede hacer las sillas
a $ 8. Antes de iniciarse las labores, Aramis, quien vende mesas, se
acerca a Athos. Si Athos suministra a Aramis con 50,000 mesas, éste
le pagará $ 40 por mesa. Athos puede producir las mesas a $ 25, por
lo que podría obtener un beneficio de $ 750,000. Pero para hacer ello,
debe incumplir su contrato con Porthos.
Paradigma de la pérdida identificada
Sigamos con el ejemplo, digamos ahora que Athos suscribe el
contrato con Porthos para suministrarle las 100,000 sillas a un precio
de $ 10 por silla. Sin embargo, Athos poco tiempo después, pero
antes de la entrega de los bienes, se percata que su costo por silla es
muy cercano a $ 10. Ante lo cual tiene la disyuntiva de cumplir con el
contrato, recibiendo por ello un ligero margen de ganancia que sólo le
servirá para compensar el costo de producción de las sillas, el costo
financiero y en general el costo de oportunidad del negocio; o bien, el
optar por el incumplimiento.
Paradigma de la reducción del
desembolso
Finalmente, digamos ahora que Athos suscribe el contrato con Porthos
para suministrarle las 100,000 sillas a un precio de $ 10 por silla. Sin
embargo, ahora es Porthos quien poco tiempo después, pero antes de
la entrega de los bienes, se percata que el beneficio que recibirá por
la ejecución del contrato no se encuentra dentro del margen que las
partes pactaron inicialmente. Ante ello, Porthos deberá decidir si es
que se aparta del contrato o si este debe permanecer vigente.
¿Hay una solución para los tres paradigmas?
Muchas gracias y suerte.