Poder Judicial de la Nación ESTUPEFACIENTES. INF. Art. 14 ,1* parte, Ley 23.737. PROCESAMIENTO. MODIFICACIÓN DE LA CALIFICACIÓN. REVOCACIÓN DE RESOLUCIÓN QUE DECRETÓ PROCESAMIENTO Y PRISIÓN PREVENTIVA POR ALMACENAMIENTO DE ESTUPEFACIENTES DOBLEMETE AGRAVADO POR SER EL IMPUTADO FUNCIONARIO PÚBLICO Y HABERSE LLEVADO A CABO EL HECHO INVESTIGADO EN INMEDIACIONES DE ESTABLECIMIENTO DE ENSEÑANZA. HALLAZGO CON MOTIVO DE ALLANAMIENTO DISPUESTO EN ACTUACIONES SOBRE SECUESTRO EXTORSIVO. ALMACENAMIENTO. PRUEBA: REMISIÓN VOTO VERTIDO EN CAUSA “CARO”.REQUISITOS PARA SU CONFIGURACIÓN..(Juez. Schiffrin). ADHESIÓN AL VOTO DR. SCHIFFRIN. PROFUNDIZACIÓN DE LA INVESTIGACIÓN.(Juez Alvarez) USO OFICIAL ADHESIÓN A LA PROFUNDIZACIÓN DE LA INVESTIGACIÓN FORMULADA POR EL JUEZ ALVAREZ.(Jueces Fleicher y Schiffrin). CONFIRMACIÓN DE LA RESOLUCIÓN. DICHOS DEL IMPUTADO. GRAVEDAD DE LOS HECHOS, CANTIDAD, CALIDAD Y FORMA DE ACONDICIONAMIENTO DE LOS AGRAVANTE ESTUPEFACIENTES DEL ART. 11 SECUESTRADOS. INC. E) DE APLICACIÓN LA LEY DE LA 23.737.(Juez Fleicher-Disidencia). PODER JUDICIAL DE LA NACIÓN. //Plata, 18 de Agosto de 2009.R.S.2 T.99 f*188/194 VISTA: esta causa n° 5265, caratulada “V., V. A. S/ AGRAVADO", ALMACENAMIENTO proveniente DE del ESTUPEFACIENTES Juzgado Federal de Quilmes, Y CONSIDERANDO: EL JUEZ FLEICHER DIJO: I- Llegan estos autos a la Alzada en virtud del recurso de apelación deducido…por el doctor …en representación de V.contra la resolución… que decretó el procesamiento y prisión preventiva del último nombrado por el delito de almacenamiento de estupefacientes, imputado un doblemente funcionario agravado público por encargado prevención y/o persecución de los delitos ser el de la previstos en la Ley llevado a 23.737, cabo inmediaciones como el así hecho también por investigado haberse en las de un establecimiento de enseñanza ( artículo 5 inc. c) y artículo 11 inc. d) y e) respectivamente de la ley 23.737) El recurso fue concedido…. II- Previo a resolver las cuestiones planteadas, cabe efectuar, primero, una breve reseña de los acontecimientos que se refieren en la presente causa. Los hechos origen de autos, tuvieron inicio con la orden de allanamiento dispuesta por la Señora Fiscal Federal,…en la causa… caratulada “N.N. s/ Secuestro Extorsivo. Víctima: L. B.” del registro del registro de la Fiscalía Federal de Primera Instancia de Quilmes, Provincia de Buenos Aires. El registro dispuesto, fue llevado a cabo en la finca…, con la finalidad de hallar al cautivo en las mencionadas actuaciones, conforme el artículo 227 inc. 5 del Código Procesal Penal de la Nación. Así, conforme surge de la copia del acta de procedimiento…al ingresar al predio de mención, en una de las fincas allí existentes, el personal preventor, contando con la presencia de los testigos de actuación, la Señora Fiscal Federal,…y el Secretario del Ministerio Publico actuante, por un lado, no hallaron al cautivo B., pero por el otro, procedieron al secuestro de distintos elementos relacionados con la pesquisa –teléfonos celulares, agendas electrónicas, armas, documentación, dinero en vestimenta policial, efectivo, etc.-, siendo identificado al responsable de la vivienda como el Poder Judicial de la Nación Oficial de la Policía de la Provincia de Buenos Aires, V.. Por su parte, en el transcurso del registro domiciliario, previamente en la sala referida, maletín negro, heladera allí tipo de estar de precisamente valija, existente, morada dentro reposado los la de sobre agentes un una policiales hallaron en su interior, seis paquetes embalados con cinta color marrón, los que presentaban un fuerte olor nauseabundo, similar a la marihuana. Ante ello, el personal preventor se comunicó con personal del Juzgado Federal de Quilmes, siendo USO OFICIAL atendidos los por pasos pesaje a de el…Secretario seguir, dicha Federal, entre quien ellos, sustancia, la indicó realizar el arrojó un que guarismo de aproximadamente seis kilogramos, la que sometida al test orientativo, obtuvo resultado positivo para la presencia de picadura de marihuana. En virtud al secuestro de esas circunstancias, se procedió la sustancia prohibida, y la posterior detención del responsable de la vivienda, V., quien se objetivos encontraba demorado en otro de los allanados en la pesquisa por el secuestro de B.. Por último, cabe agregar, que 03,00 horas, se hizo presente persona que se identificó como…, en el siendo las lugar quien una manifestó ser el propietario del predio, que V.custodiaba el lugar desde un año atrás y que ocupaba una de las viviendas –la trasera-. III. Recibidas las actuaciones en el Juzgado Federal de Quilmes, con los elementos obrantes en el sumario, el declaración a quo indagatoria decidió a V., citar en a orden prestar a los delitos por los que posteriormente fue procesado; la confección de un informe químico los estupefacientes diligencias relación con tendientes otra pericial sobre secuestrados, y a la causa determinar en trámite diversas por ante mismo juzgado, identificada con el n°…, se encontraban detenidas otras posible ese en la que personas “prima facie” autores de delitos en infracción a la ley de estupefacientes…. Conforme surge en el acta…, con la presencia de su abogado defensor, el imputado V., admitió, entre otras circunstancias, su responsabilidad sobre los estupefacientes justificando participado su en secuestrados accionar, la causa…, y a fin de en investigación en que de autos, al la haber referida dilucidar si una de las personas allí sospechada, a quien identificó como “Z.”, tenía en su poder estupefacientes, envió a la de la misma, con la una persona de estupefacientes vivienda suma de quinientos pesos, nombre a “x.”, quien adquirió los incautados. Asimismo, refirió que no había puesto en conocimiento de ningún superior ese hecho, ni haber recibido ordenes de nadie para ello, como así también, que no había documentado lo acontecido de ninguna forma. A su vez, señaló que no tenía malas intenciones, que sabía que su accionar no fue el adecuado y desconocía cual iba a ser el destino de los estupefacientes que tenía en su poder. IV. Prosiguiendo con la pesquisa, el a quo, atento el contenido de la declaración indagatoria del imputado, ordenó verificar el estado procesal de las actuaciones …, caratulada “N.N. (Imp.) s/ Infracción Ley 23.737” (Dte. Reserva de Identidad)” Poder Judicial de la Nación y agregar copias se resuelve certificadas del auto en el que la situación procesal de los imputados en dichas actuaciones…. Así también, por auto fundado…, el juez de grado dispuso distintas medidas a los efectos de poder determinar incautada en si las relación con la sustancia presentes estupefacientes actuaciones, guardaba algún faltante de la droga incautada en la causa…, referida supra. A tales fines, el magistrado indicó a la prevención que respalden sus informes con declaraciones la documentación pertinente y testimoniales al efecto. USO OFICIAL Habiéndose dado cumplimiento a lo ordenado por el magistrado, actuaciones del informe existieron conforme consta de las agregadas al legajo y, principalmente brindado…por faltantes secuestrados en el Capitán…, en los surge no estupefacientes la causa…. Así, el agente policial refirió que: “…de acuerdo al cotejo realizado en la dependencia policial a su cargo, no se constató faltante de elemento alguno, siendo coincidente con las copias de actas de secuestro que posee en su poder respecto a los objetivos allanados…”. V. Luego de evaluar la prueba colectada en autos, el juez de grado…, dictó el procesamiento con prisión preventiva de V.por considerarlo prima facie autor penalmente almacenamiento agravado de también del estupefacientes, delito de doblemente por ser el imputado un funcionario público encargado de la delitos responsable prevención y/o persecución de los previstos por investigado en haberse en las la Ley llevado 23.737, a cabo inmediaciones como el así hecho de un establecimiento de enseñanza ( artículo 5 inc. c) y artículo 11 inc. d) y e) respectivamente de la ley 23.737). Fundamentó su resolución en distintos elementos de prueba, como son, acta de procedimiento y secuestro…, croquis orientación…, placas testimoniales…, ilustrativo…, fotográficas…, declaración dictamen… efectuado por la test de declaraciones indagatoria de V….y Señora Fiscal Federal, …. VI. En cuanto a los agravios expuestos por la defensa de V., el doctor…, comenzó criticando la calificación legal dispuesta por el a quo en la modalidad de almacenamiento de estupefacientes, en función de los normado por el artículo 5 de la ley 23.737, ello teniendo en cuenta, que dicho modo, así como también todas las conductas descriptas por el artículo mencionado, resulto consitutivo del delito de tráfico, por lo que se requiere el dolo de dicha figura. En tal sentido, al no tales extremos, corresponde haberse comprobado entiende que en el caso, recalificar la conducta atribuida a su pupilo, dentro del marco del art. 14 primera parte de la ley 23.737, en la modalidad de la tenencia simple de estupefacientes, citando en su apoyo jurisprudencia al respecto. Por otro lado, la discrepó con la aplicación asistencia letrada del agravante previsto por el artículo 11 inc. “d” de la entendiendo que el a quo extiende Ley 23.737, la misma, más allá de las previsiones dispuestas en la ley. A su vez, la defensa, manifestó que las leyes 18.711 y 21.521, determinan que la persecución de los delitos relacionados al narcotráfico son Poder Judicial de la Nación llevados a cabo a través policiales y de seguridad Gendarmería Nacional de los organismos pertenecientes Argentina, Policía a la Federal Argentina, Prefectura Naval Argentina y Policía de Seguridad su miembro Aeroportuaria, de la Policía y de siendo la Provincia asistido de Buenos Aires, no se da en el caso el carácter objetivo de la agravante dispuesta por el Por último, a quo. respecto de la calificación dispuesta en el art. 11 inc. “e” de la la defensa de Vega Ley 23.737, sostuvo que no puede afirmarse que la conducta atribuida a su pupilo pudiera USO OFICIAL sido percibida por los alumnos o haber jóvenes que asistían al establecimiento educativo -Escuela Media …-, ya que la distancia secuestró el con el lugar donde se estupefaciente, supera ampliamente criterio de proximidad el dispuesto en la ley. VII. Ahora bien, en mi opinión, corresponde confirmar la resolución apelada, en cuanto dispone el procesamiento de V. en orden a la comisión del delito de almacenamiento de estupefacientes, agravado por su condición de funcionario policial ( art. 5 inc. c) y 11 inc. d) de la ley 23.737). Analizadas investigado colectados V., en las actuaciones cabe decir autos, su que con respecto del los elementos responsabilidad en los hechos imputados, para la presente etapa procesal, se encuentra debidamente acreditada. Ello es así, pues el acta…Y cuyo original se halla agregado…de la causa n°…, caratulada “N.N. s/ Secuestro Extorsivo Vta. L. B.” …, da cuenta que, en presencia de dos testigos, la Señora Fiscal Federal,… y el Secretario del Ministerio Publico, …, el personal preventor incautó, en una vivienda habitada por el imputado, dentro de negro, tipo valija, reposado sobre ubicada entre dos muebles de la un una maletín heladera sala de estar de la finca, seis paquetes embalados con cinta color marrón, conteniendo marihuana, cuyo peso fue de seis kilogramos. A su vez resulta relevante señalar los dichos del imputado en su declaración indagatoria brindada en autos, con la presencia de su abogado defensor, donde importante la vivienda admitió ser responsable de la cantidad de estupefacientes hallados en registrada, reconociendo también su accionar disvalioso, en cuanto a la forma en que obtuvo la sustancia prohibida, sin aportar mayores referencias sobre el destino que le daría a la droga incautada. Resta por señalar que conforme surge del informe pericial…, el estupefaciente secuestrado – marihuana-, alcanzó un guarismo de 6035 pudiendo obtenerse con ello, 22.517 dosis Con las circunstancias gramos, umbrales. apuntadas, la gravedad de los hechos investigados, la cantidad, calidad acondicionamiento y forma de estupefacientes secuestrados, resulta variar posible la de entiendo los que calificación no legal propuesta por el abogado defensor de V.. Por otro lado, cabe decir que de conformidad con los elementos expediente, el probatorios adunados imputado …, resulta ser agente de la Policía de la Provincia de Buenos Aires, cabo, entre perseguir 23.737. al otras tareas, la de llevando a prevenir los delitos tipificados por la y/o Ley Poder Judicial de la Nación Sólo a modo de ejemplo, basta remitirse a la participación que le cupo en los procedimientos llevados a cabo en la causa n°… del Juzgado Federal de Quilmes, que culminaron con el secuestro de una gran cantidad de estupefacientes y la detención de una importante cantidad de personas imputadas por conductas en infracción a la ley de drogas… por lo que la agravante prevista en el art. 11 inc. d), en el caso, resulta plenamente aplicable. En otro orden de ideas, respecto a la agravante dispuesta por el artículo 11 inc. e) de la Ley 23.737, aplicada por el a quo respecto del USO OFICIAL accionar imputado a V., debe revocarse. En efecto, cabe señalar, que atento a la modalidad del delito imputado - almacenamiento de estupefacientes-, y la distancia del predio en que fue incautada educativas la más droga y cercanas las –250 opinión, el hecho imputado, no en el término instituciones “inmediaciones” metros-, resulta en mi comprendido descripto por el inciso e) de la ley 23.737. VIII. Por último, es dable destacar, que el juez de grado tuvo cierto grado de sospecha de que los estupefacientes actuaciones causa secuestrados pertenecieran a los en las presentes incautados en la seguida ante ese mismo Tribunal bajo el n° …, lo que motivó que ordenara una serie de diligencias a tal fin. Como ya fue anteriormente señalado, no se han registrado faltantes en los elementos incautados en las mencionadas actuaciones, pero, atento el contenido del informe pericial…, entiendo oportuno que el magistrado instructor, ordene nuevas medidas tendientes a determinar, con la mayor precisión posible, las circunstancias cabo los secuestros de en que se llevaron a estupefacientes en la referida causa n°…. Así, podrían reunirse fotográficas y/o fílmicas, presencia en las fincas similares al de un maletín de secuestrado por el imputado V.. entiendo oportuno, claridad sobre incautada en a la los secuencias fin de determinar la allanadas características finca habitada a los efectos la Por otra parte, de manipulación domicilios en antes brindar mayor de droga la indicados por parte del imputado, se cite a prestar declaración testimonial a los restantes miembros de la Policía de la Provincia de Buenos Aires que participaron en aquellos procedimientos. También es dable señalar que de acuerdo a las constancias avanzó, en del como el juez respecto a la parte, participación en personas, expediente, delito es el de grado posible imputado a V., de otras caso del identificado “X.”, sobre quien si bien se ubicó su posible lugar de residencia, nada más se hizo, entendiendo oportuno que debe respecto continuarse del último con la pesquisa, nombrado, sino no de sólo otros individuos que pudieran encontrarse implicados con el hecho origen de autos…. Por todo ello, propongo al Tribunal: I. Confirmar la resolución apelada…en cuanto dispone el procesamiento y prisión preventiva de V., por el delito de almacenamiento de estupefacientes, agravado por ser el imputado un funcionario público encargado de la prevención y/o persecución de los delitos previstos en la Ley 23.737, ( artículo 5 Poder Judicial de la Nación inc. c) agravado por el artículo 11 inc. d) de la ley 23.737). II. Dejar sin efecto la agravante dispuesta por el artículo 11 inc. e) de la Ley 23.737. III. medida Ordenar al a quo cumplimente las indicada en el punto VIII del presente. Así lo voto. EL JUEZ SCHIFFRIN DIJO: No comparto la calificación de almacenamiento de estupefacientes otorgada al hecho motivo de la causa. En este sentido, en el caso “C., J. A.”, USO OFICIAL expte. N° 12.531, del 31/12/91,(1) -que solicito se agregue a la sentencia-, almacenamiento, requiere he la sostenido acabada que prueba de “El la finalidad de comercialización. Ante las dificultades probatorias que al respecto puedan presentarse, el legislador ha adoptado la política criminal de castigar sin la exigencia de elementos subjetivos particulares. La tenencia que no sea encuadrable ni como de uso personal ni como de almacenamiento” (se trata del 23.737). art. “En 14, este primer párrafo, sentido, de recordemos la ley que el almacenamiento requiere para su configuración, que la cantidad de estupefacientes sea de una magnitud tal que resulte apta para abastecer el comercio de drogas en forma casi indiscriminada” (v., en el mismo sentido, “F., G. F. s/ Infracción ley 23.737”, causa N° 13.799, fallada el 25 de junio de 1993; y, “M., J. C. s/ Infracción ley 23.737”, expediente N° 16.141, del 19 de junio de 1995). Por modificar la reemplazándola lo tanto, estimo calificación por la tenencia que antes de corresponde mencionada, estupefacientes que contempla el art. 14, primera parte, de la ley 23.737. Tal es mi voto. EL JUEZ ÁLVAREZ DIJO: En el estado de la causa y con el carácter provisorio que reviste la calificación realizada en esta etapa procesal concuerdo con el encuadre legal propuesto por el Dr. Schiffrin. De todos modos, considero que debe profundizarse la investigación. Los dichos del imputado en su declaración indagatoria resultan cuanto menos poco creíbles, no ya en orden a la mejora de sus situación, lo que por cierto no consigue, sino en cuanto a una explicación que pueda ser mínimamente razonable. La simple lectura de dicha declaración…nos coloca ante lo que se asemeja, mucho más a un intento de ocultar la verdad de los hechos que a mejorar la situación procesal del declarante. Así pues se puede leer que V. -recordemos que su grado policial es oficial de policía-, por su propia iniciativa, decide comisionar a una persona solo conocida como “X.”, para que con quinientos pesos compre marihuana en la casa de “Z.”, a efectos de comprobar que allí se vendía droga. Con esos quinientos pesos el nombrado “X.” compró los seis kilos de marihuana objeto del presente proceso. De todo esto V. en ningún momento informó a alguno de sus superiores. A título de ejemplo de lo llamativo que puede resultar este intento de explicación, se puede coincidir con el juez de grado que, en el auto de procesamiento, califica de “insignificante” la suma Poder Judicial de la Nación de dinero supuestamente abonada para adquirir la marihuana…. Si delictivo “hacerse bien y es habitual bajo cargo” las o “ que, ante eufemísticas no romper los un hecho fórmulas de códigos”, el involucrado objeto de investigación pretenda que los esfuerzos por descubrir la verdad se detengan en él, no puede el sistema judicial consentir de buen grado que esto ocurra. Por estas razones, corresponde modificar la calificación legal conforme lo propuesto por el Juez Schiffrin, instruyendo al juez de grado para que USO OFICIAL profundice las investigaciones. Así lo voto. LOS JUECES FLEICHER Y SCHIFFRIN TAMBIÉN DIJERON: Que adhieren a la propuesta de profundización de la investigación formulada en el voto del Juez Álvarez. Por ello y por mayoría, el Tribunal RESUELVE: I.- Revocar la resolución apelada,…, disponiendo el procesamiento de V., por el delito de tenencia de estupefacientes que contempla el art. 14, primera parte, de la Ley 23.737. II.- Instruir al juez de grado, profundice la investigación en la presente causa. III.- Regístrese, notifíquese y devuélvase.Firmado Jueces Sala II Dres. Gregorio Julio Fleicher.Cesar Álvarez.Leopoldo Héctor Schiffin. Ante mí.Dra. Ana Russo.Secretaria. NOTA; (1) se transcriben máximas obrantes en la Base de ésta Cámara publicada en: que motivara la sentencia referida E.D. 147 p. 113 y JA, 1992-III p. 176:CAUSA “C.” Expte. 12.531.C., J. A.31/12/91.Ex SALA PENAL III. Archivado en: Lib.51, Fol.219.ACTA DE SECUESTRO – NULIDAD.Es nula el acta de secuestro si del cotejo con las declaraciones de los testigos y afirmaciones del imputado falsas.ACTA DE surge que contiene SECUESTRO.Si en el procedimiento ha intervenido directamente el juez, el acta de secuestro la en persona objetos cuyo debe contar con la firma de poder secuestrados, o en se su testigos.ACTA DE SECUESTRO.Si ha intervenido corresponde sino 5 inc del por procedimiento la policía, no del de es procedimiento juez y actuación policial.Esta no los subjetivo esencial almacenamiento: al presencia el elemento c..ACTA DE SECUESTRO.El refiere dos la comercialización" modalidad defecto, la firma del tenedor de los objetos testigos.ESTUPEFACIENTES.El de los en únicamente secuestrados, "fines encontraron ley CPMP para 23.737 la art art 215, se realizado con la comprende a la interpretación sola encuentra fuerte apoyo en el CPMP art 316 inc 1, que existencia al el cual el procesado haya acto extrajudicial en niega confesado la comisión de un hecho delictuoso, y la firma del acta de secuestro por el imputado equivale a admitir la posesión de los objetos secuestrados, por lo que de reconocerse su validez cuando importa violar idem. es llevada por la policía la prohibición del art 316 inc 1 [del voto Dr.Schiffrin].ESTUPEFACIENTES.Desde del el punto de vista lógico resulta evidente que la tenencia de estupefacientes todos los es modos el mínimo común denominador de de actuación delictiva con Poder Judicial de la Nación estupefacientes a los que se refiere la ley 23.737 art 5 [del voto Schiffrin].ESTUPEFACIENTES.El de la ley 23.737 art inmediato la ley tenencia de existencia de 23.737 de tenencia en conjunto tres art ley tipos estupefacientes 14 con 23.737 de estupefacientes b) fines art que de para uso 2do.párr.; estupefacientes comercialización, c) examen Dr. 5 y 14 arroja como resultado tenencia: a)tenencia personal, del de 5 inc c; no sea ni para uso personal ni con fines de comercialización, ley 23.737 art 14 USO OFICIAL Dr.Schiffrin].ACTA 1er. DE párr. [del voto del en el SECUESTRO.Si procedimiento ha intervenido directamente el juez, el acta de secuestro la en persona objetos cuyo debe contar con la firma de poder secuestrados, o se en su testigos.ACTA DE SECUESTRO Si ha intervenido corresponde únicamente sino testigos.ESTUPEFACIENTES de inc presencia dos el la El por procedimiento policía, no del al del de elemento es CPMP procedimiento juez y actuación policial.Esta no ley el.procesado al acto haya art a interpretación extrajudicial hecho delictuoso, y la firma del la la art 215, se con la realizado comprende confesado para 23.737 fuerte apoyo en el CPMP art 316 inc 1, existencia los subjetivo esencial almacenamiento: c.ACTA DE SECUESTRO.El refiere defecto, la comercialización" modalidad 5 los la firma del tenedor de los objetos secuestrados, "fines en encontraron la sola encuentra que en niega el cual comisión de un acta de secuestro por el imputado equivale a admitir la posesión de los objetos secuestrados, por lo que de reconocerse su validez importa cuando violar idem. es llevada por voto del Schiffrin].ESTUPEFACIENTES.Desde resulta evidente estupefacientes todos los policía la prohibición del art 316 inc 1 [del lógico la es modos el que Dr. punto de vista la tenencia de el mínimo común denominador de de actuación delictiva con estupefacientes a los que se refiere la ley 23.737 art 5 [del voto Schiffrin].ESTUPEFACIENTES.El de la ley 23.737 art inmediato la personal, ley tenencia de tenencia en Dr. conjunto 5 y 14 arroja como resultado de 23.737 de tres art ley tipos estupefacientes 14 23.737 con de estupefacientes que b) fines art de para uso 2do.párr.; estupefacientes comercialización, c) examen existencia tenencia: a) tenencia del de 5 inc c; no sea ni para uso personal ni con fines de comercialización, ley 23.737 art 14 1er. párr. [del Dr.Schiffrin].ESTUPEFACIENTES.El voto del almacenamiento requiere que la cantidad de estupefacientes sea de una magnitud tal que resulte apta para abastecer al comercio de drogas en forma casi indiscriminada [del voto del Dr. Schiffrin].ACTA DE SECUESTRO.De mediado un secuestro imputado no podría válido, encuadrarse haber la conducta del en disposiciones más graves que las de la ley,23.737 art 14 1er. párr. [del voto del Dr. Schiffrin]. USO OFICIAL Poder Judicial de la Nación