"." l "" '','I í: r • .):' 22 • ~;_ AMBtTQ JURIOICO f, , '. ",;' •• l '.\ t'.",'·· .. ,: I ~,~ •• ,1 Ji 1 , :, ,J t, .j r »Francesco J./; }; ~,."Jr,."r ",¡ •.•.. '•• ' ,"'" INVITADO 24 DE SEP-IEMBRE Al] ríe Ul). contrato e implica el intercambio entre una propuesta y una aceptación. También.el te!t~ono es un medio gracias al cual podemos conc;Iuir un contrato, y la utilización de redes informáticas no cambia de manera sensible los términos del fenómeno. Las verdadens transformaciones protUndas que han intervenido en la teoria clásica del conu ato son aquellas que se refieren al procero contemporáneo de ob· jetivación de la celación contractual de intercambio. El c0ntrato, incluso aquellos concluidos tras intensas negociaciones entre los contratantes, ha perdido gran parte de las antiguas connotaciones de voluntariedad y ha tendido a objetivarse. Á. J.: En Colombia, se discute la necesidad de unificar la reglamen. tación civil y 1" comercial. Su pais fue uno de los primeros en unificar el derecho privada. ¿CUál es su opinión sobre este tema? F. G,: La unificación del derecho privado, más allá de la antigua separación entre derecho civil y derecho comercial, se realizó, en primer lugar, en el Reino Unido, con la reforma introducida a principios del siglo XVllJ por Lord Mansfield, con la unificación de la jurisdicción civil y comercial. En la Europa continental del siglo XVIII, la corriente de pensamiento estuvo marcada por la exigencia de separar el derecho comercial, que se pensaba como una normativa necesariamente abierta al "La ausencia de diálogo entre comprador y vendedor es común a todos los contratos comercio internacional, del derecho civil, en masa, y no solo a los contratos informáticos: aseguró F,ancesco Galgano. que se juzgaba fuertemente influenciado por factores nacionales. Pero existieron duyen por Internet se ha dicho, de modo cio juridico, que es solo una abstracción dos modelos de código de comercio: el moprovocativo, que se trata de contratos conceptual carente de referente en el delo francés, corno código regulador de las que tienen lugar por fuera del espacio; mundo real. La suerte del negocio juridico relaciones entre comerciantes, y el modelo se ha dicho también que son contratos ya está echada. La propia globalización alemán, como r.ódigo regulador también sin acuerdo. La verdad es que el lugar exige que las categorias juridicas que se de las relaciones entre comerciantes y no de conclusión del contrato, relevante a utilicen sean aquellas comunes a todos comerciantes, ,:omo, por ejemplo, entre y, por consiguiente, acaba imponiendo los fines de la ley nacional aplicable, vendedores y consumidores. se determina también para el contrato el contrato en todo lugar. En el siglo XX, la uniñcación obedeció informático por la Convención de Roma Á. J.: La forma de contratar en el a una doble exigencia: en primer lugar,la de 1980 sobre las obligaciones contracmundo ha cambiado en los últimos de instaurar la igualdad entre todos los tuales: el lugar de conclusión es aquel años, lo que hapermitido el desarrollo ciudadanos, segUn el me,jelo anglosajón. en el cual reside habitualmente el condel derecho del con.sumldor. ¿Cuáles Y, en segunde lugar, que el sistema de sumidor y, por 10 tanto, a ese contrato son los desafíos a la protección del derecho privado fuera coherente con las se le aplica su derecho nacional. Pero si conSumidor frente al contrato de adhecaracteristicas asumidas por la economia el productor o el revendedor tienen su sión y la contratación electrónica? moderna de mercado, que demanda una sede en Ja Unión Europea, el consumidor, F. G.: En realidad, solo han cambiado disciplina de las relaciones entre comeraunque no sea europeo, tiene el derealgunas técnicas de contratación, como ciantes y no comerciantes y de las que cho de invocar el derecho nacional del las relativas a los contratos en masa, tienen lugar entre no comerciantes que productor o el revendedor, si le es más es decir, a los contratos predispuestos sea compatible con ella. La uniñcación es favorable. Por consiguiente, al consumipor el emprendedor, de conformidad un hecho consumado y no es reversible. dor no europeo le está permitido invocar con un modelo uniforme y destinados En Italia, por derecho civil se entiende el derecho europeo, que impone toda una a ser aceptados o rechazados tanto el derecho comercial como el derecho privado. por el consumidor. Pero los "La suerte del negocio jurídico ya está otros contratos distintos de . Á. J.: La expansión del los contratos en masa siguen echada. La propia gIobalización exige que com~rclo recíproco entre siendo de fundamental impaíses pertenecientes a las categorías jurídicas que se utilicen sean portancia: son los contratos distintas tradiciones juríaquellas comunes a todos y, por consiguiente, que tienen lugar entre condleas ha recortado las dife· tratantes iguales o de similar acaba imponiendo el contrato en todo lugar" rencias entre los sistemas peso económico, como los jurídicos, ¿Qué queda de la contratos de colaboración distinción entre e! derecho comercial o los contratos' continentalfranc~ermá. serie de obligaciones a la contraparte traslativos de paquetes accionariales, nleo y el 'common law'? del consumidor. que aún se negocian segUn las técnicas F. G.: La distinción entre derecho En cuanto al hecho de que se trataria tradicionales y no se ven afectados por continental y common law tiende a dí· de un contrato sin acuerdo, en el conlos cambios que han intervenido en las solverse en cuanto a los contenidos nortrato informático no hay menos acuerdo técnicas de contratación de los contratos mativos re~pectivos, y de ello es prueba del que pueda haber en cualquier otro en masa. ",1dente la eiaboración de los Principios contrato por adhesión. La ausencia de Para los contratos en masa, el derediálogo entre comprador y vendedor o de los contratos comerciales intemacio· cho ccmunitario ha elaborado en Europa nales, producto del trabajo conjunto entre usuario y proveedor es común a múltiples instrumentos de protección del de los juristas del derecho continental todos los contratos en masa, y no solo consumidor. Ha intervenido en la fase franco-germánico y del common }aw. a los contratos informáticos. preliminar a la contratación, regulando la Esa distinción permanece, aunque de Á. J.: ¿Sigue vigente el estudio de publicidad comercial, y ha intervenido en forma progresivamente atenuada, en lo la teoria clásica del contrato frente Jafase de contratación, ya sea reprimiendo que se refiere a las formas respectivas de a las manifestaciones de la contra· las dáusul"s abusivas, es decir, aquellas creación del Derecho, que son legislatitación contemporánea (contrato de !imitadoras de los derechos del consumivas en los paises de derecho continental adhesión, contrataclón electrónica, dor, ya sea concediendo al consumidor, y judiciales en los paises de common contratos atípicos)? para los contra:os estipulados puerta a law. Pero también a este respecto se F. G.: Las tecnologias de contratación puerta o a distancia, la posibilidad de una debe observar que lajurisprudencia está han cambiado muchas veces durante reconsideración, que le permite revocar asumiendo abiertamente una función el transcurso de los siglos, de la invenla aceptación del contrato. siempre" más creativa enlos paises'de ción de la imprenta a la invención del Á. J.: Las nuevas tecnologías han derecho continental, mietitras que, en teléfono o del telégrafo sin hilos y asi traído una transformación cultural los paises anglosajones, cada vez tiene sucesivamente. No por ello ha cambiado de gran importancia en los últimos una mayor participación el derecho de el concepto fundamental de contrato. años con consecuencias en la vida de creación legislativa. Hoy se puede hacer circular un contrato las personas, ¿El derecho a la contrautilizando las redes informáticas mucho Nota: La entr~.st::lfue traducida del italiano por tación electrónica obliga a repensar Carlos F. Morales de Setim Ravina y contó con más rápido que en el pasado, pero el la asesori&. de u,,'l grupo de profe$Orrs del Árel'!.de la teoría general de! contrato? objeto de la comunicación electrónica Derecho Pri\'adfl de la Facultad de Derttho de la F, G.: De los contratos que se consigue siendo siempre aquello que defiUniveTSidad de lo05 Andes. Galgano estará en Colombia el11 y 12 de octubre lila unificación del derecho civil con el comercial es un hecho consumado y no es reversible" El jurista italiano Francesco Galgano es tma de las figuras del derecho comercial más respetadas y reconocidas en Europa. Es autor de diversos articulas sobre contratos, sociedades y derecho mercantil en numerosas revistas internacionales y ha publicado varios libros, entre los cuales figura Derecho comercial: el empresario - las sodedades. Galgano. doctor en Jurisprudencia de la Univcrsidad de Bologna (Italia), visitará Colombia el pr6ximo 11 y 12 de octubre, en el marco dellI Foro de derecho privado, organizado por la Facultad de Derecho de la Universidad de Los Andes. ÁMBITO JURÍDICO: ¿Cuáles son los principales desafíos del derecho civil y comercial ante la globallzación económica? France.co Galgano: La globalización de los mercados exige la formación de un Derecho uniforme, en el mismo grado que 1: hacen los mercados globalizados. Una primera respuesta nos la han dado los Principios de los Cér:!rntos comerciales ;~temacionales, elaborados por la Unidr "il. Esos principios han modificado la nueva lex mercatoria. Representan un nesa.fio, porque imponen un reequilibrio de las posiciones de fuerza de las partes contrayentes. Tutelan al contratante más debil frente al contratante más fuerte, dúmdiendo en el mundo principios juridicos ntievos, como el gross disparitiy o ~ el hardship. Ese desafio es todavia más visible cuando se constata que un laudo 2!"b~tralp!"O~h.!dd0~~ ~?lic~dé!"!d~ la le..,,:: mercotoria entre una gran multinacional yuna pequeña empresa del tercer mundo puede quitarle la razón a la primera y dársela a la segunda .. El desafio está también en el hecho de que los principios de los contratos comerciales internacionales que surgen de la lex mercatoria no reproducen el derecho nacional de los Estados politica 'Conómicamente más fuertes, Y, en con, decuencia, al poder político y económico de estos Estaó"s y de sus empresas no le corresponde un poder e,uivalente de regulaciónjuridica. ':anto 1:,gross disparity como la hardship son desconocidas en el derecho vigente en EE UU. TóT!",'_:ón es espee',mente significativo e! r'.•¡ómen de penetración de los principios propic. de la le."C mercatoria, como, por ejempb, el mencionado hardship en el Derecho nacional, tal como ocurrió en la reciente refonna del Código Civil alemán. Á. J.: La categoria del negocio jurídico ha producido no pocas divi· siones entre los estudiosos del derecho privado europeo. ¿Cuál seria la relevanciajuridica de la distinción entre contrato y negocio juridlco en el áerecno privaáo moderno? F. G,: La distinción afecta solo al ni_ vel de los conceptos juridicos. Se puede privilegiar la técnica de la abstracción conceptual y e"contrar en el negocio juridico el género comun al contrato, al matrimonio, al teslamento y a otros actos unilateTa1es, y que se superpone a las normas comunes, como hizo la codificación civil alemana de 1900. De esta forma, las normas sobre negocio jurídico se aplican al contrato en cuanto son normas sobre la "declaración de voluntad" y se consideran independientes de la celación de intercambio, que es propia de los contrato·s. Se puede, por el c~ntrario, privilegiar el acto del intercambio y, por lo tanto, hacer del contrato la categoría ordenadora, añadiendo que las normas sobre contratos son aplicables, en lo que sean compatibles, a los actos unilaterales. El contrato existe en la realidad, mientras que no sucede lo mismo con el nego- DE OCTUBRE DE 2007 .~ •• :. i i