CCASM Expte. Nro. SM1-3223-2012 "T. MARIA L. C/MUNICIPALIDAD DE GENERAL... MARTIN S/PRETENSION INDEMNIZATORIA "

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MARTIN S/PRETENSION INDEMNIZATORIA "
3.223
“T., M. L. c/ Municipalidad de General San Martín s/ Pretensión
Indemnizatoria”.
En la ciudad de General San Martín, a los 25 días del mes de septiembre de
2.012, se reúnen en acuerdo ordinario los señores Jueces de la Cámara de
Apelación en lo Contencioso Administrativo con asiento en San Martín,
estableciendo el siguiente orden de votación de acuerdo al sorteo efectuado:
Hugo J. Echarri, J. Augusto Saulquin y Ana M. Bezzi, para dictar sentencia
en la causa Nº 3.223/12, caratulada “T., M. L. c/ Municipalidad de General
San Martín s/ Pretensión Indemnizatoria”.-
ANTECEDENTES
I.- Con fecha 11 de abril de 2.011 (ver fs. 446/458) el señor Juez
a-quo resolvió hacer lugar parcialmente a la demanda por resarcimiento de
daños y perjuicios incoada por la señora M. L. T. contra la Municipalidad de
General San Martín, condenando a abonarle las sumas de pesos quince mil
($15.000) en concepto de incapacidad, pesos diez mil ($ 10.000) en
concepto de daño moral; pesos setecientos doce con diez centavos
($712,10) en concepto de gastos médicos; pesos ochocientos diecinueve
con seis centavos ($819,06) en concepto de gastos de farmacia y pesos
doscientos ($200) en concepto de gastos de traslado. Dispuso que a dichas
sumas debía adicionarse la tasa de interés que pague el Banco de la
Provincia de Buenos Aires por los depósitos a treinta (30) días, debiendo
liquidarse desde la fecha en que el hecho tuvo lugar (15 de enero de 2.007)
hasta su efectivo pago (art. 622 del Código Civil, arts. 7 y 10 de la Ley Nº
23.928, modificado por la Ley Nº 25.561 y art. 5º de la Ley Nº 25.561).Asimismo, rechazó la indemnización por el rubro inactividad
parcial y dispuso que debía cumplirse la sentencia en el plazo de sesenta
(60) días contados desde que quede firme el auto de aprobación de la
liquidación (arts. 63 del CPCA y 163 de la Constitución Provincial).-
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Por último, distribuyó las costas en el orden causado (art. 51 inc.
1º del CPCA) y difirió la regulación de honorarios para la oportunidad
establecida en el artículo 51 de la Ley Nº 8.904.Para así decidir consideró, en lo sustancial, lo siguiente:
a) Que las probanzas colectadas en autos permitían tener por
acreditado el hecho que diera lugar a la acción aquí planteada. Entendió que
ello podía extraerse de la prueba documental aportada por la actora,
consistente en facturas, en consultas efectuadas en la Corporación Médica
de General San Martín, en la epicrisis de internación (de donde surge que
fue sometida a una cirugía por bursitis – pata de ganso - pierna izquierda) y
en las trece (13) radiografías reservadas en Secretaría.b) Que, asimismo, la actora aportó en originales informes de
tomografía axial computada de rodilla y tercio proximal de tibia y de
resonancias magnéticas efectuadas en rodilla izquierda y tercio proximal de
tibia izquierda,
realizados en Macroimagen Diagnóstico Médico de Alta
Complejidad, los que resultaron compatibles con los hechos relatados en el
líbelo de inicio.c) Que, de igual manera, debía tomar como referencia: c.1) El
certificado original acompañado a fs. 134 (emanado del médico especialista
en ortopedia y traumatología Dr. D. F. T., quien la atendió con fecha 28 de
febrero de 2.007 por bursitis prepatelar de rodilla izquierda); c.2) El
certificado del Dr. C. A. A. – médico especialista en ortopedia y
traumatología – obrante a fs. 136, en el cual se detalló que la actora fue
operada el 18 de diciembre de 2.007 por una bursitis de pata de ganso
rodilla izquierda; c.3) Los certificados obrantes a fs. 139/140, de fechas 5 de
Julio de 2.007 y 25 de septiembre de 2.007, ambos emanados del Dr. A. P. –
especialista en traumatología y ortopedia –, los cuales mencionan
infiltraciones realizadas a la actora en su rodilla izquierda; c.4) La copia de la
historia clínica glosada a fs. 251/259, remitida por la Corporación Médica de
General San Martín, de la que surge que en el año 2.007 la actora cayó en la
vía pública, como así también el traumatismo en codo izquierdo, rodilla
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izquierda y tobillo izquierdo. Señaló que también emana de la misma que el
día 14 de marzo de 2.007 la atendió el Dr. T., diagnosticándole bursitis
prepatelar. Entendió que de ello se deduce que la paciente T. recibió
asistencia médica y diagnóstico concordante con el accidente y la fecha del
mismo; c.5) Las constancias que lucen a fs. 206/207, expedidas y firmadas
por el Dr. C. A., de las cuales se desprende una nueva intervención
quirúrgica practicada a la actora con fecha 14 de abril de 2.009, como así
también la denuncia policial efectuada por la Sra. M. L. T., la cual luce a fs.
65, el día 15 de enero de 2.007, en donde da cuenta del accidente sufrido.d) Que de la prueba testimonial producida surgía que la testigo N.
C. (ver fs. 343/344) vio a la actora en la fecha y en las calles indicadas como
del accidente caída en un pozo; como así también que fuera asistida por
todos los vecinos porque estaba muy lastimada.e) Que debía tener en cuenta las fotografías aportadas y glosadas
a fs. 60/64 como un elemento de prueba que resulta congruente y armónico
con el resto de las pruebas de autos, a fin de percibir una descripción del
lugar del hecho y sus condiciones.f) Que la lesión padecida por la actora fue corroborada por el
experto al realizar la pericia médica de fs. 365/366.g) Que de la causa penal remitida por la UFI N° 4 Departamental
(N° 530.157) surge la denuncia del hecho por parte de la actora (fs. 1),
conjuntamente con la constancia de atención emanada de la Corporación
Medica de General San Martín, de fecha 15 de enero de 2.007 (fecha que
concuerda con los hechos relatados en la demanda), y certificado médico
(fs. 3) emanado del Dr. R. Ramírez Figueroa – especialista en ortopedia y
traumatología – de fecha 15 de enero de 2.007, del cual se desprende que la
actora sufrió traumatismo de codo, rodilla y tobillo izquierdo.h) Que a fs. 6 de la misma se solicitó, como medida urgente,
informe médico acerca de lo denunciado por la actora, el cual fue contestado
a fs. 9 por el Dr. J. P. D. – médico legista universitario –, quien manifestó
haber examinado a la Sra. T., la que se presentó lúcida y que, al momento
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del examen físico, presentó hematoma en muslo izquierdo, herida cortante
suturada en codo izquierdo, en tobillo izquierdo y rodilla izquierda.i) Que el testimonio reseñado, los informes arrimados y las
consideraciones realizadas por el experto, provocaron su convicción acerca
de la verosimilitud de la ocurrencia de los hechos debatidos en autos, en la
forma relatada por la actora y en las circunstancias de tiempo, modo y lugar
reseñados.j) Que con la prueba producida debía tener por acreditado que la
señora M. L. T. sufrió un accidente en la vía pública, más precisamente en
las calle Juárez y 25 de Mayo de la localidad de San Martín, Partido de
General San Martín, el día 15 de enero del 2.007; que la actora cayó en un
pozo; que el mentado accidente se produjo por el deficiente estado de
conservación de la vereda y que, a raíz de ese hecho, la actora sufrió una
lesión en su rodilla izquierda que - como destacaron los expertos y teniendo
en cuenta la prueba documental acompañada - se trata de una bursitis
infrapatelar más conocida como “pata de ganso”.k) Que conforme lo establece el art. 2.340 inciso 7 del Código
Civil, las calles, plazas, caminos, canales, puentes y cualquier obra pública
construida para utilidad o comodidad común son bienes públicos del Estado.
Y que el uso y goce de ellos por parte de los particulares, importa para el
Estado – considerado lato sensu - la obligación de colocar tales bienes en
condiciones de ser utilizados sin riesgos. Por ende, indicó, es atribución
inherente al régimen municipal tener a su cargo la vialidad pública en
términos de bienestar general. La Municipalidad por su calidad de propietaria
de las calles y aceras destinadas al uso del dominio público, tiene la
obligación
de asegurar que tengan un mínimo y razonable estado de
conservación.l) Que la jurisprudencia ha expresado que el ejercicio del poder de
policía no implica que el Municipio resulte responsable de todos los hechos
que ocurriesen en la vía pública, pues ello transformó la obligación de
medios del Municipio en una obligación de resultados. No obstante,
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consideró que lo precedentemente descripto no puede resultar eximente en
el sub lite. Pues pesa sobre la Comuna el deber de controlar que la vía
pública y en especial las aceras no se conviertan en cosas riesgosas y que
permanezcan en condiciones tales que las personas puedan transitar por
ellas sin peligro, pues el Estado tiene el deber de atender la seguridad y la
salubridad de los habitantes.ll) Que no resultaba atendible el argumento vertido por la
demandada en cuanto a que la actora no actuó con el debido cuidado y
atención para no causarse el daño que denuncia. Aclaró que no se puede
exigir a los peatones que presten una atención tan precisa sobre el suelo
que caminan, el que debe encontrarse en perfecto estado de transitabilidad
pues corresponde al municipio velar por ello. Resaltó que el perito ingeniero,
en su informe obrante en autos a fs. 392/393, adujo que la fotografía de fs. 8
(copia anejada en el expediente, reservada su original a fs. 60) exhibe una
“tapa de hormigón salida de su lugar de emplazamiento constituyendo un
grave riesgo para el tránsito peatonal” y, asimismo, reiteró en la pregunta b)
que: “la tapa, en el estado que muestra la fotografía de fs. 8, constituye un
riesgo evidente para los peatones”.m) Que siendo las veredas un bien de dominio público resulta
responsable el Municipio de los daños que pudieran causarse al peatón - en
la especie a la señora T. - en su carácter de dueño de la cosa causante de
los daños. Consecuentemente dio por probado el hecho, la causa del mismo
(caída originada por el mal estado de la vereda, más precisamente una tapa
de sumidero mal amurada) y la responsabilidad del ente municipal por ser
titular del poder de policía.n) Que la incapacidad sobreviniente es la que resulta de los
menoscabos físicos sufridos por la víctima con motivo del evento dañoso.
Indicó que la actora solicitó por ese concepto la suma de pesos quince mil ($
15.000) y que, a los fines de evaluar lo peticionado, debía atender
fundamentalmente a la pericia médica producida a fs. 365/366. Ello, ya que
de dichas constancias y de los informes producidos por los distintos centros
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de estudios y de la clínica privada donde la actora fue atendida y operada,
surgía que la actora sufrió como consecuencia del hecho dañoso bursitis
infrapatelar de rodilla izquierda. Asimismo, expuso que el perito determinó
que la accionante presenta rigidez post - traumática de rodilla izquierda con
cirugía de la pata de ganso izquierda (terminación tendinosa de la rodilla) por
presentar bursitis irreductible, determinando una incapacidad permanente de
un 9%. Finalmente, que el profesional afirmó que las lesiones traumáticas
como las de la litis pueden generar sinovitis en la pata de ganso y requerir
tratamiento quirúrgico, como así también que las lesiones que presenta la
señora T. son compatibles con el accidente referido en su demanda.ñ) Que la demandada no ha realizado impugnación alguna a la
pericia presentada por el médico traumatólogo, no encontrando motivos que
obliguen a apartarse del citado dictamen pericial. Así las cosas dio por
probado con las pericias aportadas el padecimiento físico de la señora T. y
fijó la suma por el rubro incapacidad en pesos quince mil ($ 15.000).o) Que la actora solicitó por el rubro daño moral la suma de pesos
diez mil ($ 10.000). Previa cita de doctrina y jurisprudencia, explicó que – en
la especie - no cabía duda sobre la procedencia de esta partida
indemnizatoria y que, para ponderar la misma, resultan pautas útiles: la
gravedad de los padecimientos sufridos y sus secuelas, la edad de la señora
T. que al momento del accidente tenía cincuenta y siete (57) años, sexo, tipo
de tareas que realizaba, condición social y demás circunstancias personales.
Consideró que la suma que correspondía fijar era la de pesos diez mil
($10.000).p) Que la actora solicitó por el rubro gastos médicos la suma de
pesos setecientos doce con diez centavos ($712,10), por el rubro gastos de
farmacia la suma de pesos ochocientos diecinueve con seis centavos ($
819,06) y, por el rubro gastos de traslado, el monto de pesos doscientos
($200). Señaló que resulta de las constancias de autos que la actora se
atendió en una clínica privada - Corporación Médica de General San Martín , por lo que ha incurrido en gastos médicos, los cuales fueron acreditados
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con facturas y consultas varias que la misma ha realizado y que emanan de
dicho organismo, las cuales, a su vez, han sido reconocidas en las presentes
actuaciones. Asimismo, indicó que también se han acreditado en forma
fehaciente los gastos incurridos en medicación mediante tickets emanados
de centros farmacéuticos.q) Que, con relación a los gastos de traslado, si bien es dable
presumir su existencia en casos como el presente, es posible prescindir del
correspondiente respaldo probatorio únicamente si resultan pequeños y
razonables. Expuso que, sin perjuicio de ello, la actora acompañó - en copia
y original - constancia de viajes de remís expedida por "Remises la Esquina"
con fecha 18 de noviembre de 2.007, habiendo incurrido, conforme se
desprende la misma, en una totalidad de veinte (20) viajes de pesos
cuarenta ($40) cada uno. En mérito a ello y dadas las lesiones sufridas por la
actora, entendió que correspondía fijar por el rubro gastos médicos la suma
de pesos setecientos doce con diez centavos ($712,10); por el rubro gastos
de farmacia la suma de pesos ochocientos diecinueve con seis centavos
($819,06) y, por el rubro gastos de traslado, la suma de pesos doscientos
($200).r) Que la actora solicitó por el rubro inactividad parcial la suma de
pesos ocho mil ($8.000). Explicó que dicho rubro no correspondía ser
tratado, en virtud de haberse analizado precedentemente en el rubro
incapacidad, donde se señalaron las limitaciones en todas las esferas de la
personalidad de la actora y su menoscabo físico; como así también en el
rubro daño moral, donde se tuvieron en cuenta los padecimientos físicos
sufridos por la actora, el tipo de tareas que realizaba, su condición social,
etc. Sin perjuicio de ello, destacó la falta de probanzas respecto a lo
solicitado en el presente rubro. Y dispuso que resultaba pertinente rechazar
el reclamo bajo examen.s) Que correspondía hacer lugar a la solicitud de cómputo de los
intereses, de acuerdo a la tasa que pague el Banco de la Provincia de
Buenos Aires por los depósitos a treinta (30) días, debiendo liquidarse desde
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la fecha en que el hecho tuvo lugar hasta su efectivo pago (art. 622 del
Código Civil, arts. 7 y 10 de la Ley Nº 23.928, modificado por la Ley Nº
25.561 y art. 5º de la Ley Nº 25.561).t) Que las costas debían imponerse en el orden causado (art. 51
inciso 1º del CPCA), toda vez que no surgen de autos las excepciones del
inciso 2º apartado b) del citado artículo.II.- Contra dicho pronunciamiento (ver fs. 463/468 vta.) la parte
actora interpuso recurso de apelación, agraviándose por lo siguiente:
a) Por considerar escaso el monto otorgado en concepto de
indemnización por daño físico.Explicó que si bien su parte solicitó la suma de pesos quince mil
($ 15.000), a fs. 208 se presentó alegando un nuevo hecho en el que se
denunció que – con motivo del accidente – fue operada nuevamente con
fecha 14 de abril de 2.009 acompañando los comprobantes médicos
respectivos.Señaló que, “sin perjuicio de haber establecido una suma para
dicho rubro, se ha dejado a salvo que el mismo quedaba sujeto a
determinación judicial. Por lo que debería incrementarse dicho monto,
teniendo en cuenta que ocurrió una situación agravante al estado que
presentaba”.b) Porque se impusieron las costas en el orden causado.Indicó que el art. 51 del CPCA resulta claramente inconstitucional,
en tanto viola el derecho de propiedad de quien ha sido víctima de un hecho
ilícito y pretende ser indemnizado.Planteó la inconstitucionalidad de la norma y solicitó se impongan
las costas a la parte demandada.c) En tanto encontró insuficiente la tasa de interés aplicada.
Entendió que correspondía el cálculo de los intereses de acuerdo a la tasa
activa.III.- Por medio de la presentación obrante a fs. 469/471 vta. apeló
la sentencia el apoderado de la Municipalidad de General San Martín.8
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Se agravió por lo siguiente:
a) Por cuanto se tuvo por probada la ocurrencia de los hechos
debatidos en la forma relatada por la actora, en las circunstancias de tiempo,
modo y lugar reseñados.Resaltó que la testigo Sra. N. C., a fs. 343/344, vio a la actora
caída en el pozo, pero que en ningún momento expresó que la vio caer. A
su vez, que de sus propios dichos no se desprende que la tapa estuviera en
mal estado y que, de la pericia técnica realizada, surge que la tapa se
encontraba correctamente colocada y en buen estado.Por su parte, relató que resulta erróneo considerar las fotografías
agregadas a fs. 60/64, ya que las mismas no se encuentran certificadas.Asimismo, que si bien la pericia médica dio por corroborada la
lesión de la actora (fs. 365/366), ello no prueba en modo alguno que la
misma haya sido ocasionada por la tapa de hormigón. Y que el perito médico
manifestó que la resonancia magnética y los informes agregados no
evidencian lesión traumática compatible con el hecho de litis.b) Por considerar elevados los montos fijados en concepto de
indemnización en concepto de incapacidad, daño moral, gastos médicos, de
farmacia y traslados.IV.- El señor Juez de grado corrió traslado de los recursos
interpuestos mediante la presentación de fs. 472.V.- A fs. 478/483 vta. la parte actora respondió el traslado
conferido. En primer lugar planteó la ausencia de una crítica concreta y
razonada, por lo que solicitó se declare desierto el recurso presentado.En segundo lugar, contestó los agravios de la contraria solicitando
su rechazo, con expresa imposición de costas.VI.- Mediante el escrito de fs. 485/486 vta. contestó el apoderado
municipal, solicitando el rechazo de los agravios esgrimidos.VII.- A fs. 487 el señor Juez de grado elevó las actuaciones a esta
Alzada y, recibidas según constancia de fs. 487 vta., pasaron los autos para
resolver (ver fs. 488).9
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VIII.- Efectuado el pertinente examen de admisibilidad (ver fs.
489/490) se llamaron los autos para sentencia.El tribunal estableció la siguiente cuestión a resolver:
¿Se ajusta a derecho la sentencia apelada?
VOTACION
A la cuestión planteada el señor Juez Hugo J. Echarri dijo:
1º) Expuestos los antecedentes del presente caso, la resolución
recaída y los agravios y respuestas pertinentes, procedo a examinar los
recursos de apelación interpuestos por las partes.Para ello creo necesario, previamente y a modo de apertura
doctrinaria para enmarcar el tema que nos ocupa, puntualizar tres
cuestiones inherentes a la litis y a los recursos planteados. Ellas son la
cuestión de la Responsabilidad del Estado, el marco normativo que regula
esta cuestión en relación al poder y función de policía municipal y,
finalmente, los principios relativos a la apreciación de la prueba por parte del
sentenciante de grado.Así, desde el plano sustantivo del derecho, cabe señalar que no
puede convertirse al Estado en asegurador de cualquier daño que sufran
ciudadanos o habitantes; este es un principio vigente que justamente se
corresponde con el abandono en el campo doctrinario de la fundamentación
de la responsabilidad del Estado en la teoría del riesgo y del seguro social
propuesta por León Duguit (cfr. Reiriz, M. Graciela, “Responsabilidad del
Estado”, Eudeba, págs. 26, 37 y ss.). Ver esta Cámara in re: Causas Nº
1.859/09, “Poeta, Alfredo Horacio c/ Municipalidad de Vicente López s/
Daños y Perjuicios”, sentencia del 26 de marzo de 2.010; Nº 1.975/10,
“Medina, Elena Irma c/ Municipalidad de San Martín s/ Pretensión
Indemnizatoria”, sentencia del 18 de mayo de 2.010; Nº 2.061/10, “Quevedo,
Rubén Vicente c/ Municipalidad de San Isidro y/u otro s/ Daños y Perjuicios”,
sentencia del 16 de Julio de 2.010; Nº 2.201/10, caratulada “Pérez, Miguel
Ángel c/ Municipalidad de San Isidro s/ Daños y Perjuicios”, sentencia del 28
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de octubre de 2.010 y Nº 2.809/11, caratulada "Luna, Erminia Elena c/
Municipalidad de La Matanza s/ Pretensión Indemnizatoria", sentencia del 18
de noviembre de 2.011, entre otras.Asimismo, desde tal afirmación, puede postularse que en materia
de responsabilidad del Estado por actos omisivos, no cualquier tipo de
omisión puede generar dicha responsabilidad, pues el ejercicio de la función
de policía - en materia de seguridad vial – admite gradaciones justamente
según las condiciones de “lugar”, “tiempo”, “modo” y de la “persona” (cfr.
Marienhoff, Miguel S., Op. Cit., Abeledo - Perrot, pág. 58 y esta Cámara en
las causas citadas en el párrafo anterior).2°) Un segundo marco que es necesario recordar para encuadrar
la controversia del sub lite, está dado por las normas que regulan la materia
de la responsabilidad municipal. Dicho marco normativo constitucional y
legal resulta un norte inexorable para al sentenciante, en tanto y en cuanto
del mismo surgen obligaciones en cabeza de los Municipios de la Provincia
de Buenos Aires en materia de Poder y Función de Policía de Seguridad.Las principales normas constitucionales provinciales reguladoras
de esta materia resultan las siguientes:
El art. 190, en tanto y en cuanto otorga competencia a los
municipios en “la administración de los intereses y servicios locales”.El art. 191 que dispone que “la legislatura deslindará las
atribuciones y responsabilidades de cada departamento” (municipal); y que a
su vez impone que la administración de los intereses y servicios municipales
debe prestarse en condiciones de eficacia, entre ellos aquel señalado en el
inciso 4 de dicho artículo: el ordenamiento y seguridad en materia de vialidad
pública.Finalmente el art. 194 impone la responsabilidad de sus
funcionarios y empleados públicos por los daños y perjuicios provenientes de
la falta de cumplimiento a sus deberes, responsabilidad que obviamente
alcanza al propio Estado municipal.-
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3º) También en el ordenamiento jurídico público provincial - a nivel
legal - encontramos normativa atinente a esta cuestión. El Decreto-Ley Nº
6.769/58 (LOM) y sus modificatorias, tratan el tema en diferentes partes de
su articulado.El art. 25, haciendo referencia al objeto material que pueden tratar
las ordenanzas municipales, menciona expresamente las cuestiones de
seguridad y conservación que pueden hacerse extensivas a la cuestión del
ejercicio de la función de policía en materia de seguridad de las personas
que utilizan los espacios públicos.El art. 27 inc. 2º delega la competencia en el Concejo Deliberante
para reglamentar todo lo concerniente “a la construcción y conservación de
calles, caminos, puentes, túneles, plazas y paseos públicos” (el acentuado
es nuestro).Finalmente, el art. 107 del mentado ordenamiento legal otorga
competencia al Intendente municipal en la administración general del
municipio y en la ejecución de las ordenanzas dictadas, con exclusividad.4º) De este cuadro normativo – inherente al derecho local - surge
entonces claramente la primer fuente del derecho que impone al Estado
municipal su intervención en materia de seguridad de los espacios públicos.
Recayendo la función de policía de control de calles, caminos y veredas
exclusivamente en el Departamento Ejecutivo municipal (cfr. art. 107 LOM).Resulta entonces, indubitablemente, que el orden jurídico vigente
impone al Estado Municipal una conducta positiva en relación al control del
mantenimiento
y
conservación
de
las
calles,
caminos
y
veredas
municipales.Sobre esa base, cabe recordar que este Tribunal, en diversas
causas con aristas
análogas a la presente, ha considerado que en
supuestos como el de autos, la comuna puede ver comprometida su
responsabilidad si se configura una falta de servicio, en particular, de control;
esto es, si se acredita que ha habido un incumplimiento irregular en el
control del estado de conservación de la vialidad pública (cfr. art. 1.112 del
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Código Civil y esta alzada en las sentencias definitivas de las causas N°
1.442/08, Nº 1.779/10 y Nº 1.992/10, entre otras).A mayor abundamiento, debo señalar que el Supremo Tribunal
Federal ha sostenido que la Municipalidad, por su calidad de propietaria de
las calles (y veredas) destinadas al uso del dominio público, tiene la
obligación de asegurar que tengan un mínimo y razonable estado de
conservación (CSJN, "Olmedo c/ Municipalidad de la Ciudad de Buenos
Aires, sentencia del 28 de julio de 1.994).En definitiva, y como reiteradamente lo ha sostenido esta Alzada,
constituye un deber de la Comuna mantener en condiciones adecuadas el
espacio destinado a uso público a fin de evitar perjuicios a terceros. De allí,
la obligación del Municipio de responder por el perjuicio ocasionado en el
marco legal indicado, al que se agrega el art. 1.112 del Código Civil. Esto es,
quien contrae la obligación de prestar un servicio lo debe hacer en las
condiciones adecuadas para cumplir el fin en función del cual ha sido
establecido, y que es responsable de los perjuicios que causare su
incumplimiento o su ejecución irregular (Fallos 306:2030, 307:821 y
312:343).5º) Finalmente resulta oportuno destacar que un tercer orden de
principios – estos de naturaleza adjetiva o procesal relativos a la evaluación
del acervo probatorio -
lo constituyen los mandatos normativos que
establecen los principios generales en esta materia. El primero de ellos al
que se debe acudir para verificar lo actuado por el Juez a-quo, es aquel que
establece la apreciación de la prueba según las reglas de la sana crítica –
cfr. art. 384 CPCC. Es decir, de aquellas reglas “que son aconsejadas por el
buen sentido aplicado con recto criterio, extraídas de la lógica, basadas en la
ciencia, en la experiencia y en la observación para discernir lo verdadero de
lo falso” (cfr. SCBA, Ac. y Sent., 1.959, V. IV, p. 587 y esta Cámara in re:
Expte. Nº 2.551/11, “Bertini, Mónica Andrea c/ Estado Provincial s/
Pretensión Indemnizatoria”, sentencia del 28 de junio de 2.011; Expte. Nº
2.630/11, “Silva, Arnaldo y otro c/ Provincia de Buenos Aires y otros s/
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Pretensión Indemnizatoria”, sentencia del 11 de agosto de 2.011; Expte. Nº
2.616/11, “Pérez, Teresa del Carmen c/ Provincia de Buenos Aires s/
Pretensión Anulatoria”, sentencia del 29 de agosto de 2.011, entre muchos
otros).Por su parte, que en materia de prueba el juzgador tiene un
amplio margen de apreciación, por lo que puede inclinarse por lo que le
merece mayor fe en concordancia con los demás elementos de mérito que
puedan obrar en el expediente, siendo ello, en definitiva, una facultad
privativa del magistrado. No está obligado, por ende, a seguir a las partes en
todas las argumentaciones que se le presenten, ni a examinar cada una de
las probanzas aportadas a la causa, sino sólo las pertinentes para resolver lo
planteado (CSJN Fallos 258:304; 262:222; 272:225; 278:271 y 291:390,
entre otros y esta Cámara in re: Causa Nº 2.615/11, “Cortese”, sentencia del
20 de septiembre de 2.011, entre otras).
6º) Enunciado el marco general en el cual discurre tanto el objeto
de la litis como la dirección de los agravios, entro entonces a tratar los
mismos.A tal fin, encuentro pertinente señalar lo que surge de las
constancias relevantes de la causa, a saber:
a) A fs. 60/64 obran tres (3) fotografías sin certificar.b) A fs. 65 obra denuncia efectuada por M. L. T. con fecha 15 de
enero de 2.007.c) A fs. 66/67 obra copia de constancia de viajes en remís
efectuados por la actora.d) A fs. 68/95 obran veinte (20) tickets de farmacia.e) A fs. 96 obra factura emitida el 26 de noviembre de 2.007 por la
Corporación Médica de Gral. San Martín S.A., a nombre de T. M. L. y por el
monto de pesos doscientos setenta ($270).f) A fs. 97 obra factura emitida el 06 de junio de 2.007 por A. E. P.,
Kinesiólogo, a nombre de T. M. y por el monto de pesos doscientos sesenta
($260).14
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g) A fs. 98/112 y a fs. 114/121 obran facturas emitidas por la
Corporación Médica Gral. San Martín S.A. respecto de la señora M. L. T..h) A fs. 113 obra Talón emitido por la Corporación Médica Gral.
San Martín S.A. con fecha 12 de febrero de 2.007 respecto de M. L. T., del
que surge un importe de pesos once con diez centavos ($ 11,10) a raíz de
una resonancia magnética.i) A fs. 122 obra “Epícrisis de internación” a nombre de la actora,
emitida por la Corporación Médica Sanatorio.j) A fs. 123/129 y a fs. 133/140 obran constancias de estudios
médicos efectuados a la accionante y certificados expedidos por los médicos
tratantes.k) A fs. 130/132 obran los requisitos de internación informados a
la actora para la cirugía del 18 de diciembre de 2.007 a efectuarse en la
Corporación Médica Sanatorio.l) A fs. 159 obra pase efectuado por la Secretaría de Obras
Públicas a la Dirección de Asesoría Jurídica de la Municipalidad de General
San Martín, fechado 14 de abril de 2.009. Del mismo surge lo siguiente:
“Constituido en la intersección de la Avda. 25 de Mayo y la calle Juárez, se
constata que el sumidero de dicha esquina se encuentra en perfecto estado
con su correspondiente tapa colocada y la vereda en buen estado de
conservación. Asimismo, se deja aclarado que no se trata de un pozo ciego
sino de un (1) sumidero cuyas medidas son 60 cm. y, aproximadamente 1
mt. de profundidad.”.ll) A fs. 206/208 vta. obran certificados médicos y escrito por el
cual la parte actora contestó el traslado conferido respecto a la documental
acompañada con la contestación de demanda y denunció como hecho
nuevo la intervención quirúrgica que se le efectuara el 14 de abril de 2.009.m) A fs. 251/259 obra copia de la historia clínica perteneciente a
la señora M. L. T., emitida por la Corporación Médica General San Martín
S.A.-
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n) A fs. 322 obra respuesta al oficio librado a la Corporación
Médica de General San Martín, de la que surge que las facturas
acompañadas resultan copia fiel de sus originales.ñ) A fs. 343/344 obra audiencia testimonial prestada por la señora
N. C.. De la misma surge lo siguiente: “Para que diga el testigo cómo sabe y
le consta de la ocurrencia de un accidente en enero de 2.007 en calle
Juárez, esquina 25 de Mayo y, en su caso, que lo relate: sí, estaba limpiando
mi ventana sobre 25 de Mayo, y siento gritos y veo que la señora esta caída,
en un pozo, la Sra. L., y que todos los vecinos salen a sacarla, porque
estaba muy lastimada. Siento los gritos y miro, la señora ya estaba en el
pozo… para que diga el testigo cómo sabe y le consta si se acercó al lugar y
en qué situación se encontraba la actora: no, no me acerqué al lugar, pero sí
estaba muy lastimada, lo sé porque tenía mucha sangre en la pierna y en los
brazos, lo vi porque estaba enfrente del pozo, tenía visión perfecta de la
situación… para que diga el testigo cómo sabe y le consta quienes
socorrieron a la actora: hay un taller mecánico al lado, y salió el hijo del
dueño, el dueño y la señora... para que diga… si puede describir las
características del pozo del que hizo referencia: es un cuadrado, una placa
de cemento que estaba suelta, no estaba amurada, cuando la señora salió la
placa quedó parada y los vecinos pusieron muchos palos para que lo
vinieran a arreglar… para que diga… cuánto tiempo pasó hasta que
arreglaron el pozo: más o menos 15 días, lo sé porque vivo enfrente, me
cruzo todos los días… para que diga el testigo cómo sabe y le consta... si
sabe como lo arreglaron, qué pusieron: supuestamente lo amuraron, pero
cuando llueve mucho, la tapa se mueve… para que diga... si puede precisar
la hora del accidente: entre 12 y 12:30… si puede realizar un croquis para
que muestre el accidente y la ubicación de la testigo: lo realiza en este acto y
se agrega a fs. 342… Para que diga... cuánto tiempo estuvo en el pozo la
Sra. T. estimativamente: fue muy rápido, un minuto, minuto y medio… Para
que diga... si la casa de la Sra. en qué piso se encuentra ubicada y si está
justo en la esquina: en 1er piso y está en la esquina… Para que diga... si la
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Sra. vio, cómo sabe y le consta, si la tapa antes del accidente se encontraba
puesta: sí, la tapa estaba puesta… Para que diga... si vio si antes del
accidente otras personas se cayeron dentro del pozo: no… Para que diga...
qué distancia existe de la casa de la testigo hasta el pozo: 40 metros, no
tengo idea… Para que diga... por qué no fue al lugar del accidente: porque
había demasiada gente ya socorriendo a la señora… Para que diga... si la
testigo sufre de algún tipo de problema visual: no”.o) A fs. 365/366 obra dictamen pericial efectuado por el perito
médico. Del mismo se desprende lo siguiente: “La actora presenta rigidez
post-traumática de rodilla izquierda con cirugía de la pata de ganso izquierda
(terminación tendinosa de la rodilla) por presentar bursitis irreductible (bolsa
de líquido sinovial algunas veces dolorosa que requirió tratamiento
quirúrgico). Porcentaje de incapacidad 9 % en carácter de permanente…
Verosimilitud de las lesiones… son compatibles con el hecho de litis. Las
lesiones traumáticas como las de la litis pueden generar sinovitis en la pata
de ganso y requerir tratamiento quirúrgico…”·p) A fs. 375/389 obra la IPP Nº 15-00-530157-07, en trámite ante
la UFI Nº 4 departamental. De la misma surge lo siguiente:
p.1) A fs. 378, la denuncia efectuada por la actora con fecha 15 de
enero de 2.007.p.2) A fs. 380, certificado médico.p.3) A fs. 384, copias de fotografías del lugar del hecho.p.4) A fs. 386 obra informe efectuado por el médico legista.
Comunicó que “Al examen físico presenta hematoma en muslo izquierdo
herida cortante suturada en codo izquierdo en tobillo izquierdo y rodilla
izquierda. Lesiones de carácter leves”.q) A fs. 392/393 vta. obra informe presentado por el perito
ingeniero civil. Del mismo surge: “La fotografía de fs. 8 muestra una tapa de
hormigón salida de su lugar de emplazamiento, constituyendo un grave
riesgo para el tránsito peatonal. La razón del estado de deterioro de la tapa,
conforme surge de la fotografía de fs. 8, normalmente se encuentra
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en
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haber sido “pisada” por camiones que se suben a la vereda, tanto para
estacionar sobre la misma (en el lugar está prohibido estacionar), o por
haberse, algún vehículo de relativamente gran porte, desplazado hacia dicha
tapa, producto de colisiones…”.r) A fs. 401/407 obra respuesta al oficio dirigido al Dr. C. A. A.,
médico traumatólogo deportólogo. Del certificado de fs. 405/407 se
desprende: “La Sra. T. M. L. fue asistida a partir del 31/10/07 por una Bursitis
de pata de ganso rodilla izquierda. Fue tratada con analgésicos y antiinflamatorios más fisioterapia con resultados negativos. Luego de otros
estudios centellograma óseo, RMN se decide cirugía el 18/12/07, donde se
efectuó toilettes de la bursitis y… de los tendones de la pata de ganso. Tuvo
a posteriori buena evolución luego de rehabilitar pero no tuvo plena mejoría
ya que volvió su proceso inflamatorio complicado… en el mes de noviembre
de 2.008. Este proceso inflamatorio viral cede y luego en febrero del 2.009…
la persistencia del proceso inflamatorio y la retracción del componente
tendinoso de la pata de ganso se decide realizar una liberación quirúrgica de
los mismos luego de la cirugía obtiene una mejoría y los dolores son más
espaciados siendo evidentes en momentos de la marcha o por la noche, lo
cual se mantiene hasta la actualidad… 23/03/11”.7º) Bajo tales parámetros, observo que las constancias de la
causa corroboran el acaecimiento del hecho dañoso y la relación causal
afirmados en el escrito inicial.Véase, en primer lugar, que si bien la testigo N. C. (ver fs.
343/344) no resultó presencial -ya que declaró que “…estaba limpiando mi
ventana sobre 25 de Mayo, y siento gritos y veo que la señora esta caída, en
un pozo, la Sra. L., y que todos los vecinos salen a sacarla, porque estaba
muy lastimada. Siento los gritos y miro, la señora ya estaba en el pozo…” –,
sus dichos se presentan como indicios serios y concordantes con relación a
la existencia del hecho (art. 384 CPCC y esta Cámara in re: causa Nº
1.541/08, caratulada "Jáuregui, Marcelo A. c/ Municipalidad de La Matanza
s/ pretensión indemnizatoria”, sentencia del 16 de junio de 2.009; causa Nº
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2.901/11, caratulada “Yrasusta, C. Víctor Hugo y otro/a c/ Municipalidad de
Vicente López s/ Pretensión Indemnizatoria”, sentencia del 13 de marzo de
2.012 y causa Nº 3.069/12, caratulada “Silva, Aldo Néstor c/ Municipalidad
de Morón s/ otras materias no categorizadas”, sentencia del 26 de junio de
2.012, entre otras).Es que, por más que no haya visto el momento de la caída,
escuchó el grito anterior a la misma y miró inmediatamente por la ventana
observando a la actora en el pozo. La testigo señaló que estaba muy
lastimada, que tenía mucha sangre en la pierna y en los brazos, que lo vio
porque estaba enfrente del pozo, que tenía visión perfecta de la situación,
que el pozo es un cuadrado, una placa de cemento que estaba suelta, no
estaba amurada, que cuando la señora salió la placa quedó parada y los
vecinos pusieron muchos palos para que lo vinieran a arreglar, que tardaron
más o menos quince (15) días en arreglarlo y que lo amuraron pero cuando
llueve mucho la tapa se mueve (ver fs. 343/344).Por lo demás, atento a que la apoderada municipal señaló que la
señora N. C. resultaba único testigo (ver fs. 470, primer párrafo), debo
indicar que surge de las constancias de la causa que el señor Juez de grado
apreció el testimonio con severidad y valorando todos los elementos en su
conjunto.En ese sentido, esta alzada tiene dicho que: “…no es óbice en
forma absoluta la calidad de testigo único para la ponderación de sus dichos,
porque el sistema de la sana crítica excluye la aplicación de la máxima latina
testis unus testis nullus, ésta conserva cierta lógica de verdad, dado que es
exigible en tales supuestos, obviamente por parte del juzgador el deber de
apreciar el testimonio aportado en la causa, con mayor severidad y
valorando todos los elementos en su conjunto” (cfr. CCASM causa Nº
253/2005, “Kyriaco”, sentencia del 25 de octubre de 2.005; Nº 2.102/10,
"Koretzky, Martín Horacio c/ Municipalidad de San Isidro s/ Pretensión
Indemnizatoria, sentencia del 23 de agosto de 2.010 y causa Nº 1.722/09,
caratulada “Rodríguez, Florinda Hortensia c/ Municipalidad de Pilar s/
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Pretensión Indemnizatoria”, sentencia del 26 de junio de 2.012, entre otras).8º) En segundo lugar, cabe señalar que la pericia técnica referida
por la accionada (ver fs. 469 vta., primer párrafo) establece que
“actualmente” la tapa del sumidero se encuentra en buen estado y
correctamente colocada. La pericia data del 11 de abril de 2.011 y el
accidente de autos se produjo el 15 de enero del año 2.007.Asimismo, que en contraposición a lo dicho por la demandada
recurrente, la pericia técnica en cuestión consideró que la fotografía obrante
a fs. 8 muestra que la tapa de hormigón salida de su lugar de emplazamiento
constituye un grave riesgo para el tránsito peatonal (ver fs. 393, segundo
párrafo).Si bien la fotografía mencionada no se encuentra certificada,
permite extraer presunciones y enriquecer la convicción del Juez, al sumarla
a los otros elementos de prueba que obran en el proceso (ver esta Cámara
in re: causa Nº 2.901/11, caratulada “Yrasusta, C. Víctor Hugo y otro/a c/
Municipalidad de Vicente López s/ Pretensión Indemnizatoria”, sentencia del
13 de marzo de 2.012, entre otras).9º) Con relación a la pericia médica, destaco que si bien señaló
que las resonancias y los informes no evidenciaban lesión traumática
compatible con el hecho de litis (ver fs. 365), al contestar los puntos de
pericia, explicó que “La actora presenta rigidez post-traumática de rodilla
izquierda con cirugía de la pata de ganso izquierda (terminación tendinosa
de la rodilla) por presentar bursitis irreductible (bolsa de líquido sinovial
algunas veces dolorosa que requirió tratamiento quirúrgico. Porcentaje de
incapacidad 9 % en carácter de permanente… Verosimilitud de las
lesiones…son compatibles con el hecho de litis. Las lesiones traumáticas
como las de la litis pueden generar sinovitis en la pata de ganso y requerir
tratamiento quirúrgico…”·De lo expuesto surge que si bien la resonancia y los informes no
resultarían idóneos para acreditar el nexo causal, la compatibilidad con el
hecho de litis se desprende del análisis directo de las lesiones traumáticas
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sufridas por la accionante.En relación al dictamen pericial médico – basado en las historias
clínicas y en la propia experiencia médica del perito informante – se ha dicho
que resulta ser el medio probatorio fundamental para formar convicción,
pues asesora al judicante en temas que escapan a su formación profesional
y a la del medio de la gente (cfm. arts. 902 y 512 del Código Civil, doctrina
causas CC0102 MP 125501 RSD-568-3, sentencia del 28 de agosto de
2.003, “Giménez, Juan Manuel c/ Hospital Interzonal General de Agudos s/
Daños y perjuicios”; CC0001 QL 7284 RSD-108-4, sentencia del 14 de
octubre de 2.004, “Juárez, C. Alberto c/ Hospital Municipal de Agudos Mi
Pueblo s/ Daños y perjuicios”, CC0001 LZ 52340 RSD-71-2, sentencia del 21
de marzo de 2.002, “Vico, Hilario Ramón y otros c/ Municipalidad de Esteban
Echeverría y otro s/ Daños y perjuicios”, CC0102 MP 111888 RSD-196-1,
sentencia del 12 de junio de 2.001, “Oyanguren, Héctor Marcelo c/ Clínica de
Fractura y Ortopedia s/ Daños y perjuicios”, CC0102 LP 213583 RSD-13193, sentencia del 28 de septiembre de 1.993, “Lima, Héctor Antonio y ot. c/
I.P.E.M. s/ Daños y perjuicios”, CC0102 LP 213584 RSD-131-93, sentencia
del 28 de septiembre de 1.993, “Lima, Héctor Antonio y ot. c/ Von Wernich,
Roberto s/ Daños y perjuicios. Beneficio” y esta Cámara in re: causa Nº
2.976, caratulada “Tinco Huamani, C. Alberto y otro c/ Instituto Maternidad
Sta. Rosa y otro s/ daños y perjuicios”, sentencia del 17 de abril de 2.012).10º) En conclusión, de acuerdo al examen y en mérito a los
elementos acreditados arriba descriptos, considero que se configura el
supuesto de responsabilidad por omisión de control de seguridad en la
conservación de la vía pública, de acuerdo a la finalidad del espacio público
en cuestión, y las particulares circunstancias del caso en relación a la parte
actora. Esto es el interés afectado y el bien jurídico protegido (cfr. Lorenzetti,
Ricardo, “El daño a la persona, en Responsabilidad civil” Tº II, Félix A. Trigo
Represas, Director; ver también C. Civ. y Com. Lomas de Zamora, sala 1,
28/05/2.002, “García Adelaida v. Municipalidad de Avellaneda”; esta Cámara
in re “Bogado”, causa Nº 64/04, del 3 de abril de 2.008, y “Wajsman”, causa
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N° 1.216/08 del 28 de agosto de 2.008, entre otras).La CSJN se ha pronunciado al respecto sosteniendo que “La
municipalidad, por su calidad de propietaria de las calles destinadas al uso
del dominio público tiene la obligación de asegurar que tengan un mínimo y
razonable estado de conservación” (CSJN, Fallos 317:832).De tal forma, es deber de la Comuna mantener en condiciones
adecuadas el espacio destinado a uso público a fin de evitar perjuicios a
terceros. De allí, la obligación del Municipio de responder por el perjuicio
ocasionado en el marco del art. 1.112 del Código Civil. Esto es, quien
contrae la obligación de prestar un servicio lo debe hacer en las condiciones
adecuadas para cumplir el fin en función del cual ha sido establecido, y que
es responsable de los perjuicios que causare su incumplimiento o su
ejecución irregular (Fallos 306:2030, 307:821 y 312:343).11º) A la luz de todo lo expuesto, habiendo establecido la
configuración de la responsabilidad Municipal en el presente caso,
corresponde analizar los agravios vertidos por las partes contra la
cuantificación de los daños determinados por el sentenciante de la instancia
anterior.A tal efecto recuerdo que la actora criticó el monto otorgado en
concepto de daño físico y, por su parte, que la demandada se agravió por
los montos fijados en concepto de incapacidad sobreviniente, daño moral y
gastos médicos, de farmacia y de traslado.12º) Sentado ello, y tal como lo señala el profesor J. Mosset
Iturraspe - (cfr. Mosset Iturraspe, J., “Responsabilidad por Daños”, Tº I, pág.
139)-, recuerdo que el daño es el presupuesto central de la responsabilidad,
sea esta de naturaleza privada o pública. El mismo debe ser cierto en su
sentido de ocasionar una lesión patrimonial y/o espiritual al afectado. “Para
que la responsabilidad se haga efectiva, es menester la existencia de un
daño o perjuicio que deba ser reparado (indemnizado o resarcido)”, nos dice
Marienhoff, para agregar categóricamente: “El perjuicio es un elemento
esencial de la responsabilidad”. ”Sin perjuicio no existe responsabilidad” (Cfr.
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Marienhoff, Miguel S., “Tratado de Derecho Administrativo”, Tº IV, pág. 708 y
ss.). En sentido concordante se pronuncian otros doctrinarios del Derecho
Administrativo – cfr. Altamira Gigena, Julio I., “Responsabilidad del Estado”,
Astrea, pág. 97 y ss.; Cassagne, Juan C., “Derecho Administrativo”, Tº I,
pág. 232; Diez, Manuel M., “Manual de Derecho Administrativo”, Tº 2, pág.
425 y ss.; Escola, Héctor J., “Compendio de Derecho Administrativo”,
Volumen
II,
pág.
1.131;
Gordillo,
Agustín,
“Tratado
de
Derecho
Administrativo”, Tº 2, pág. XIX-12).El daño material – en el caso porcentaje de ingreso que la actora
deja de percibir a raíz de la incapacidad laboral sobreviniente, o ingreso que
debe disponer para solventar actividades domésticas que se encuentra en
imposibilidad de llevar a cabo
–, resulta un presupuesto de la
responsabilidad estatal que se persigue en el sub lite, cuya prueba está
puesta en cabeza del accionante (cfr. arts. 27 inc. 7, 28 y conc. CPCA; arts.
358, 375, 376 y conc. CPCC).Sobre el particular, destaco que la parte actora denunció en el
escrito de demanda (ver fs. 144, punto IV, a) y en la denuncia de fs. 65 su
carácter de ama de casa, sin acreditar el modo concreto en que la
incapacidad sufrida lesiona su patrimonio, es decir, cómo se proyecta en su
nivel de ingresos, sea como disminución de los mismos o como gastos
extraordinarios que debe cubrir a raíz de la afección que sufre. Sobre ese
punto sostiene acertadamente el Profesor Gordillo que: “Para tener éxito en
la defensa de un derecho en sede administrativa o judicial, de manera
preventiva o reparatoria, primero hay que probar los hechos que lo
sustentan, pues las normas no se activan por sí mismas” (cfr. Gordillo
Agustín, “Tratado de Derecho Administrativo”, Tº 2, pág. I-1).Por esas razones, entiendo que el agravio de la actora en relación
a la insuficiencia del monto otorgado por incapacidad sobreviniente no puede
prosperar. Ello, simplemente porque el grado de incapacidad sin su correlato
de afectación de ingresos no resulta – per se – un dato automático o
autosuficiente para la acreditación del daño (cfr. art. 1.068 CC), acreditación
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probatoria, tanto en su entidad como extensión, que siempre queda a cargo
del peticionante (Cfr. Mosset Iturraspe, J., “Responsabilidad por Daños”, Tº I,
pág. 323 y esta Cámara in re: causa Nº 1.725/09, caratulada “Reale, Emilia
Francisca c/ Municipalidad de Tres de Febrero s/ Pretensión Indemnizatoria”,
sentencia del 22 de septiembre de 2.009 entre muchas otras).13º) En relación a la crítica de la parte demandada, reitero que la
generación del daño por incapacidad puede traducirse no solo en la
disminución de un ingreso – que no es de recibo en la presente litis – sino
también producto del caso contrario, cuando la incapacidad deriva en
egresos extraordinarios producto de la necesidad de contratación de
personal para realizar las tareas que no se pueden realizar por sí mismo.Se ha dicho que “El ama de casa vale intrínsecamente, o sea, por
lo que en sí misma reporta y a tal fin debe acudirse a los principios
generales: la noción de lucro cesante, que en tiempos pretéritos ha girado
sobre ventajas dinerarias perdidas, hoy es entendida más ampliamente,
como beneficio patrimonial cesante ya que produce el que aporta bienes de
consumo o medios para adquirirlos, pero también quien brinda servicios
indispensables para el desenvolvimiento práctico de la vida” (ver C. Civ. y
Com. Mar del Plata, sala 1º, sentencia del 19 de octubre de 2.006, autos
“Benítez, C. V. y otros v. Sánchez, J. R. y otros s/ Daños y Perjuicios”).En autos, creo oportuno confirmar el monto fijado por el señor
Juez a-quo – pesos quince mil ($ 15.000) - dada la presunción de la
necesidad de ayuda doméstica de la actora y en base a una estimación
prudencial y equitativa en el marco del ordenamiento jurídico vigente (art.
165 CPCC).14º) Con relación al daño moral, entiendo prudente recordar que
la sentencia – conforme a las lesiones acreditadas, a su desenvolvimiento
asistencial, a la pericia, a la edad de la damnificada y al tipo de lesión de que
se trata – lo justipreció en la suma de pesos diez mil ($ 10.000). Además,
que la parte demandada encontró exorbitante la suma establecida.Sentado lo expuesto, y a fin de revisar el monto fijado, diré que el
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daño moral se configura por el conjunto de sufrimientos, padeceres de orden
espiritual y angustias causadas por el ilícito, encontrando su cauce legal en
el art. 1.078 del Código Civil (cfm. C. Civ. y Com. San Martín, causas Nº
48.469, 48.402, 49.269, 53.459, y este Tribunal en las causa N°64/04,
“Bogado”, sentencia del 3 de abril de 2.008 y Nº 2.401/10, caratulada
“Gómez, Ricardo Norberto c/ Estado provincial de Buenos Aires - Minist. de
Salud y Ambiente - y otro s/ Daños y Perjuicios por Mala Praxis Médica",
sentencia del 14 de abril de 2.011, entre otras), su carácter es resarcitorio y
no sancionatorio; asimismo, que “La fijación de sumas indemnizatorias en
concepto de daño moral no está sujeta a reglas fijas. Su reconocimiento y
cuantía depende - en principio - del arbitrio judicial para lo cual basta la
certeza de que ha existido, sin que sea necesaria otra precisión” (SCBA, C
85.381, sentencia del 7 de mayo de 2.008, “Valentín, Norma B. y González,
Juan C. c/ Durisotti, Rodolfo; Hospital Municipal y Municipalidad de Daireaux
s/ Daños y perjuicios”, y esta Cámara en las causas N° 1.630/09, “Spinelli”,
sentencia del 6 de octubre de 2.009 y Nº 2.401/10, caratulada “Gómez,
Ricardo Norberto c/ Estado provincial de Buenos Aires - Minist. de Salud y
Ambiente - y otro s/ Daños y Perjuicios por Mala Praxis Médica", sentencia
del 14 de abril de 2.011, entre otras).Bajo tales parámetros, teniendo en cuenta lo que surge de las
constancias de la causa, propicio disminuir la suma establecida en concepto
de daño moral y fijarla en pesos cinco mil ($5.000). Estimo que la traducción
económica del aludido quebranto que propongo, refleja los sufrimientos
espirituales que a la reclamante debió haberle provocado el evento dañoso
(arts. 1.078 Cód. Civ. y art. 165 del CPCC).15º) Por último, en relación a las sumas fijadas en concepto de
gastos médicos, farmacológicos y de traslados, propongo su confirmación.En cuanto al rubro, entiendo que si bien estos gastos deben
probarse por el reclamante (art. 375 del CPCC), no es menester una prueba
concluyente, en razón de la absoluta necesidad de los mismos y de la
dificultad de obtener los medios probatorios. Según la experiencia, deben
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tenerse en cuenta los gastos en medicamentos presumibles, como aquellos
que la atención médica, estudios y tratamientos debieron generar en alguna
medida (cfm. esta Cámara en causa 1.729, “Bárbaro”, sentencia del 22 de
diciembre de 2.009, entre muchos otros). Es que, acreditada la existencia de
lesiones, debe entenderse que la víctima debió recurrir en gastos médicos,
de farmacia y de traslados, criterio que se mantiene aún habiendo sido
tratada en instituciones públicas gratuitas, así como la no exigencia de
presentación de acreditaciones por tales erogaciones (conf. CCiv. y Com. de
Lomas de Zamora, causa Nº 57.609, S. 30-III-2.004, “Desch” y esta Cámara
en la causa N° 1.692, “Gaiani”, sentencia del 3 de diciembre de 2.009, entre
otras).16º) Finalizando, resta tratar los agravios de la parte actora
referentes a la inconstitucionalidad del art. 51 del CPCA y a la tasa de
intereses aplicada en la instancia de grado.En referencia a la tacha constitucional,
cabe reparar que el
cuestionamiento no fue formulado en la primera oportunidad de la demanda,
resultando extemporáneo su planteamiento posterior (conforme art. 266 del
CPCC).No obstante, a todo evento, debo mencionar que la declaración de
inconstitucionalidad de un precepto legal debe ser la última ratio a la que
debe acudir un magistrado (conf. Fallos 324:3345; 324:4404 y 325:645, entre
otros).Además, que se trata de una cuestión de política legislativa, cuya
irrazonabilidad e ilegitimidad no han quedado demostradas en el caso de
autos.En ese orden de ideas, se ha indicado que “La atribución de
decidir la inconstitucionalidad de preceptos legales sólo debe ejercerse
cuando la repugnancia con la cláusula constitucional es manifiesta y la
incompatibilidad inconciliable” (SCBA, I 2.169, sentencia del 3 de diciembre
de 2.003, entre otros).17º) A la luz de lo expuesto, advierto que la regla dispuesta por el
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artículo 51 del CPCA, en cuanto establece como principio que las costas se
impondrán en el orden causado, no resulta constitucionalmente censurable.
Ello, porque en definitiva es una cuestión de política legislativa elegir un
sistema u otro, prevaleciendo así, por sobre la opinión de los Jueces, el
criterio razonable del legislador (doctr. Causas B. 48.456, “Prato de
Palermo”, sentencia del 2 de noviembre de 1.982, B. 48.321, “Savia”,
sentencia del 23 de noviembre de 1.982 y conf. CCASM en las causas Nº
165/2.005, “Méndez, Cristina Margarita c/ Secretaría de Inspección Distrito
Zárate y otro s/ Medida Cautelar Anticipada”, sentencia del 7 de junio de
2.005; Nº 1.199/07, "Dubini, Julio César c/ Municipalidad de José C. Paz s/
Pretensión de restablecimiento o reconocimiento de Derechos”, sentencia
del 28 de abril de 2.008"; Nº 1.235/08, “Pintos, Pablo Adrián y otros c/
Ministerio de Seguridad de la Pcia. de Buenos Aires (ex jefatura de policía)
s/ Cobro de Pesos”, sentencia del 20 de mayo de 2.008; Nº 1.298/08,
“Vergara, Roque Francisco y otros c/ Ministerio de Seguridad de la Provincia
de Buenos Aires s/ Cobro de Pesos”, sentencia del 25 de julio de 2.008; Nº
1.782/09, "Rodríguez, Miguel Rafael c/ Ministerio de Seguridad de la Pcia.
de Buenos Aires s/ Cobro de Pesos", sentencia del 3 de diciembre de 2.009;
Nº 1.776/09, "Evangelista, Roxana Dominga y otros c/ Ministerio de
Seguridad de la Pcia. de Buenos Aires s/ Cobro de Pesos", sentencia del 3
de diciembre de 2.009; Nº 1.781/09, "Alí, Miguel Ángel y otros c/ Ministerio
de Seguridad de la Pcia. de Buenos Aires (ex – Jefatura de Policía) s/ Cobro
de Pesos", sentencia del 3 de diciembre de 2.009 y Nº 2.908/11, caratulada
“Tosello, P. Antonio y otros c/ Ministerio de Seguridad de la Provincia de
Buenos Aires s/ Cobro de Pesos”, sentencia del 14 de febrero de 2.012,
entre otras).18º) Más allá de dichas razones, tampoco advierto en el caso
violación al derecho de acceso irrestricto a la justicia pues, como todos los
derechos constitucionales, aquellos no resultan absolutos y se encuentran
sujetos a su reglamentación (conforme arts. 28 de la Constitución Nacional y
25, 27, 103 y conc. de la Constitución de la Provincia de Buenos Aires).27
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Más aún, puede señalarse que el sistema no solo respeta el
principio de igualdad, pues la imposición de costas por su orden no registra
excepciones de privilegio en favor del Estado o de los órganos con
competencia administrativa en detrimento de los particulares, sino que al
eximirlos del pago de las costas en caso de resultado adverso a su
pretensión, facilita ostensiblemente el acceso a la tutela judicial al eliminar
aquel potencial valladar o carga que pudiera jugar en contra de esta última
garantía.19º) En ese marco, es dable señalar que el sistema constitucional
y legal provincial establece diversas salvaguardas para evitar la vulneración
del derecho de acceso a la Justicia en aquellos casos en que las costas
puedan importar un obstáculo. Al solo efecto ejemplificativo, corresponde
señalar que se ha regulado la posibilidad de exención de las costas
mediante la gestión del beneficio de litigar sin gastos (art. 84 CPCC) o el
establecimiento de un sistema de asesoramiento y patrocinio gratuito para
personas sin recursos instrumentados a través de las leyes de Ministerio
Público (Ley Nº 12.061) y del Colegios de Abogados de la Provincia (Ley Nº
5.177), que prevén la consultoría y asistencia jurídica gratuita como carga
pública.Al respecto, debo precisar que resulta insuficiente para la
viabilidad de la cuestión la invocación de agravios meramente conjeturales
(Fallos 321:220; 324:3345 y 325:645) y que resulta una carga impuesta al
impugnante la de probar la forma en que el mencionado dispositivo legal
implica un valladar al acceso irrestricto a la justicia o la violación del derecho
de propiedad.Puede apreciarse que en autos no se ha alegado – y menos aún
demostrado - que en el caso concreto se afectaren los derechos que se
invocan como vulnerados. Por el contrario, el dispositivo legal beneficia antes que perjudica - la posición del actor, ya que de acuerdo a la posibilidad
de un resultado adverso se beneficia claramente al no tener que cargar con
las costas por honorarios de la demandada, situación que se daría en el
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caso de regir el sistema de la derrota objetiva en la litis.Por lo demás, el precepto legal impugnado dispone supuestos de
excepción (conf. art. 51 incisos a y b del CPCA) que permiten al juzgador
apartarse del principio general cuando las circunstancias del caso así lo
ameriten.He de señalar que en la medida en que la cuestión es encuadrada
en la esfera del derecho público adquiere importantes diferencias,
normativas, doctrinales y conceptuales, con aquellas otras inherentes a la
esfera del derecho privado. Así, mientras en el derecho privado rige
preponderantemente el principio de justicia conmutativa, en el campo del
derecho público rigen, también preferentemente, los principios de justicia
legal y distributiva, donde se enmarcan prerrogativas fundadas en la
finalidad que el orden jurídico le ha impuesto al Estado: la de ser el principal
gestor del Bien y el Orden Público.En las condiciones expresadas, no logro observar que la
disposición legal atacada hubiese impedido, en el supuesto de autos, el
acceso irrestricto a la justicia y la tutela judicial efectiva – en el marco del
recurso planteado - y menos aún violado el derecho de propiedad de la parte
actora.20º) Concluyendo, en lo que se refiere a la tasa de interés,
recuerdo que este Tribunal expuso que no habiendo convenido las partes los
intereses compensatorios, ni estando los mismos determinados por norma
alguna del derecho público provincial vigente, resulta razonable acudir, por
vía de analogía a lo dispuesto por el artículo 622 del Código Civil, que
determina que - ante la ausencia apuntada - corresponde que los mismos
sean fijados por el Juez de la causa (cfr. Reiriz,
M. Graciela,
“Responsabilidad del Estado en El Derecho Administrativo Argentino Hoy”,
pág. 220; Cassagne, Juan C., “Derecho Administrativo”, Tº I y esta Cámara
in re: causa Nº 1.386/08, “Armini, Vicente Oscar c/ Municipalidad de José C.
Paz s/ Pretensión de restablecimiento o reconocimiento de derechos”,
sentencia del 20 de octubre de 2.008, entre muchas otras).29
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Siendo que lo expuesto configura la doctrina legal aplicable en la
materia, cabe recordar que el más alto Tribunal Provincial ha dicho que: “...
si el interés previsto en el art. 622 del Código Civil tiende a resarcir al
acreedor el daño patrimonial causado por la falta de cumplimiento oportuno
de la obligación, no debe perderse de vista que necesariamente habrá que
tener en cuenta cuál podría haber sido la inversión ordinaria al alcance del
acreedor si hubiese recibido la acreencia en término. Desde este ángulo es
indudable que cualquier institución bancaria le hubiese abonado única y
exclusivamente la tasa pasiva vigente al momento de la inversión o sus
sucesivas renovaciones. La aplicación de otra tasa alteraría inexorablemente
el fin propuesto distorsionando esa finalidad” (SCBA causas “Cuadern” y
“Zgonc”, ambas del 21 de mayo de 1.991, pub. en “Acuerdos y Sentencias”,
t. 1.991 I, págs. 773 y 788; doc. causas Ac. 49.439, “Cardozo, Félix M. y otra
c/ Crudo, Vicente Pascual y otras s/ Daños y Perjuicios”, pub. en D.J.B.A., t.
146, pág. 187 y Ac. 49.441, “Gómez, Javier Víctor c/ Curatitoli, Sabino y otro
s/ Daños y Perjuicios”, pub. en D.J.B.A., t. 146, pág. 29; B 60.749, del 13 de
marzo de 2.002 “Lenzi, Julio César c/ Caja de Previsión Social para
Abogados de la Provincia de Buenos Aires s/ Demanda contencioso
administrativa”; y esta Cámara in re: Causa Nº 1.094, “Fernández, Analía y
otros c/ Municipalidad de Vicente López s/ Cobro de Pesos”, del 5 de febrero
de 2.008 y causa Nº 1.386/08, “Armini, Vicente Oscar c/ Municipalidad de
José C. Paz s/ Pretensión de restablecimiento o reconocimiento de
derechos”, sentencia del 20 de octubre de 2.008, entre muchas otras).Asimismo, que también ha expuesto que “Corresponde aplicar a
los créditos reconocidos judicialmente la tasa de interés que paga el Banco
de la Provincia de Buenos Aires en los depósitos a treinta días, vigente
durante los distintos períodos de aplicación y hasta su efectivo pago” (cfr.
SCJBA, Ac. 59.059, “Giani, Favio Luis c/ Expreso Villa Galicia San José SRL
y otra s/ Daños y Perjuicios”, sentencia del 25 de marzo de 1.997; Ac.
77.434, “Banco Comercial Finanzas S. A. en liquidación B.C.R.A.. Quiebra”,
sentencia del 19 de abril de 2-006, entre otras y esta Cámara in re: Causa
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Nº 1386/08, “Armini, Vicente Oscar c/ Municipalidad de José C. Paz s/
Pretensión de Restablecimiento o reconocimiento de derechos”, sentencia
del 20 de octubre de 2.008, entre muchas otras).En tales condiciones, advierto que el recurso de apelación bajo
examen no puede tener favorable acogida en lo que respecta al agravio
vinculado a la tasa de interés aplicable.Es que no encuentro – en el caso – fundamentos para apartarme
de la doctrina legal emanada de la Suprema Corte de Justicia de la Provincia
de Buenos Aires, como así tampoco de lo decidido en precedentes de este
Tribunal en los que invariablemente se ha establecido la aplicación de la
tasa pasiva que fija el Banco de la Provincia de Buenos Aires en sus
operaciones ordinarias de descuento (CCASM, causa Nº 258/05, “Sandoval,
Fermín Heriberto C/ Fisco De La Provincia de Buenos Aires y otro s/
Amparo", del 6 de junio de 2.006; causa Nº 480/06, “D`Angelo, Rosario Luis
Antonio C/ Municipalidad de Baradero s/ Proceso contencioso administrativo
por restablecimiento o reconocimiento de Derechos”, del 1 de junio de 2.006;
causa Nº 402/06, “Malle, M. Antonia c/ Fisco de la Provincia de Buenos Aires
y otro/a s/Amparo", del 25 de abril de 2.006; causa Nº 468/06, “Poli, Orlando
Teodoro y otros c/ Provincia de Buenos Aires s/ Amparo - Solicita
Inconstitucionalidad", del 25 de abril de 2.006; causa Nº 523/06, “Becerra,
Juan C. C/ Poder Ejecutivo y otro/a s/ Amparo", del 25 de abril de 2.006;
causa Nº 1.094, “Fernández, Analía y otros c/ Municipalidad de Vicente
López s/ Cobro de Pesos”, del 05 de febrero de 2.008 y causa Nº 1.386/08,
“Armini, Vicente Oscar c/ Municipalidad de José C. Paz s/ Pretensión de
Restablecimiento o reconocimiento de derechos”, del 20 de octubre de
2.008, entre otras).Por todo lo dicho, propongo a mis distinguidos colegas: 1º)
Rechazar el recurso de apelación interpuesto por la parte actora; 2º) Hacer
lugar en forma parcial al recurso de apelación interpuesto por la parte
demandada, confirmando la sentencia apelada con la salvedad de lo
resuelto en cuanto al monto de indemnización por daño moral, el que se fija
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en la suma de pesos cinco mil ($5.000); 3º) Distribuir las costas de esta
instancia en el orden causado (cfm. art. 51 del CPCA); y 4º) Diferir la
regulación de honorarios para su oportunidad (art. 31 del Decreto Ley Nº
8.904/77).ASI LO VOTO.Los señores Jueces J. Augusto Saulquin y Ana M. Bezzi votaron a
la cuestión planteada en igual sentido y por los mismos fundamentos, con lo
que terminó el acuerdo dictándose la siguiente
SENTENCIA
En virtud del resultado del acuerdo que antecede, este Tribunal
RESUELVE: 1º) Rechazar el recurso de apelación interpuesto por la parte
actora; 2º) Hacer lugar en forma parcial al recurso de apelación interpuesto
por la parte demandada, confirmando la sentencia apelada con la salvedad
de lo resuelto en cuanto al monto de indemnización por daño moral, el que
se fija en la suma de pesos cinco mil ($5.000); 3º) Distribuir las costas de
esta instancia en el orden causado (cfm. art. 51 del CPCA); y 4º) Diferir la
regulación de honorarios para su oportunidad (art. 31 del Decreto Ley Nº
8.904/77).Regístrese, notifíquese y, oportunamente, devuélvase.-
HUGO J. ECHARRI
ANA MARIA BEZZI
J. AUGUSTO SAULQUIN
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ANTE MÍ
Ana Clara González Moras
Secretaria
Cámara de Apelación en lo Contencioso Administrativo San Martín
Registro de Sentencias Definitivas Nº…. Fs.
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