Agencias calificadoras. - Colegio de Contadores Públicos de México

Agencias calificadoras. ¿Regular o no regular?
Por Curtis C. Verschoor*
La devaluación regulatoria del papel de las calificadoras de crédito ha causado confusión. El
desarrollo de estándares éticos y profesionales podría hacer que la información requerida por los
inversionistas sea más útil y confiable.
Se ha debatido ampliamente la culpabilidad de las compañías calificadoras de crédito por
considerar que contribuyeron a la crisis de 2008-2009, sin que se haya llegado a un acuerdo
concluyente al respecto. Después de meses de audiencias y estudios, el Informe Final de la
Comisión Nacional sobre las Causas de la Crisis Financiera y Económica en los Estados Unidos (RF)1
de enero de 2011 fue adoptado por una votación de 6 a 4 solamente. El reporte concluyó que “las
fallas de las agencias calificadoras de crédito (ACC)2 fueron el engranaje esencial que disparó el
movimiento de la rueda de la destrucción financiera” y que “las tres agencias calificadoras de
crédito fueron las facilitadoras clave de la disolución financiera”.
A pesar de las muchas críticas levantadas contra las ACC por parte de los inversionistas,
reguladores y el Congreso por emitir altas calificaciones de deuda que no se merecían, ninguna de
las agencias ha sido demandada exitosamente por daños. No obstante, en noviembre de 2011 un
juez federal dictaminó en un caso en Nuevo México que las acciones de las ACC no están siempre
protegidas contra las demandas legales con base en la Primera Enmienda de la Constitución de los
Estados Unidos. Este dictamen puede abrir la puerta a más litigios dirigidos contra las ACC, que
han sostenido por mucho tiempo que sus calificaciones crediticias constituyeron la “libre opinión”.
La regulación de las ACC ha sido supervisada al nivel global por la Organización Internacional de
Comisiones de Valores (OICV)3, de la cual es miembro la Comisión del Mercado de Valores y
Cambio de los Estados Unidos (SEC por sus siglas en inglés)4. En septiembre de 2003 la OICV
publicó la Declaración de Principios respecto a las Actividades de las Agencias Calificadoras de
Crédito, que tenía la intención de “establecer los objetivos de alto nivel a los que deberían tender
1
N.de t. Informe Final – RF por sus siglas en inglés.
N.de t. Agencias Calificadoras de Crédito (ACC) - Credit Rating Agencies, CRAs por sus siglas en inglés
3
N.de t. Organización Internacional de Comisiones de Valores OICV - International Organization of Securities
Commissioners – IOSCO por sus siglas en inglés.
4
N.de t. Comisión del Mercado de Valores y Cambio de EUA - Securities & Exchange Commission – SEC por sus siglas en
inglés.
2
las agencias calificadoras, los reguladores, los emisores y otros participantes del mercado, a fin de
mejorar la protección del inversionista y la equidad, eficiencia y transparencia de los mercados de
valores y reducir el riesgo sistémico”. Los cuatro principios se refieren a: (1) calidad e integridad en
el proceso de calificación; (2) independencia y conflictos de interés; (3) transparencia y
oportunidad de la revelación de las calificaciones; y (4) información confidencial. A pesar de que
los problemas éticos son inherentes a cada uno de los principios, el segundo principio parece ser
más importante al establecer:
“Las decisiones de calificación de las ACC deben ser independientes y libres de presiones políticas
o económicas y de conflictos de interés que surjan de la estructura de propiedad de las ACC, de
sus actividades de negocios o financieras, o de los intereses financieros de los empleados de las
ACC. Las ACC deberían, en tanto sea posible, evitar actividades, procedimientos o relaciones que
puedan comprometer o que parezcan comprometer la independencia y objetividad de las
operaciones de calificación crediticia”.
Aunque nadie podría discutir estos conceptos, sus efectos en el desempeño de las ACC dependen
de qué tan bien puedan ser implementados. La OICV publicó guías adicionales en la forma de
fundamentos de un código de conducta para las ACC en diciembre de 2004, y un comité de trabajo
de ACC de la OICV emitió una versión actualizada del Código para tratar los problemas de las
finanzas estructuradas en mayo de 2008.
El informe final, Implementación regulatoria de la Declaración de Principios respecto a las
actividades de las Agencias Calificadoras de Crédito, fue publicado por la OICV en febrero de 2011.
Este informe describe los componentes de los programas regulatorios de las ACC en varias
jurisdicciones alrededor del mundo y describe las distintas formas en que los programas
regulatorios de las ACC promueven los objetivos de los principios de una ACC de la OICV. La
implementación se ha llevado a cabo de una forma lenta en muchas jurisdicciones.
Las recomendaciones de implementación más significativas por parte de un órgano no
gubernamental para mejorar la ética de las ACC y los aspectos de cumplimiento quedaron
contenidos en la propuesta de reformas ante la Unión Europea del Centro del Instituto de AFC5
para
la
Integridad
del
Mercado
Financiero,
publicada
en
2008
(www.cfainstitute.org/about/press/release/Pages/02052008_26508.aspx). El Instituto de AFC es la
asociación global de profesionales de inversión que otorga la distinción de Analista Financiero
Certificado y el Certificado en Medición del Desempeño en Inversiones. Las recomendaciones a la
UE incluyeron: (1) la creación de una posición de oficial de cumplimiento al nivel ejecutivo en las
ACC para asegurar la implementación y la ejecución de las bases del Código de conducta de la
OICV para las agencias calificadoras de crédito, y (2) el requerimiento de la adopción completa del
código de la OICV para reclamar el cumplimiento del mismo.
En Estados Unidos la regulación de las ACC – legalmente referidas como Organizaciones de
Calificación Estadística Reconocidas al nivel Nacional (OCERN)6 – ha descansado en la SEC (por sus
siglas en inglés). Como parte de la Ley Sarbanes-Oxley, la SEC (por sus siglas en inglés) desarrolló
un reporte intitulado “Informe sobre el papel y las funciones de las Agencias Calificadoras de
Crédito en la Operación de los Mercados de Valores”. Subsecuentemente, el Congreso de Estados
5
N.de t. Instituto de Analistas Financieros Certificados (AFC) – The Chartered Financial Analyst (CFA) Institute.
N.de t. Organización de Calificación Estadística reconocida al nivel nacional (OCERN) - Nationally Recognized Statistical
Rating Organization (NRSRO por sus siglas en inglés).
6
Unidos aprobó la Reforma a la Ley de Agencias Calificadoras de Crédito de 2006 (RLACC)7, que
define el término OCERN y otorga autoridad a la SEC para implementar las reglas para el registro,
mantenimiento de datos, reportes financieros y supervisión de las ACC.
Bajo la RLACC, una agencia calificadora de crédito que busque ser tratada como OCERN debe
aplicar y que le sea concedido el registro con la Comisión, y hacer pública en su solicitud cierta
información que ayude a las personas indicadas para evaluar su credibilidad. También debe estar
de acuerdo en implantar procedimientos para controlar el manejo de información sustancial
privada y para mitigar conflictos de interés. Además, la RLACC otorga la autoridad para determinar
los registros que debe mantener y retener una OCERN, así como los reportes financieros que debe
proporcionar.
Como parte de las consecuencias de la crisis financiera, la Ley Dodd-Frank de Reforma de Wall
Street y Protección al Consumidor (LDF)8 de 2010 incluyó una previsión que requiere que cada
agencia federal revise la manera en que sus regulaciones existentes se apoyan en calificaciones
crediticias como evaluación de solvencia. A la conclusión de esta revisión, se requiere que cada
agencia retire dichas referencias y las reemplace con estándares alternativos que la agencia
considere apropiados. De acuerdo con este mandato, la SEC (por sus siglas en inglés) adoptó las
reglas finales en julio de 2011 eliminando la mayor parte de la información de calificación
crediticia que se requería previamente en las ofertas públicas de papeles de deuda utilizando los
formatos cortos o los registros permanentes9.
Parte del razonamiento de la SEC para reducir la dependencia de las calificaciones de crédito se
encuentra en la sección de análisis del costo-beneficio de su publicación de adopción del mes de
julio, que establece que los emisores de los papeles de deuda “se beneficiarán al no tener que
incurrir en los costos asociados para obtener una calificación crediticia en la medida en que
decidan no obtener una calificación de crédito para otros usos”. Más aún, “como resultado, estas
reglas podrían disminuir el poder negociador que las agencias tienen con los emisores,
disminuyendo potencialmente el costo de obtener las calificaciones crediticias”. Además, “el
quitar una estipulación en nuestros formatos requiriendo el uso de una calificación de crédito para
establecer la elegibilidad para un tipo de registro generalmente reservado para emisores
ampliamente seguidos hace obvia una externalidad del mercado que puede haber constituido una
barrera de entrada a competidores potenciales que buscan desarrollar un método alternativo de
comunicar su solvencia a los inversionistas … y por lo tanto, pueden incrementar la competencia
en el sector de los servicios financieros”.
Estos beneficios establecidos parecen limitados, oscuros y problemáticos. Los estándares
determinados por la LDF que pudieran parecer ser de mayor beneficio a los inversionistas podrían
ser para la SEC el mandato de profesionalizar la industria de las ACC. Con la alimentación
considerable de la industria de los servicios financieros, la SEC debería establecer estándares
“generalmente aceptados” para llevar a cabo la labor necesaria para expresar una opinión de
crédito y la forma en que se debería expresar dicha opinión. También debería determinar los
7
N.de t. Reforma a la Ley de las Agencias de Calificación Crediticia (RLACC) - Credit Rating Agency Reform Act (CRARA
por sus siglas en ingles).
8
N.de t. Ley Dodd-Frank de Reforma de Wall Street y Protección al Consumidor (LDF) – Dodd-Frank Wall Street Reform
and Consumer Protection Act (DFA).
9
N.de t. Registro permanente (“Shelf registration”) es un arreglo de la SEC de EUA que permite iniciar un proceso de
registro simple para la emisión múltiple de valores.
controles adecuados para asegurar la calidad y ofrecer la seguridad de que los controles son
efectivos.
La SEC comenzó el proceso de determinación de estándares profesionales en mayo de 2011 al
emitir una propuesta de reglas de 541 páginas, referente a los diferentes aspectos de la LDF que
afectan a las ACC. Las reglas propuestas requerían comentarios en respuesta a 20 preguntas
acerca de los controles internos que debería tener una ACC. La propuesta también requería
comentarios sobre cuáles serían los procesos requeridos que las ACC deberían mantener en un
número de otros temas, incluyendo conflictos de interés relacionados con las ventas y la
comercialización; una previsión retrospectiva requerida a las ACC para modificar opiniones a la luz
de eventos posteriores; multas y penalizaciones; el tema de la revelación pública acerca del
desempeño de las calificaciones crediticias; metodologías de calificación de crédito; la forma y las
certificaciones que deberían acompañar las calificaciones de crédito; la diligencia debida de
terceros para los papeles con garantía de activos; estándares de capacitación, experiencia y
competencia; símbolos universales de calificación crediticia; y el reporte anual del oficial de
cumplimiento designado. La implementación efectiva de procesos relevantes en todas estas áreas
debería incrementar la calidad y la confiabilidad de las herramientas de calificación de crédito, lo
que parece ser de gran valor para el inversionista.
El aspecto más importante del proceso completo de fijación de reglas es el asegurar que se siguen
los principios éticos en todos los aspectos en todas y cada una de las operaciones de una ACC. El
cumplimiento legal no puede ser exitoso sin los aspectos éticos fundamentales.
PREGUNTAS:
1. ¿Hay suficiente acuerdo tanto en la industria de las ACC por sí misma, como con los
inversionistas que utilizan su producto para permitir que la SEC desarrolle un consenso sobre los
muchos aspectos contemplados en la propuesta de reglas emitida por la SEC?
2. ¿El enfoque regulatorio gubernamental es la estrategia más efectiva para asegurar a los
inversionistas la disponibilidad de calificaciones de crédito confiables?
3. ¿El Congreso de Estados Unidos proporcionará los fondos sustanciales que requiere la SEC para
desarrollar tanto los detalles de su enfoque regulatorio, como la implementación de los esfuerzos
de supervisión de largo plazo?
*Curtis C. Verschoor. Profesor Emérito de investigación Ledger & Quill en la Escuela de
Contabilidad y Sistemas de Información y miembro honorario senior Wicklander de investigación
en el Instituto para la Ética de Negocios y Personal, ambos de la Universidad DePaul, Chicago.
curtisverschoor@sbcglobal.net
Traducido para Veritas del Colegio de Contadores por Pilar Vidal. Credit rating should be improved,
not discared (Strategic Finance, enero 2012, pp. 11-13.)
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