220-000102 del 2 de Enero de 200

220-000102 del 2 de Enero de 2007
Ref: Elección de junta directiva- artículo 197 del Código de Comercio.
Me refiero a su comunicación radicada bajo el número 2006-01-189990, mediante la cual manifiesta que de acuerdo
con la Escritura Publica número 1829 del 6 de agosto de 2002, se reformaron los estatutos sociales de una sociedad
anónima y el artículo 60 en el que se estatuye el nombramiento de principales y suplentes de junta directiva quedó
así:
“ Los principales y los suplentes de la junta serán elegidos por la Asamblea General, para períodos determinados y
por cuociente electoral, según lo previsto en el artículo 197 del Código de comercio. Sin perjuicio de que puedan ser
reelegidos o removidos libremente por la misma asamblea.
“ como mecanismo para preservar la representación de todos los sectores de la compañía en la Administración de la
misma, tal como se eligiera en la correspondiente Asamblea y efectuar los reemplazos de manera oportuna cuando
ocurran faltas definitivas de miembros principales y/o suplentes, en caso de falta definitiva de un miembro Directivo
Principal, su suplente lo reemplazará y esta será reemplazado por el primero de la lista que fue presentada en la
votación realizada por la correspondiente Asamblea, si fuere el caso de la falta definitiva de un miembro Directivo
Suplente, este será reemplazado en igual forma como se describe anteriormente”
“ Las personas elegidas no podrán ser reemplazadas en elecciones parciales, sin proceder a una nueva elección por
el sistema del cuociente electoral, a menos que las vacantes se provean por unanimidad”
Manifiesta que el 13 de junio de 2005, un miembro suplente de la junta directiva presentó renuncia; el 21 de junio
del mismo año, con fundamento en el inciso segundo del artículo 60 de los estatutos, en reemplazo de uno de los
miembros suplentes que renunció en forma irrevocable, se posesionó quien ocupaba el segundo puesto dentro de la
misma plancha.
Al respecto, formula los siguientes interrogantes:
1.
2.
3.
4.
5.
Si se puede con base en la disposición estatutaria transcrita, que un miembro de la plancha asuma
directamente el cargo de miembro suplente sin necesidad de convocar a la asamblea general de socios.
Si fue correcto el procedimiento utilizado por la Junta Directiva de la empresa, que al no estar estipulado en
el reglamento y con base en el inciso segundo del artículo sesenta dio curso a la petición del integrante de
la plancha y procedió a posesionarlo como miembro suplente de la junta directiva.
En el evento de no ser acertado el procedimiento para haberse llenado la vacante, como puede
subsanarse dicha situación si por unanimidad de la junta, él ha intervenido en las decisiones que se han
generado al interior de ella como miembro suplente desde esa época.
La Cámara de Comercio para inscripción del miembro suplente, no tiene en cuenta el inciso segundo del
artículo 60 de la Reforma estatutaria y exige que dicho nombramiento debe hacerse por la Asamblea de
Socios, si ello es así, entonces que objetivo tiene el hecho de haberse plasmado en dicha reforma que
precisamente para preservar la representación de todos los sectores de la compañía en la Administración de
la misma, se tendrá en cuenta que el reemplazo se proveerá de la misma lista de donde surgió el Miembro
que ahora presenta renuncia irrevocable. Para que convocar a sesión de Asamblea, si por disposición previa
de la misma asamblea, fue ella quien aprobó la reforma estatutaria, ya se ha dispuesto que en caso de
producirse la vacancia definitiva, será reemplazado por el primero de la lista.
La Cámara de comercio ha dado un plazo perentorio para que dicho miembro sea designado por la Asamblea
General de Socios, pero señores de la Superintendencia comprenderán ustedes que al seno de la Junta
directiva se tomaron decisiones que quedarían en el vacío, lo cual no es procedente; además, la decisión
de dicha elección se tomó con base en las normas vigentes. Que pasaría con todas las decisiones tomadas
por la junta desde el 21 de junio de 2005, en las que este integrante de la plancha a la que pertenecía el
suplente que renunció irrevocablemente ha participado votando a favor o en contra.
Sobre el particular, es preciso advertir que este Despacho con fundamento en el artículo 25 del C.C.A. profiere los
conceptos de carácter general y en abstracto a que haya lugar con motivo de las consultas que le son formuladas
sobre las materias de su competencia, mas no le es dable mediante esta instancia emitir pronunciamientos de ninguna
índole sobre situaciones particulares y concretas, ni menos sobre la legalidad o ilegalidad de los actos realizados al
interior de sociedades cuyos antecedentes le son ajenos.
Ello como es obvio supone entre otros, contar con los elementos de juicio suficientes para examinar en cada caso las
especiales circunstancias de la sociedad y las condiciones en que hayan sido adoptadas las determinaciones o
celebrado los actos en particular, pues en ningún caso las actuaciones de la administración pueden obedecer a la
mera confrontación de hechos descritos por terceros, con las disposiciones legales que sean aplicables, lo que resulta
igualmente predicable en tratándose de cualquier otra conducta presuntamente irregular de parte de la sociedad, los
administradores, los socios o cualquiera otro órgano.
Efectuada la precisión que antecede, considero del caso poner de manifiesto que el precepto contenido en el artículo
197 del Código de Comercio, es imperativo, lo que implica que el único mecanismo aplicable para la designación de
junta directiva es éste sin que en los estatutos pueda estipularse otro distinto.
El texto legal del referido artículo se transcribe para los fines pertinentes:
“ Siempre que en las sociedades se trate de elegir a dos o más personas para integrar una misma junta, comisión o
cuerpo colegiado, se aplicará el sistema de cuociente electoral. Este se determinará dividiendo el número total de
votos válidos emitidos por el de las personas que hayan de elegirse. El escrutinio se comenzará por la lista que hubiere
obtenido mayor número de votos y así en orden descendente. De cada lista se declararán elegidos tantos nombres
cuantas veces quepa el cuociente en el número de votos emitidos por la misma, y si quedaren puestos por proveer,
estos corresponderán a los residuos más altos, escrutándolos en el mismo orden descendente. En caso de empate de
los residuos decidirá la suerte.”
Los votos en blanco sólo se computarán para determinar el cuociente electoral. Cuando los suplentes fueren numéricos
podrán reemplazar a los principales elegidos en la misma lista.
Las personas elegidas no podrán ser reemplazadas en elecciones parciales, sin proceder a nueva elección por el
sistema del cuociente electoral, a menos que las vacantes se provean por unanimidad”
Previas las aclaraciones anteriores procederé a responder los interrogantes, así:
En cuanto al primero y segundo interrogantes, me permito informarle que el único supuesto en el que en forma
automática puede asumirse un cargo en la junta directiva, es cuando en forma temporal o definitiva, la persona
designada como principal se ausenta de la junta directiva, evento en el cual, quien fue designado como suplente,
entra a reemplazarlo inmediatamente. En el caso planteado, donde quien renuncia es un suplente, debió procederse
a convocar a la asamblea para reemplazarlo. Por tanto, no es viable ni acertado el procedimiento adoptado para llenar
la vacante del miembro suplente de la junta directiva que renunció a su cargo en forma irrevocable, por cuanto al
tenor del citado artículo 197, debió procederse a convocar a la asamblea general de Accionista, a fin de reemplazar
la vacante mediante el sistema del cuociente electoral, salvo que se provea por unanimidad como lo establece el
inciso tercero de la referida disposición legal.
Conforme a lo anterior, le sugiero modificar el artículo 60 de los estatutos sociales, a fin de ajustar su texto a la
prescripción legal contenida en el artículo 197 del Código de Comercio, mencionada.
El tercer y quinto interrogantes en los que solicita se le indique sobre la forma para subsanar las decisiones
adoptadas por el referido órgano directivo, le informo que solo deberán ser subsanadas en la medida en que el quórum
y la mayoría establecidas en los estatutos sea la unanimidad; lo anterior, teniendo en cuenta que el artículo 437 del
Código de Comercio, en forma supletiva establece que salvo que en los estatutos se estipule un quórum superior, las
decisiones pueden adoptarse con la mayoría de los miembros. En este sentido, habría que analizar si el voto de la
persona que ingresó en forma automática a reemplazar el suplente, afecta la mayoría requerida en el contrato social
para adoptar válidamente cualquier decisión.
Ahora bien, si efectuado el análisis requerido, las referidas decisiones resulten afectadas, previa integración de la
junta directiva por la asamblea general de accionistas, deberán someterse nuevamente a su consideración.
En cuanto al cuarto interrogante me permito manifestarle que esta Oficina, coincide con la posición de la Cámara
de Comercio, por cuanto el precepto contenido en el artículo 197 del Código de comercio por ser imperativo es de
obligatorio cumplimiento y mal puede el máximo órgano social prever su nombramiento o remoción por un medio
distinto del señalado.
En los anteriores términos considero haber atendido su inquietud, no sin antes manifestarle que el presente oficio
tiene los efectos previstos en el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.