Opinión 028-2015/DTN

Dirección Técnico Normativa
Opinión
T.D.: 5592813
5600020
OPINIÓN Nº 028-2015/DTN
Entidad:
Gobierno Regional de Arequipa
Asunto:
Pago de gastos generales
Referencia:
a) Oficio N° 249-2014-GRA/ORAJ
b) Oficio N° 308-2014-GRA/ORAJ
1.
ANTECEDENTES
Mediante los documentos de la referencia, la Jefa (e) de la Oficina Regional de
Asesoría Jurídica del Gobierno Regional de Arequipa, formula varias consultas
relacionadas con el pago de mayores gastos generales.
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de
conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artículo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en
adelante, la “Ley”), y la Segunda Disposición Complementaria Final de su reglamento,
aprobado mediante Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en adelante, el “Reglamento”).
En ese sentido, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas
necesariamente a situación particular alguna.
2.
CONSULTAS Y ANÁLISIS
Las consultas formuladas son las siguientes:
2.1
“De acuerdo a lo indicado en el Art. 175 del reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado, en adelante, Reglamento, ¿Correspondería pagar
los gastos generales en los casos en los que se aprobó la ampliación de plazo
en una contratación de bienes?, considerando, que en la definición del
numeral 27 del Anexo de Definiciones del Reglamento se indica: '... no
pueden ser incluidos, los gastos generales, dentro de las partidas de obra o de
los costos directos del servicio, es decir, dicha definición no considera el caso
de contratación de bienes?”. (sic)
2.1.1 En primer lugar, debe indicarse que el numeral 41.6 del artículo 41 de la Ley
establece que “El contratista puede solicitar la ampliación del plazo pactado
por atrasos y paralizaciones ajenas a su voluntad debidamente comprobados y
que modifiquen el cronograma contractual.” (El subrayado es agregado).
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De esta manera, el artículo citado otorga al contratista el derecho a solicitar la
ampliación del plazo contractual por atrasos o paralizaciones originados por
causas ajenas a su voluntad, con la finalidad de equilibrar o mantener las
condiciones inicialmente pactadas.
2.1.2 Adicionalmente, debe señalarse que el penúltimo párrafo del artículo 175 del
Reglamento precisa que “Las ampliaciones de plazo en contratos de bienes o
para la prestación de servicios darán lugar al pago de los gastos generales
debidamente acreditados.”
Como puede observarse, el citado dispositivo establece el pago de gastos
generales debidamente acreditados como consecuencia económica de la
ampliación de plazo de un contrato de bienes o servicios.
Al respecto, el numeral 27 del Anexo Único de definiciones del Reglamento,
señala que gastos generales son aquellos costos indirectos que el contratista debe
efectuar para la ejecución de la prestación a su cargo, derivados de su propia
actividad empresarial. Así, se entiende que los gastos generales son aquellos que
realiza un contratista para seguir operando, es decir, son los costos indirectos en
contraposición a los costos directos que corresponden al propio bien o servicio.
En este punto, se debe precisar que como consecuencia de la ampliación de
plazo de un contrato de bienes, por causas no atribuibles al contratista, las
prestaciones se ejecutarán en un plazo mayor al establecido inicialmente, por
tanto, resulta razonable que, conforme lo indica el artículo 175 del Reglamento,
la Entidad pague al contratista los costos indirectos que se deriven de la
extensión o dilatación de la ejecución de las prestaciones pactadas1.
De esta manera, cuando se aprueba la ampliación de plazo en los contratos
suscritos para la adquisición de bienes, la normativa de contrataciones del Estado
reconoce el pago de los gastos generales debidamente acreditados, entendiéndose
que estos últimos se encuentran referidos a gastos derivados de la actividad
empresarial del contratista y por tanto constituyen costos que no corresponden al
propio bien.
Al respecto, debe indicarse que los gastos generales se acreditan con la
presentación de documentos que demuestran, fehacientemente, que el contratista
incurrió en estos como consecuencia de la ampliación de plazo.
2.2
“En caso la respuesta a la anterior pregunta sea positiva, ¿Correspondería
pagar sólo los gastos generales variables debidamente acreditados? O, también
los gastos generales fijos?” (sic).
2.2.1 Como se ha señalado al absolver la consulta anterior, la normativa de
contrataciones del Estado reconoce el pago de los gastos generales debidamente
acreditados cuando se amplíe el plazo en los contratos suscritos para la
adquisición de bienes.
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A diferencia de los adicionales, en los cuales para alcanzar la finalidad del contrato es necesario
ejecutar mayores prestaciones a las originalmente pactadas; la ampliación de plazo implica la ejecución
de las prestaciones pactadas en un inicio pero en un plazo mayor de tiempo.
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Ahora bien, el artículo 202 del Reglamento señala que el reconocimiento de
mayores gastos generales variables es un efecto de la ampliación del plazo
contractual en la ejecución de obras, precisando que “Las ampliaciones de plazo
en los contratos de obra darán lugar al pago de mayores gastos generales
variables iguales al número de días correspondientes a la ampliación
multiplicados por el gasto general variable diario, salvo en los casos de
prestaciones adicionales de obra.” (El subrayado es agregado).
Como se aprecia, el reconocimiento de mayores gastos generales variables es
una figura que se encuentra prevista para los contratos de ejecución de obras,
más no, para el caso de los contratos de bienes, en los que la Entidad únicamente
deberá pagar los gastos generales acreditados con la presentación de documentos
que demuestren que el contratista incurrió en estos como consecuencia de la
ampliación de plazo.
2.3
“¿Correspondería pagar los gastos generales, en una contratación de bienes,
si el contratista, no estableció previamente una estructura de gastos generales,
ni en su propuesta económica, ni mediante ningún documento remitido antes
de la firma del contrato?” (sic).
2.3.1 Como se ha señalado al absolver la primera consulta, el artículo 175 del
Reglamento indica que cuando se amplíe el plazo en los contratos de bienes se
reconocerá el pago de gastos generales, siempre y cuando estos se encuentren
debidamente acreditados.
Al respecto, la normativa de contrataciones del Estado no ha previsto el
procedimiento para el pago de gastos generales cuando se amplíe el plazo en los
contratos de bienes, habiéndose únicamente establecido que el contratista se
encuentra en la obligación de probar el haber realizado estos gastos, con el fin de
solicitar su reconocimiento y pago a la Entidad.
2.4
“En la medida que no existe mayores artículos referidos al pago de gastos
generales en la contratación de bienes y servicios en general, ¿Se podría
aplicar, a las mencionadas contrataciones, las normas referidas a la
ampliación de plazo en caso de ejecución de obras contenidas en los artículos
200 y siguientes del Reglamento?” (sic).
2.4.1 De acuerdo con lo señalado en la absolución a la pregunta anterior, la normativa
de contrataciones del Estado no ha previsto un procedimiento específico para el
reconocimiento y pago de gastos generales cuando se amplíe el plazo en los
contratos de bienes y servicios.
A diferencia de estos casos, para los contratos de obras si existe una regulación
especial que determina el procedimiento y forma en que deben pagarse los
gastos generales, la misma que responde a la naturaleza especial que tienen los
contratos de obra y el particular desarrollo de su ejecución.
Por tanto, los artículos referidos a la ampliación de plazo, efectos de la
modificación del plazo contractual, cálculo del gasto general diario y pago de
gastos generales (artículos del 200 al 204 del Reglamento), desarrollados para el
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caso especial de los contratos de obra, no pueden ser aplicados a los contratos de
bienes y servicios, toda vez que se trata de prestaciones cuya naturaleza es
distinta.
3.
CONCLUSIONES
3.1
Cuando se aprueba la ampliación de plazo en los contratos suscritos para la
adquisición de bienes, la normativa de contrataciones del Estado reconoce el
pago de los gastos generales siempre que dichos gastos sean acreditados con la
presentación de documentos que demuestren, fehacientemente, que el contratista
incurrió en estos como consecuencia de la ampliación de plazo.
3.2
El reconocimiento de mayores gastos generales variables es una figura que se
encuentra prevista para los contratos de ejecución de obras, más no, para el caso
de los contratos de bienes, en los que la Entidad únicamente deberá pagar los
gastos generales en los que el contratista hubiese incurrido como consecuencia
de la ampliación del plazo y que se encuentren debidamente acreditados.
3.3
La normativa de contrataciones del Estado no ha previsto el procedimiento para
el pago de gastos generales cuando se amplíe el plazo en los contratos de bienes,
habiéndose únicamente establecido que el contratista se encuentra en la
obligación de probar el haber realizado estos gastos, con el fin de solicitar su
reconocimiento y pago a la Entidad.
3.4
Los artículos referidos a la ampliación de plazo, efectos de la modificación del
plazo contractual, cálculo del gasto general diario y pago de gastos generales
(artículos del 200 al 204 del Reglamento), desarrollados para el caso especial de
los contratos de obra, no pueden ser aplicados a los contratos de bienes y
servicios, toda vez que se trata de prestaciones cuya naturaleza es distinta
Jesús María, 9 de febrero de 2015
SANDRO HERNÁNDEZ DIEZ
Director Técnico Normativo
MAMV/.