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INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 1 de Informe Diagnóstico1 348 DOCUMENTO DE DIAGNÓSTICO INTEGRAL DEL ESTADO ACTUAL DEL SERVICIO PÚBLICO DE LA TELEVISIÓN EN COLOMBIA (ABIERTA Y CERRADA) Y DE SUS PROYECCIONES UNIVERSIDAD NACIONAL DE COLOMBIA BOGOTÁ D.C. 2016 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 2 de Informe Diagnóstico1 348 CONTENIDO Contenido............................................................................................................... 2 Índice de Tablas .................................................................................................... 8 Índice de Figuras ................................................................................................. 10 1. INTRODUCCIÓN ........................................................................................... 12 2. ANTECEDENTES DE LA TELEVISION ........................................................ 13 3. ANALISIS FINANCIERO ............................................................................... 20 3.1 Contexto de la televisión en Colombia ......................................................... 20 3.2 Televisión abierta en Colombia ..................................................................... 22 3.3 Televisión cerrada en Colombia .................................................................... 28 3.4 Situación Actual ............................................................................................. 29 3.5 Aspectos adicionales y relevantes a considerar ......................................... 34 3.5.1 Costos de RTVC........................................................................................... 35 3.5.2 Nueva regulación asociada al alquiler de infraestructura .............................. 36 3.5.3 Impacto en la pauta publicitaria debido a la televisión cerrada ..................... 37 3.5.4 El efecto de las OTT's sobre las concesiones............................................... 38 3.5.5 Finalización del contrato de los actuales operadores privados de TV Abierta Nacional ................................................................................................................... 40 4. ANÁLISIS TÉCNICO ..................................................................................... 41 4.1 Televisión radiodifundida abierta.................................................................. 43 4.1.1 TDT en el mundo .......................................................................................... 43 4.1.2 Apagón Analógico ........................................................................................ 46 4.1.3 Análisis televisión abierta ............................................................................. 48 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 3 de Informe Diagnóstico1 4.2 348 TDT (DVB-T2) en Colombia ............................................................................ 60 4.2.1 Descripción y características del estándar DVB-T2 ...................................... 62 4.2.2 Multiplexación y Compresión ........................................................................ 64 4.2.3 Estado actual de la migración de la televisión analógica a la digital.............. 72 4.2.4 Distribución del espectro .............................................................................. 78 4.2.5 Tecnologías usadas ..................................................................................... 88 4.2.6 CRC: Compartición de Infraestructura .......................................................... 94 4.2.7 Características requeridas para la Entrada de Nuevos Canales de Televisión Abierta con Cubrimiento Nacional ............................................................................. 96 4.3 4.3.1 Descripción Modular TV Cerrada .................................................................. 98 4.3.2 Cableoperadores Nacionales...................................................................... 103 4.3.3 Must Carry .................................................................................................. 105 4.4 5. TV por Suscripción o Cerrada ....................................................................... 98 Otras tecnologías ......................................................................................... 108 4.4.1 IPTV ........................................................................................................... 108 4.4.2 OTT over the top tv: .................................................................................... 112 4.4.3 LTE Broadcast ............................................................................................ 119 ANÁLISIS DE MERCADOS: CONTENIDOS Y PANTALLAS ..................... 122 5.1 Con qué contamos hoy en oferta televisiva ............................................... 122 5.1.1 Multiplicidad de Canales ............................................................................. 123 5.1.2 Interactividad .............................................................................................. 124 5.1.3 Conectividad ............................................................................................... 125 5.1.4 Contenido ................................................................................................... 126 5.2 Producción de contenidos de la televisión abierta privada nacional y local 133 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 4 de Informe Diagnóstico1 6. 348 5.2.1 Programas producidos por el canal ............................................................ 133 5.2.2 Programación “enlatada” y producciones por encargo ................................ 139 5.3 Audiencias .................................................................................................... 140 5.4 Fuentes de ingresos de la televisión comercial ......................................... 143 5.4.1 Fuentes de ingresos diferentes a la pauta publicitaria ................................ 144 5.4.2 Ingresos por pauta publicitaria .................................................................... 148 5.4.3 Estrategias para retener a la audiencia en Televisión cerrada .................... 151 5.5 Contra qué compiten los canales abiertos de televisión en Colombia .... 152 5.6 Cómo concebir los contenidos para competir ........................................... 153 ANÁLISIS JURÍDICO .................................................................................. 156 6.1 Marco jurídico del servicio público de televisión en Colombia ................ 156 6.1.1 Normas, disposiciones y conceptos Constitucionales. ................................ 158 6.1.2 Normas técnicas internacionales. ............................................................... 164 6.1.3 Normas, disposiciones y conceptos inherentes al sector de las Tecnologías de la Información y las Comunicaciones. ..................................................................... 166 6.1.4 Conceptos legales relevantes para identificar el servicio público de televisión 170 6.1.5 Procedimiento determinado por la ley especial, para la asignación de las frecuencias radioeléctricas para el servicio público de Televisión. .......................... 173 6.1.6 Marco Jurídico de la Libre Competencia orientado a la prestación del servicio público de televisión. .............................................................................................. 180 6.2 6.2.1 Documentos CONPES. ................................................................................. 187 CONPES 3579 DE 2009, “Lineamientos para implementar el proyecto satelital de comunicaciones en Colombia”. .......................................................................... 187 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 5 de Informe Diagnóstico1 6.2.2 348 CONPES 3815 DE 2014 - Declaración de importancia estratégica del proyecto “inversiones operador público de tv” para garantizar el servicio universal de televisión. 188 6.2.3 CONPES 3834 de 2015 “Lineamientos de política para estimular la inversión privada en ciencia, tecnología e innovación a través de deducciones tributarias” ... 190 6.3 Régimen del contrato. .................................................................................. 191 6.4 Elementos del contrato de concesión de espacios de televisión. ............ 205 6.4.1 Finalidad social ........................................................................................... 205 6.4.2 Ejercicio de la función administrativa. ......................................................... 206 6.4.3 Objeto contractual legalmente establecido. ................................................ 206 6.4.4 Contraprestación a favor del Estado: Precio público ................................... 207 6.4.5 Plazo de ejecución legalmente establecido ................................................ 211 6.4.6 Inaplicación de la cláusula de reversión...................................................... 211 6.4.7 Asignación del riesgo.................................................................................. 212 6.5 Referente normativo que involucra la televisión local con ánimo de lucro y la televisión cerrada o por suscripción. ................................................................. 214 6.5.1 Televisión Local con ánimo de Lucro. ......................................................... 214 6.5.2 Televisión Cerrada o por Suscripción. ....................................................... 221 6.6 Estado Actual de los contratos de concesión de Televisión abierta nacional brindada por operadores privados. ........................................................................ 252 6.7 Estado Actual de los contratos de concesión de Espacios de Televisión abierta Canal Uno. .................................................................................................... 257 6.8 Estado Actual del contratos de concesión de Televisión local con ánimo de lucro. 266 6.9 Estado Actual del contratos de concesión de Televisión por suscripción. 279 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 6 de Informe Diagnóstico1 7. 348 6.9.1 Contratos otorgados al amparo del decreto 666 de 1985. .......................... 279 6.9.2 Contrato de televisión por suscripción satelital DTH ................................... 282 6.9.3 Contratos licitación pública no. 001 de 1999. .............................................. 285 6.9.4 Contratos licitación pública no. 002 de 1999............................................... 289 6.9.5 Contratos licitación pública No. 003 de 1999 .............................................. 291 6.9.6 Contrato de televisión por suscripción satelital 017 DBS ............................ 294 6.9.7 Contrato otorgado con fundamento en la resolución 048 de 2012 .............. 296 6.9.8 Contratos licitación pública No. 001 de 2012 .............................................. 297 CONCLUSIONES ........................................................................................ 306 7.1 Financieras ................................................................................................... 306 7.2 Técnicas ........................................................................................................ 307 7.3 Mercado ........................................................................................................ 309 7.4 Jurídicas ....................................................................................................... 313 7.4.1 Frente al Inicio de un proceso de selección para un tercer canal con cubrimiento nacional .................................................................................................................. 313 7.4.2 Frente al Inicio de un proceso de selección para la concesión de espacios del canal uno ................................................................................................................ 314 7.4.3 Frente al Inicio de un proceso de selección para la concesión de un nuevo operador local en la Ciudad de Bogotá, y/o prórroga del existente; y la selección bajo parámetros de ley, de operadores del servicio en otras ciudades del país.............. 333 7.4.4 8. ANEXO TÉCNICO ....................................................................................... 337 8.1 9. Frente a la televisión cerrada o por suscripción .......................................... 334 Comunicaciones MINTIC, referida a la liberación de frecuencias. .......... 337 ANEXO DE ANTECEDENTES JURISPRUDENCIALES............................ 338 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 7 de Informe Diagnóstico1 10. 348 IBLIOGRAFÍA .......................................................................................... 341 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 8 de Informe Diagnóstico1 348 ÍNDICE DE TABLAS Tabla 1. Crecimiento de la inversión en pauta publicitaria ..................................................... 26 Tabla 2. Composición de Ingresos de Operadores de Televisión Cerrada. ......................... 32 Tabla 3. Ingresos por Pauta Publicitaria para Televisión Abierta y Televisión Cerrada. ................................................................................................................................................................ 38 Tabla 4. Composición de Ingresos por Pauta Publicitaria para Televisión Abierta y Televisión Cerrada. ......................................................................................................................... 38 Tabla 5. Estándares Televisión Digital a nivel mundial. ........................................................... 45 Tabla 6. Apagón Analógico en algunos Países Relevantes. ....................................................... 48 Tabla 7. Operadores Privados por país ............................................................................................ 49 Tabla 8. Canales de Televisión Abierta en Argentina.................................................................. 51 Tabla 9. Canales de Televisión Abierta en Brasil ......................................................................... 52 Tabla 10. Canales de Televisión Abierta en Colombia ............................................................... 53 Tabla 11. Canales de Televisión Abierta en Ecuador.................................................................. 54 Tabla 12. Canales de Televisión Abierta en España .................................................................... 55 Tabla 13. Canales de Televisión Abierta en México .................................................................... 56 Tabla 14. Canales de Televisión Abierta en Panamá .................................................................. 58 Tabla 15. Canales de Televisión Abierta en Perú ........................................................................ 59 Tabla 16. Canales de Televisión Abierta en Venezuela .............................................................. 60 Tabla 17. Relación de BW (Mbps) Vs Modulación ........................................................................ 67 Tabla 18. Canalización DVB-T .............................................................................................................. 73 Tabla 19. Distribución de frecuencias Simultcast RTVC ............................................................ 74 Tabla 20. Distribución de frecuencias Simulcast CCNP .............................................................. 75 Tabla 21. Porcentaje de municipio y/o ciudades canales reginales ...................................... 78 Tabla 22. Banda de Frecuencias atribuidas a Radiodifusión de Televisión en Colombia ................................................................................................................................................................ 80 Tabla 23. Plan de Frecuencias de Televisión (MHz) .................................................................... 81 Tabla 24. Canalización DVB-T2 para canales 14, 15 y 16 .......................................................... 85 Tabla 25. Canalización DVB-T2 para canales 17, 44, 18, 28, 23 ,41 y 44 .............................. 86 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 9 de Informe Diagnóstico1 348 Tabla 26. Distribución Usuarios por Tecnología de Acceso.................................................... 102 Tabla 27. Distribución Usuarios por Operador y Tecnología................................................. 102 Tabla 28. Relación Operadores Tv Cerrada .................................................................................. 104 Tabla 29. ABR Codec MPEG-4 .............................................................................................................113 Tabla 30 Oferta de TV abierta para un usuario en Bogotá ...................................................... 123 Tabla 31 Franjas Horarias................................................................................................................... 127 Tabla 32 Cuota en pantalla ................................................................................................................. 128 Tabla 33 Requerimientos generales para la producción de programas de ficción.......134 Tabla 34 Requerimientos de producción para programas de no ficción ........................... 136 Tabla 35 Requerimientos para la producción de eventos deportivos ................................ 138 Tabla 36 Producciones nacionales en Netflix ..............................................................................144 Tabla 37. Normativa ANTV.................................................................................................................. 219 Tabla 38. Normativa ANTV.................................................................................................................. 222 Tabla 39. Tipos de Contratistas .........................................................................................................225 Tabla 40. Contratos Vigentes Concesión de Espacios Canal Uno...........................................258 Tabla 41. Contratos al amparo del Decreto 666 de 1995. ....................................................... 280 Tabla 42. Contratos Televisión por suscripción Satelital DTH. .............................................282 Tabla 43. Contratos Licitación Pública No. 001 de 1999. ......................................................... 285 Tabla 44. Contratos Licitación Pública No.002 de 1999. .......................................................... 289 Tabla 45. Contratos Licitación Pública No.003 de 1999. .......................................................... 291 Tabla 46. Contrato de Televisión por Suscripción Satelital 017 DBS ..................................294 Tabla 47. Contrato otorgado con fundamento Resolución 048 de 2012. ........................... 296 Tabla 48. Contratos Licitación Pública No.001 de 2012 ........................................................... 297 Tabla 49. Costos CNTV .......................................................................................................................... 302 Tabla 50. Valor Componente variable Concesiones por suscripción. .................................303 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 10 de Informe Diagnóstico1 348 ÍNDICE DE FIGURAS Ilustración 1. Línea de Tiempo Historia de la Televisión en Colombia Parte I .................. 16 Ilustración 2 Línea de Tiempo Historia de la Televisión en Colombia Parte II ................. 19 Ilustración 3. Clasificación de la TV en función de la tecnología ............................................ 21 Ilustración 4. Clasificación de la TV en función de los usuarios .............................................. 22 Ilustración 5. Estructura de la TV en Colombia en Función de los Usuarios....................... 23 Ilustración 6. Inversión en pauta publicitaria ............................................................................... 25 Ilustración 7. Composición de la pauta publicitaria .................................................................... 27 Ilustración 8. Ingresos totales de los operadores de televisión cerrada en Colombia. .. 30 Ilustración 9. Composición del mercado de televisión cerrada en el año 2013. ............... 31 Ilustración 10. Evolución del número de suscriptores de televisión cerrada en Colombia. ............................................................................................................................................ 32 Ilustración 11. Composición del mercado de TV cerrada en el año 2015 según el número de suscriptores. ............................................................................................................... 33 Ilustración 12. ARPU (Average Revenue Per User) de principales jugadores según ingresos. .............................................................................................................................................. 34 Ilustración 13. Evolución de la televisión en Colombia .............................................................. 42 Ilustración 14. DTT Worldwide (Digital terrestial television) ................................................ 44 Ilustración 15. Estado actual del apagón analógico en el mundo ........................................... 47 Ilustración 16. Línea de tiempo apagón analógico en el mundo ............................................. 47 Ilustración 17. Canal analógico en el espectro de Televisión................................................... 65 Ilustración 18. Canal Digital en el espectro de Televisión......................................................... 65 Ilustración 19. Eficiencia de la señal Analógica y Digital. .......................................................... 66 Ilustración 20. Cadena de Transmisión de Tv Broadcast .......................................................... 67 Ilustración 21. Requerimientos de Ancho de Banda para diferentes Servicios ................ 69 Ilustración 22. Ejemplo de Transporte de Canales en DVB-T2 ................................................ 71 Ilustración 23. Regiones de atribución de las Bandas de Frecuencias ................................. 79 Ilustración 24. Espectro en Colombia ............................................................................................... 83 Ilustración 25. Diferencia entre MFN y SFN .................................................................................... 88 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 11 de Informe Diagnóstico1 348 Ilustración 26. Infraestructura de un Canal de Televisión........................................................ 90 Ilustración 27. Diagrama en Bloques de un Canal de Tv. ........................................................... 91 Ilustración 28. Etapas de la TDT ......................................................................................................... 93 Ilustración 29. Descripción Modular Tv Cerrada ......................................................................... 99 Ilustración 30. Comparación BW Códec ......................................................................................... 113 Ilustración 31. Esquema Conceptual de un OTT .........................................................................115 Ilustración 32. Diferencia Broadcast Vs Unicast .........................................................................120 Ilustración 33. Porcentaje de hogares que poseen computador de escritorio, portátil o tableta en Colombia 2014. ..........................................................................................................125 Ilustración 34 Porcentaje de Hogares que poseen conexión a Internet en Colombia ...126 Ilustración 35 Canales más vistos en Colombia en 2014 ......................................................... 141 Ilustración 36 Porcentaje de rating de Tv Abierta y Televisión cerrada entre enero y mayo de 2015 ..................................................................................................................................142 Ilustración 37 Porcentaje de composición de universos 2015 ..............................................143 Ilustración 38 Porcentaje de pauta entre operadores de TV abierta 2014 ...................... 149 Ilustración 39 Distribución convergente de contenidos.......................................................... 154 Ilustración 40 Comunicación MINTIC reg. No. 844651 de septiembre 01 de 2015 ........337 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 12 de Informe Diagnóstico1 348 1. INTRODUCCIÓN En el marco de cumplimiento de las obligaciones adquiridas por la Universidad Nacional, en virtud del Contrato Interadministrativo número 292 de 2015, cuyo objeto es: “Realizar un estudio integral del servicio público de televisión, abierta y cerrada, con el fin de analizar las condiciones jurídicas, técnicas, financieras, económicas y de mercado del mismo, para llevar a cabo las valoraciones económicas y la estructuración de los procesos licitatorios o modificaciones contractuales a que hubiere lugar para concesionar: un nuevo canal de televisión abierta privada nacional, los espacios de televisión del canal uno, el servicio de televisión local con ánimo de lucro, incluyendo el análisis para la valoración de la actual concesión del operador único de esta última modalidad; así como el análisis de las condiciones jurídicas, técnicas, financieras, económicas y de mercado y la valoración del servicio de televisión cerrada por suscripción, tanto en la tecnología de cable como de satélite y determinar la procedencia, valoración y eventual estructuración del proceso licitatorio para el otorgamiento de concesiones de televisión por suscripción bajo la estructura de licencia única (título habilitante único - THU) ” en la fecha se ha generado y entregado el resultado del primer entregable denominado “Documento de diagnóstico integral del estado actual del servicio público de la televisión en Colombia (abierta y cerrada) y de sus proyecciones”. El desarrollo del presente entregable, se hizo orientado al cumplimiento de objetivos general y específicos, establecidos por el contratante en el documento de estudios previos respecto a la televisión abierta y cerrada y que confluyen a contribuir de manera eficiente en el cumplimiento de las obligaciones de ley que corresponden a la Autoridad, así como a la materialización de la agenda estratégica 2015. En el presente entregable se puede encontrar un diagnóstico desde las perspectivas Financiera, Técnica, de Mercado y Jurídica, aplicándolo a la televisión abierta y por suscripción (cerrada). Por último, se presentarán las conclusiones y recomendaciones orientadas a satisfacer los objetivos plateados por la entidad contratante en el objeto de la consultoría en ejecución. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 13 de Informe Diagnóstico1 348 2. ANTECEDENTES DE LA TELEVISION Como antecedentes se tiene que con la derroca del Presidente Laureano Gómez y la ascensión al poder del Mayor General Rojas Pinilla, se da la coyuntura perfecta para iniciar el proceso de implementación de la televisión en nuestro país, muy anhelado por este último, quien tan pronto como asume el poder crea en forma inmediata la Oficina de Información y Prensa del Estado (ODIPE), de quien dependería finalmente este proceso que se inicia en el año de 1953, con el acompañamiento de la entonces denominada Radiodifusora Nacional, que se encontraba a cargo del reformista Fernando Gómez Agudelo. Así, en cabeza de esta entidad y con el acompañamiento de Jorge Luis Arango por la ODIPE, quien comprometido con el General Rojas Pinilla a inaugurar este servicio para la celebración del primer aniversario de su mandato, inicia la vertiginosa carrera para traer al país todo lo necesario, iniciando con el estudio de la topografía colombiana que no resultaba nada sencilla para efectos de la transmisión de señales, y concluyendo en la importación de equipos de transmisión elaborados en Alemania, de producción traídos de Estados Unidos, y del traslado de personal técnico de operación y producción proveniente de la isla de Cuba. El 13 de junio de 1954, se efectúa la primera transmisión de televisión, el General Rojas Pinilla seria quien la presidiera desde el Palacio de San Carlos. Con esta transmisión se inauguraba oficialmente la televisión en Colombia como un servicio público a cargo del Estado, cumpliendo así con el compromiso de llevar por este medio a los hogares de todo el país, contenidos de carácter educativo y cultural que permitieran el desarrollo y avance de la sociedad nacional. Se podría decir que en este año los espectadores colombianos sólo fueron agente activo de la entrada de los medios audiovisuales en sus hogares, con la decisión de compra de televisores. En el primer año, como se tenía previsto, se transmiten programas de tipo educativo y cultural a cargo del Estado, pero en el año siguiente se abren los espacios comerciales y es así como la empresa privada entra al negocio de la televisión rentando espacios para Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 14 de Informe Diagnóstico1 348 transmitir programas de diverso índole. Ya en el año 1957 se crea la Televisora Nacional, acreditada para coordinar todo lo pertinente al servicio de televisión nacional hasta 1963, momento en el que, después de haber afrontado una fuerte crisis económica este sector, se crea el Instituto Nacional de Radio y Televisión – INRAVISION, como organismo dependiente del Ministerio de Comunicaciones, con autonomía patrimonial y administrativa, cuyo Consejo cumpliría las funciones de emitir regulaciones normativas y vigilar contenidos, convergiendo así en un sistema mixto donde es el Estado quien sigue teniendo la titularidad del dominio de la televisión, y los particulares el manejo de la explotación y programación de los espacios. En el año 1966 se abre la licitación para un nuevo canal privado de televisión en Bogotá, que es adjudicado a Consuelo Salgar de Montejo y denominado Teletigre, el cual funcionó hasta 1970, al no resultar económicamente viable para la concesionaria, este canal fue asumido nuevamente por el Estado pasando a convertirse en el segundo canal público, Canal 9, posteriormente Canal A y actualmente Canal Institucional. Mediante proceso licitatorio, de entonces, se adjudicó la programación del canal a varias programadoras entre la cuales estaban RTI, Caracol, Punch y Jorge Barón. En este mismo año el gobierno nacional inaugura la televisión educativa popular para adultos que se transmitía a través del Canal 11.1 Otro momento determinante en la historia de nuestro país se da con el surgimiento de la televisión a color, en el año 1979 cuando se da inicio oficialmente a estas emisiones. Hasta 1984 los espectadores colombianos sólo podían elegir entre tres canales de televisión abierta de cubrimiento nacional: Canal Uno (antes Canal 7 o primera cadena), Canal A (antes segunda cadena, luego Canal 9 y hoy Canal Institucional) y la tercera cadena o el Canal 11 (hoy Señal Colombia). Desde 1984 la posibilidad de elegir un canal aumenta en las regiones, con la creación de los canales regionales, como Teleantioquia y Televalle (ahora Telepacífico). 1 ALVARADO ACOSTA, Erica Liced. Televisión educativa: Aspectos importantes para resignificar la escuela en Colombia. Monografía – 2015 – Uniminuto. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 15 de Informe Diagnóstico1 348 En 1987 comienza a operar TV CABLE en Bogotá, primera empresa de televisión por suscripción y en 1989 Cablevisión en Cali, ambos con cuatro canales (inicialmente los operadores eran locales puesto que la señal era cableada y en 1996 llega la televisión satelital con Directv y Sky. La Ilustración 1 muestra la línea de tiempo del marco histórico presentado hasta el momento. Con ocasión del surgimiento de la Constitución Política de Colombia en 1991 y el consecuente reconocimiento de nuevas libertades y derechos como el de fundar medios de comunicación, atendiendo los preceptos constitucionales establecidos en los artículos 76 y 77, a través de la Ley 182 de 1995 se crea la Comisión Nacional de Televisión - CNTV, como ente rector de este servicio, investido de autonomía administrativa, patrimonial y técnica e independencia en su funcionamiento; en cuyo ejercicio se da lugar a la creación de otra clase de canales de televisión como los privados, los locales y los comunitarios sin ánimo de lucro. Con la entrada en funcionamiento de los canales privados se genera una gran crisis económica para los dos canales públicos, toda vez que los grandes grupos económicos del país que pautaban en ellos, trasladaron todos sus equipos de producción y su publicidad para los canales privados de su propiedad, RCN y CARACOL, que entraron en funcionamiento en 1998, lo que dio lugar a que desaparecieran muchas de las grandes programadoras de los canales Uno Y A (antes 7 y 9) como Punch, JES y Coestrellas, entre otras. Tratando de superar esta crisis, los programadores de estos canales deciden ocupar sus espacios con televentas y programas religiosos, lo que a la postre no haría otra cosa que empeorar su situación. Con ocasión de ello, se hizo necesaria la intervención del organismo regulador de la televisión, quien para contener esta situación decide transformar el canal “A” y pasarlo de canal comercial al actual Canal Institucional Señal Colombia. A partir del año 1999 aparecen entre otros canales City TV, como el único canal privado local en Bogotá y Canal Capital, que es operado por la Alcaldía de Bogotá. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 16 de Informe Diagnóstico1 348 Ilustración 1. Línea de Tiempo Historia de la Televisión en Colombia Parte I Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 17 de Informe Diagnóstico1 348 En el año 2003 la CNTV realiza la Licitación Pública 06 para adjudicar los espacios de televisión de Canal Uno, con ocasión de la cual se suscribieron cuatro contratos por el término de 10 años a partir del 1 de enero de 2004, es decir hasta el 31 de diciembre de 2013, con las siguientes programadoras; Consorcio Jorge Barón Televisión Ltda. Y Sporsat S.A.; Unión temporal Colombiana de Televisión y Comunicaciones NTC S.A.; Compañía de Medios de Información Ltda. -CMI Televisión-; Unión Temporal Radio Televisión Interamericana S.A. (conformado por RTI S.A. y Programar Televisión S.A.), cada uno con el 25% de los espacios del canal. En el año 2004 el gobierno decide efectuar una reforma que permitiera la viabilidad de los canales públicos y ordena la liquidación de INRAVISIÓN y de AUDIOVISUALES, surgiendo como nuevo operador de la televisión pública RTVC, proseguida de la tercerización de toda la programación de esos canales, de forma que, con la desaparición del canal A como canal comercial, las programadoras que aún se mantenían pasarían a generar producción para el Canal Uno. Se ordena la liquidación de la Comisión Nacional de Televisión - CNTV y en el año 2012, mediante la Ley 1507, y se establece una redistribución de sus competencias entre diferentes entidades del Estado, y se crea la Autoridad Nacional de Televisión – ANTV, como una Agencia Nacional Estatal con autonomía administrativa, técnica y presupuestal que hace parte del sector de la tecnologías y las comunicaciones, cuyo objeto es el suministro de herramientas y mecanismos para la adecuada prestación del servicio, garantizando el pluralismo e imparcialidad informativa y evitando prácticas monopolísticas. Previo al vencimiento de los contratos de concesión de espacios públicos del Canal Uno, la ANTV realiza un minucioso estudio para establecer la viabilidad de efectuar una nueva licitación pública para adjudicar nuevamente estos espacios o determinar la posibilidad de prorrogar los existentes, tomando como decisión la ampliación de plazo de los contratos por el término de cuarenta meses, mientras se tenían dadas las condiciones técnicas y financieras que permitieran establecer la viabilidad económica del canal y la pluralidad de participantes en un nuevo proceso licitatorio que es a lo que se refiere el anterior contrato Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 18 de Informe Diagnóstico1 348 de consultoría que materializó el tema por parte de la Universidad Nacional. La Ilustración 2 muestra la línea de tiempo del marco histórico presentado. En la primera década del siglo XXI los espectadores habían aumentado su capacidad de elegir entre múltiples canales y operadores, podían elegir el género y el horario e incluso ver los contenidos por televisión o por computador en las páginas de los canales con video streaming, aún sujetos a las parrillas de programación. En 2011, entran a Colombia Cuevana, portal argentino de distribución gratuita de producciones de cine y televisión a través de la web y Netflix, portal de VOD por streaming y a partir de ahí, el mercado cambió. La multiplicidad de canales de oferta audiovisual y de dispositivos de visualización cada día más avanzados y portables, así como el cambio acelerado en las dinámicas sociales de los tomadores de decisiones en el hogar, implican un reto para la permanencia de medios tradicionales como la televisión abierta e incluso la televisión por suscripción. El espectador pasivo tiende a desaparecer. El cómo, dónde y cuándo ver productos audiovisuales ya no depende de los programadores y distribuidores, sino de los consumidores y estos tienen la posibilidad de elegir entre múltiples canales, con los que buscan interactuara través de diversos dispositivos (TV Everywhere). Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 19 de Informe Diagnóstico1 348 Ilustración 2 Línea de Tiempo Historia de la Televisión en Colombia Parte II Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 20 de Informe Diagnóstico1 348 3. ANALISIS FINANCIERO 3.1 CONTEXTO DE LA TELEVISIÓN EN COLOMBIA Para entender el servicio de la televisión en Colombia, resulta relevante comprender como es su clasificación de acuerdo a la reglamentación vigente. Tal y como se ha definido en la Ley 182 de 1995 –ley que reglamenta el servicio de televisión– el servicio de televisión se puede clasificar a través de diferentes categorías: 1. Clasificación en función de la tecnología de transmisión utilizada 2. Clasificación en función de los usuarios 3. Otras (Tipo de programación y niveles de cubrimiento) Para el tema que nos atañe, es relevante identificar las principales diferencias entre la clasificación por (1) tecnología y (2) en función de los usuarios. Para el primer caso, la televisión se clasifica según el tipo de tecnología de trasmisión que se utiliza para brindar el servicio a los usuarios. Esta clasificación se deriva del medio utilizado para distribuir la señal de televisión al usuario final, la cual incluye televisión cableada, televisión satelital y radiodifundida en las frecuencias del espectro destinadas para televisión. La Ilustración 3 muestra dicha clasificación. Según el artículo 19 de la Ley 182 de 1995, se entiende a la televisión cableada como aquella en la que la señal de televisión llega al usuario a través de un medio físico de distribución, y la satelital en la que la señal de televisión llega al usuario desde un satélite de distribución directa. Finalmente, cuando se refieren a televisión radiodifundida, se hace referencia a la televisión que se transmite por el espectro electromagnético destinado por la Agencia Nacional del Espectro (ANE) exclusivamente al servicio de televisión. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 21 de 348 Informe Diagnóstico1 CLASIFICACIÓN DE LA TV EN FUNCIÓN DE LA TECNOLOGÍA Radiodifundida Cableada Satelital Llega por el espectro electromagnético Llega por medio de un medio físico Llega por medio de un satélite de distribución directa Ilustración 3. Clasificación de la TV en función de la tecnología Fuente: Consultor Para el segundo caso, la televisión se clasifica en abierta y por suscripción (cerrada). La televisión abierta es aquella en la que la señal puede ser recibida libremente por cualquier persona ubicada en el área de servicio. Por otro lado, la televisión por suscripción es aquella señal, independiente de la tecnología de trasmisión, que sólo puede ser recibida por las personas que están autorizadas a recibir dicha trasmisión2. En adición a lo anterior, la Resolución 179 de 2012 de la ANTV3 aclara que la televisión por suscripción, podrá soportar nuevas tecnologías de transmisión, sin que con ello se desnaturalice la modalidad de servicio. Si bien, no hay una relación uno a uno en la reglamentación de la televisión con respecto a estas dos formas de clasificar la televisión, actualmente, en Colombia, cuando se habla de televisión abierta se hace referencia a la televisión que es radiodifundida por el espectro de libre acceso para los usuarios, mientras que la televisión cerrada hace uso principalmente de una transmisión a través de un medio físico (televisión cableada) o satélite de distribución directa. La Ilustración 4 permite comprender como se relacionan estas categorías. 2 Artículo 20 de la Ley 182 de 1995 3 En donde se establece la Licencia Única -THU Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 22 de 348 Informe Diagnóstico1 CLASIFICACIÓN DE LA TV EN FUNCIÓN DE LOS USUARIOS Radiodifundida Cableada Satelital Llega por el espectro electromagnético Llega por medio de un medio físico Llega por medio de un satélite de distribución directa TV Abierta TV Cerrada Señal que puede ser libremente recibida por cualquier persona dentro del área del servicio Señal, independiente de la tecnología de transmisión, que está destinada a ser recibida únicamente por las personas autorizadas Ilustración 4. Clasificación de la TV en función de los usuarios Fuente: Consultor Ahora bien, esta clasificación de la televisión en función de los usuarios, permite subdividir cada uno de estos dos grandes grupos (abierta y cerrada) en subcategorías. Los capítulos siguientes profundizarán sobre estas divisiones. La Ilustración 5 resume la estructura general del servicio de televisión en Colombia considerando la clasificación del servicio en función de los usuarios. 3.2 TELEVISIÓN ABIERTA EN COLOMBIA Como bien lo define la Autoridad Nacional de Televisión (ANTV), la televisión abierta “es aquella en la que la señal puede ser percibida libremente por cualquier persona ubicada en el área de cobertura de los respectivos canales de televisión abierta. El servicio de televisión abierta lo prestan cuatro clases de canales: a) públicos nacionales, b) públicos regionales, c) privados nacionales y d) locales con y sin ánimo de lucro.” Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 23 de 348 Informe Diagnóstico1 TV EN COLOMBIA TV Abierta Nacional Privada Regional TV Cerrada Local Pública TV por Suscripción TV Satelital TV Comunitaria TV Cableada Ilustración 5. Estructura de la TV en Colombia en Función de los Usuarios Fuente: Consultor De acuerdo al último informe sectorial de la televisión en Colombia publicado por la ANTV4, en el país existen tres (3) canales públicos nacionales (Canal UNO, Señal Colombia y Señal Institucional), ocho (8) canales públicos regionales (Canal Capital, Telecaribe, Telecafe, Canal Trece, Canal TRO, Teleislas, Teleantioquia y Telepacifico), dos (2) canales nacionales privados (Caracol y RCN) y un (1) canal local con ánimo de lucro (City Tv), los canales que hacen parte de la televisión abierta en Colombia no reciben ingresos por la suscripción de los usuarios, pues su recepción es gratuita, así que sus ingresos son derivados principalmente de la inversión en pauta publicitaria, que diversos agentes puedan llevar a cabo en dichos canales de televisión, e otros ingresos de menor participación como lo puede ser la producción y venta de contenido. La inversión en pauta publicitaria es entendida como la remuneración que recibe un canal de televisión por el tiempo en que un anunciante presenta sus contenidos publicitarios en el mencionado medio de comunicación. En Colombia la remuneración que reciben los 4 ANTV (2014) Informe sectorial de la televisión en Colombia Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 24 de Informe Diagnóstico1 348 canales de televisión depende de la negociación que se dé entre el canal y los anunciantes a través de la agencias de publicidad o centrales de medio. En dichas negociaciones se tiene en cuenta el sistema de puntos rating para acordar las tarifas que el canal cobrará al anunciante y que determinará sus ingresos. Como explica Russell, T., Lane, W., & Whitehill, K. (2005) en su libro Kleppner “Los publicistas de televisión evalúan el medio de acuerdo al alcance de ciertas audiencias objetivo. En el caso de las cadenas y las grandes afiliadas, los publicistas tienden a llevar su exposición a amplios segmentos de audiencias” El mismo autor señala más adelante en su texto que “la medida básica para la televisión es el punto de rating. El rating, expresado como un porcentaje de alguna población (ya sea hogares televisión o un grupo demográfico especifico como mujeres de 18-49 años), le da al publicista la medida de cobertura basada en el potencial mercado”. Así mismo, “los anunciantes a menudo utilizan el cálculo del costo por punto de rating (CPP), con el fin de estimar el costo de un horario particular que están pensando comprar o de un spot en particular”. Ahora bien, en el caso de Colombia y como lo informó la Comisión Nacional de Televisión (CNTV, ahora ANTV), “Ibope proporciona al mercado, principalmente, los servicios de medición de la inversión publicitaría y la estimación de los índices de sintonía. Las dos mediciones se encuentran correlacionadas debido a que los índices de sintonía que calcula Ibope (GRP’s = Suma Puntos Rating) funcionan como la moneda de transacción del mercado, la cual tiene como fin garantizar a los canales una retribución justa por sus espacios y a los anunciantes una inversión eficiente de sus recursos. Y sirven para determinar el valor de la pauta publicitaria bruta. Lo que implica que, dependiendo de los resultados de la medición de rating, un espacio en televisión tiene mayor o menor precio, por lo regular, estos espacios están divididos en franjas horarias para entre semana y fin de semana.” Así pues, con base en la información presentada anteriormente se puede concluir que la dinámica en la televisión abierta en Colombia está ligada a una libre competencia dentro de un mercado especifico en el cual las mediciones de audiencia juegan un papel fundamental Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 25 de Informe Diagnóstico1 348 a la hora de determinar los ingresos de los canales que emiten su señal de manera gratuita. Esta dinámica de competencia se refleja en la inversión total en pauta publicitaria por parte de los anunciantes. Actualmente, además de IBOPE y la Asociación Nacional de Medios de Comunicación (ASOMEDIOS) realiza un monitoreo detallado de la inversión en pauta publicitaria realizada en los diferentes canales de televisión abierta en Colombia. Con base en la información suministrada por ASOMEDIOS; información pública y verificable, se puede realizar una caracterización del comportamiento de la inversión en pauta publicitaria neta con el fin de obtener un orden de magnitudes del tamaño de la inversión y cómo ésta se ha comportado en los últimos años. A continuación, en la Ilustración 6 se muestra la información anual, presentada por ASOMEDIOS, respecto a la inversión en pauta publicitaria neta de los últimos 17 años. Millones Total Inversión Neta (MM COP) 2.000.000 1.500.000 1.000.000 500.000 0 Revistas Radio Televisión Local + Regional Televisión Nacional Ilustración 6. Inversión en pauta publicitaria Fuente: ASOMEDIOS, 1998-2015 Como se evidencia en la Ilustración 6, la pauta publicitaria ha registrado un crecimiento importante en los últimos 17 años. Desde 1998, la pauta publicitaria neta total en Colombia ha registrado un crecimiento nominal de 200%. Es decir, la inversión en pauta publicitaria Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 26 de 348 Informe Diagnóstico1 neta –con base en la información pública de ASOMEDIOS – es casi tres veces el registrado en 1998 (pasó de 604 mil millones de pesos en 1998 a 1,8 billones de pesos en el 2015). Adicionalmente, durante los últimos 5 años la totalidad de la pauta publicitaria neta creció nominalmente en promedio 4,08%. Específicamente para la pauta de televisión, se registró un crecimiento promedio del 3,69%. Más aún, dentro de la televisión total, la inversión en pauta publicitaria neta en la televisión nacional presentó un crecimiento máximo en los últimos 5 años del 11,0% y en promedio ha reflejado un crecimiento del 3,83%. El crecimiento de la pauta publicitaria en televisión local y regional ha sido inferior, pues en promedio su crecimiento de los últimos 5 años ha sido del 1,86%. Sin embargo, cabe resaltar que en el último año registrado por ASOMEDIOS (2015), se reportó una caída en la totalidad de la pauta publicitaria neta. Dicha disminución equivale al -2,6% con respecto al año justamente anterior; este hecho coincide con la disminución que presentó el Producto Interno Bruto (PIB) en Colombia durante el mismo periodo de tiempo, lo cual da soporte a la hipótesis de que la inversión en pauta publicitaria en Colombia, se encuentra estrechamente relacionada con la variación en el PIB; es decir, que ante una disminución en el PIB, se presentará un decremento en la inversión en pauta publicitaria. Adicional a lo anterior, no hay que dejar a un lado el hecho que el 2014 fue un año atípico, pues eventos como el mundial de futbol de la FIFA (Brasil 2014) y las elecciones presidenciales del país impactan de forma positiva y extraordinaria la inversión en pauta publicitaria. La Tabla 1 resume las variaciones porcentuales de la inversión en pauta publicitaria neta en Colombia de los últimos 5 años, reportada por ASOMEDIOS. Tabla 1. Crecimiento de la inversión en pauta publicitaria Delta Publicidad Total (%) Promedio 2010 2011 2012 2013 2014 2015 Revistas 0,5% 6,8% 9,7% 0,6% -1,4% -5,2% -7,8% Radio 7,5% 14,6% 5,8% 5,2% 11,8% 5,5% 2,0% Televisión Local + Regional 3,4% 11,0% -5,5% 2,7% 5,0% 7,6% -0,6% Televisión Nacional 5,1% 11,6% 11,0% 2,3% 5,3% 5,1% -4,5% Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 27 de 348 Informe Diagnóstico1 Total Publicidad Anual (COP) 5,4% 12,1% 8,8% 3,0% 6,7% 4,7% -2,6% Fuente: ASOMEDIOS, 2010-2015 Por otro lado, es de interés identificar, adicional al crecimiento de la pauta total, cómo es la composición de la inversión neta en pauta publicitaria y cómo dicha composición ha variado a lo largo del tiempo. A continuación, en la Ilustración 7, se presenta la composición de la inversión en pauta publicitaria neta para los últimos 5 años. Composición de la Pauta Publicitaria 100% 80% 60% 40% 20% 0% 2010 Revistas 2011 Radio 2012 2013 Televisión Local + Regional 2014 2015 Televisión Nacional Ilustración 7. Composición de la pauta publicitaria Fuente: ASOMEDIOS, 2010-2015 Con base en la información pública y disponible suministrada por ASOMEDIOS se puede identificar que dentro de la totalidad de la inversión en pauta publicitaria neta, aproximadamente, el 65% está destinada a inversión en televisión (Nacional, Regional y Local). Más en detalle, de la totalidad de la inversión en pauta publicitaria neta, en el 2015 el 60,26% correspondió a inversión en televisión nacional y 3,89% a inversión en televisión regional y local. Las anteriores cifras permiten obtener un primer panorama de la inversión en pauta publicitaria neta, su composición, su evolución histórica y su posible tendencia a futuro. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 28 de Informe Diagnóstico1 348 3.3 TELEVISIÓN CERRADA EN COLOMBIA De acuerdo a la CNTV (ahora ANTV), la Televisión Cerrada o Televisión por Suscripción es “el servicio de televisión cuya señal, independientemente de la tecnología y el medio de transmisión utilizados y con sujeción a un mismo régimen jurídico de prestación, está destinada a ser recibida solamente por las personas autorizadas para la recepción”5. Así las cosas, la televisión cerrada es independiente del medio de transmisión utilizado, por lo que en la actualidad comprende tanto la televisión cableada como la televisión satelital. Así mismo la CNTV menciona, en el acuerdo 10 del 2006, que el servicio de televisión cableada y el de televisión satelital se rigen por las mismas disposiciones. Sin embargo, difieren en cuanto al otorgamiento de la concesión, la valoración de la misma y la expansión del cubrimiento. Para el servicio de televisión cableada la concesión se otorga mediante una licitación pública, mientras que para el servicio de televisión satelital la concesión se otorga a través de un permiso6. Teniendo en cuenta lo anterior, surgió un nuevo mecanismo para la prestación del servicio por suscripción basados en la regulación de Brasil y de Argentina. El 31 de octubre de 2012 la ANTV expidió la resolución 179 de 2012 en la cual se estableció la Licencia Única o Título Habilitante Único (THU) para la prestación del servicio de televisión por suscripción en Colombia. Esta licencia permitiría a los licenciatarios la operación y prestación del servicio de televisión cerrada en un ambiente de total neutralidad tecnológica. Es decir, los concesionarios que cuenten con esta licencia podrán disponer de cualquier medio de transmisión o cualquier combinación de los mismos para prestar el servicio de televisión por suscripción. Según lo establecido en dicha regulación, los concesionarios deben pagar una compensación a la ANTV por la explotación de la concesión. En este caso, esta compensación está dividida en dos partes: un pago fijo y un pago variable. En primer lugar, 5 artículo 2 del acuerdo 010 de 2006 de la CNTV 6 artículo 19 del acuerdo 010 de 2006 de la CNTV Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 29 de Informe Diagnóstico1 348 el componente fijo debe diferirse a dos años, en pagos anuales. Por su parte, el componente variable, que se calcula como el producto entre una tarifa de concesión variable por usuario y el número de suscriptores del concesionario, debe ser entregado a la ANTV de forma mensual. Según la ANTV, con la licencia única se podrán implementar diferentes infraestructuras a un menor costo, lo cual permitiría un aumento en la penetración del servicio de televisión por suscripción. Adicionalmente, dicha licencia permitiría la reducción de las barreras de entrada e incentivaría la competencia entre los operadores, en cuanto a oferta y precios. 3.4 SITUACIÓN ACTUAL Actualmente, existen 63 concesionarios que prestan el servicio de televisión por suscripción, de los cuales 58 operadores obtuvieron la concesión mediante licitación pública para la operación del servicio de televisión por cable. De igual manera, existen 2 operadores de televisión satelital que obtuvieron la concesión para la prestación del servicio por medio de un permiso de la ANTV. Por último, existen 3 concesionarios que obtuvieron la Licencia Única para la prestación del servicio de televisión cerrada. Estos tres concesionarios son UNE EPM TELECOMUNICACIONES SA, Telmex Colombia SA y Tele 30 SA.7 El principal elemento de interés a la hora de identificar cuál es la situación actual de la televisión cerrada en Colombia es entender cómo funciona este negocio y si él está compitiendo de alguna manera con el negocio de la televisión abierta. Como ya se estipuló, la televisión cerrada se caracteriza por limitar su audiencia a un grupo identificado específicamente para recibirla. Por lo general cada uno de los operadores de televisión cerrada solicita un pago periódico al usuario a cambio del acceso a sus contenidos. Por lo tanto, bajo esta lógica de negocio, la principal fuente de ingreso de los operadores de televisión cerrada corresponde a ese pago que los usuarios efectúan. Esta situación difiere de aquella de los operadores de canales de televisión abierta de cobertura nacional, puesto que su contenido es de libre acceso en el territorio nacional. Por lo anterior, los operadores 7 Estudio previo contrato interadministrativo UNAL – ANTV 282 del 2015 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 30 de Informe Diagnóstico1 348 de canales de televisión abierta tienen como principal fuente de ingresos aquellos que se derivan de la venta de espacios y pauta publicitaria. El anterior contexto permite entender que para obtener una primera impresión del sector de televisión cerrada y su situación actual, es necesario entender cómo se ha comportado el número de suscriptores afiliados a la televisión cerrada y el valor de la contraprestación económica que cada usuario paga para acceder a ella. Basándose en la información disponible de la ANTV, la Ilustración 8 muestra el ingreso total que han obtenido los operadores de televisión cerrada en Colombia para los últimos seis años para los cuales hay información disponible (2008 a 2013). En ella se puede observar cómo: 1) El mercado ha presentado un crecimiento positivo todos los años, creciendo desde el 2008 hasta el 2013 un 105%; y 2) Dicho mercado, en el año 2013, equivalía a $1,8 billones de pesos. Adicionalmente, la Ilustración 9 pone en evidencia que el mercado, repartido por ingresos, es dominado por Directv (con un 38,8%) seguido de Telmex (con un 31,4%) y UNE (con un 17,8%). Es importante mencionar que después de estos tres jugadores, los demás operadores de televisión cerrada son significativamente más pequeños en términos de ingresos. Ejemplo de lo anterior es que el cuarto operador, según participación de mercado por ingresos, es Movistar/Telefónica con un 7,4% del mercado total. Ilustración 8. Ingresos totales de los operadores de televisión cerrada en Colombia. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 31 de 348 Informe Diagnóstico1 Fuente: ANTV, Consolidado Ingresos Operadores TV por suscripción 2008 - 20128; ANTV, Informe sectorial (2013) Composición de ingresos por operador (2013) 4,6% UNE EPM Telecomunicaciones S.A. 17,8% Telmex Colombia S.A. 38,8% Colombia Telecomunicaciones S.A E.S.P Directv Colombia Ltda 31,4% Otros 7,4% Ilustración 9. Composición del mercado de televisión cerrada en el año 2013. Fuente: ANTV, Informe sectorial (2013) Ahora bien, como ya se mencionó, la composición de dicho ingreso depende del ARPU (Average Revenue Per User) y del número de suscriptores. La Ilustración 10 muestra la evolución de los suscriptores de televisión cerrada en el país. Evolución de suscriptores 6.000.000 5.000.000 Suscriptores 4.000.000 3.000.000 2.000.000 1.000.000 0 2008 2009 2010 2011 2012 2013 2014 2015 8 Disponible en: http://www.antv.gov.co/informacion-sectorial/1122/Consolidado%20Ingresos%20Operadores%20%20TV Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 32 de 348 Informe Diagnóstico1 Ilustración 10. Evolución del número de suscriptores de televisión cerrada en Colombia. Fuente: ANTV, Suscriptores Televisión por Suscripción y Satelital 2008 - 2015 (Página Web)9 La ilustración anterior permite observar que: 1) El número de suscriptores ha crecido significativamente todos los años desde el 2008. A partir de dicha fecha y hasta el 2015, este número aumentó en un 62%; y 2) En el 2015 el número de suscriptores llegó a 5,1 millones de personas. Por otro lado, otro ingreso que resulta importante analizar, consiste en los ingresos de los operadores de TV cerrada por pauta publicitaria. Sin embargo, como se mostrará a continuación, la participación de estos sobre el total de los ingresos de estos agentes ha sido inferior a 0,5%. En promedio, entre el 2008 y el 2012, los ingresos por suscripción representaron el 99.64% de los ingresos totales. A continuación, se presenta la información anual, respecto a la participación de los ingresos de los operadores de televisión por suscripción. Tabla 2. Composición de Ingresos de Operadores de Televisión Cerrada. Composición de ingresos Ingresos por Pauta Ingresos por Suscripción 2008 0,16% 99,84% 2009 0,47% 99,53% 2010 0,49% 99,51% 2011 0,40% 99,60% 2012 0,26% 99,74% Fuente: ANTV, Consolidado Ingresos Operadores TV por suscripción 2008 – 2012 Se concluye entonces que los principales ingresos de este sector corresponden a los ingresos por suscriptores. Lo anterior es relevante para el propósito de este estudio, considerando que además de mostrar que éste es el principal ingreso, uno de los egresos de importancia de los operadores del sector, es el aporte variable que estos deben dar al regulador, el cual depende del número de suscriptores también. Según la Resolución 187 del 2016, esta compensación ahora corresponde a un pago mensual de 2.141,12 pesos por suscriptor. 9 Disponible en: http://www.antv.gov.co/informacion-sectorial/1123/Suscriptores%20Televisión%20por%20Suscripción%20y%20Satelital Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 33 de 348 Informe Diagnóstico1 Finalmente, tal y como se observa en la ilustración anterior, el mercado de suscriptores es dominado por Telmex (con un 42,4%) seguido de Directv (con un 20,5%) y UNE (con un 20,3%). Es de interés anotar que pese a que en los últimos años según ingresos el mercado es dominado por Directv, el operador con más usuarios inscritos es Telmex. Esto permite concluir preliminarmente en la Ilustración 12 que la anterior situación se debe al mayor ARPU que Directv obtiene por cada usuario suscrito a él. Composición de suscriptores por operador (2015) 8,0% UNE EPM Telecomunicaciones S.A. 20,3% Telmex Colombia S.A. 20,5% Colombia Telecomunicaciones S.A E.S.P Directv Colombia Ltda 8,9% 42,4% Otros Ilustración 11. Composición del mercado de TV cerrada en el año 2015 según el número de suscriptores. Fuente: ANTV, Suscriptores Televisión por Suscripción y Satelital 2008 - 2015 (Página Web)10 10 Disponible en: http://www.antv.gov.co/informacion-sectorial/1123/Suscriptores%20Televisión%20por%20Suscripción%20y%20Satelital Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 34 de 348 Informe Diagnóstico1 ARPU 80.000 70.345 70.000 60.000 50.000 40.000 30.000 34.589 26.547 24.253 20.031 20.000 10.000 UNE EPM Telecomunicaciones S.A. Telmex Colombia S.A. Colombia Telecomunicaciones S.A E.S.P Directv Colombia Ltda Otros Ilustración 12. ARPU (Average Revenue Per User) de principales jugadores según ingresos. Fuente: ANTV, Informe del sector de la televisión en Colombia 2013 3.5 ASPECTOS ADICIONALES Y RELEVANTES A CONSIDERAR El objetivo de esta sección del documento es mencionar algunos temas que, a criterio de la Universidad Nacional, son relevantes a la luz del marco contractual sobre el que versa este documento. En concreto, aquí se conceptúa sobre un conjunto de elementos asociados a: 1) Los costos y gastos de RTVC, asociados a los canales públicos de televisión nacional; 2) La nueva regulación de la CRC en relación a la obligatoriedad de los canales privados de arrendar su infraestructura a potenciales nuevos jugadores; 3) La distribución del ingreso por pauta publicitaria, en comparación al estudio desarrollado por la Universidad Nacional en el año 2013, teniendo en cuenta que en este nuevo estudio se contempla la posibilidad de incorporar una potencial valoración de algunos operadores de televisión cerrada; 4) Efecto de las OTT sobre las concesiones; y 5) Finalización del contrato de los actuales operadores privados de tv abierta nacional en el 2019. A continuación se presenta una síntesis de cada uno de los aspectos previamente citados. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 35 de Informe Diagnóstico1 348 3.5.1 COSTOS DE RTVC Como punto de partida es menester traer a colación una de las principales conclusiones que se plasmaron en el anterior estudio de la Universidad Nacional. Allí se mencionó que para aquellos espacios de televisión del canal UNO que sean otorgados en concesión, los agentes privados deberán pagar una contraprestación económica a cambio de la explotación privada de ellos. En consecuencia, en su momento la Universidad Nacional procedió a identificar cuáles eran los ingresos, costos, gastos, inversiones y demás aspectos financieros que debían considerarse a la hora de valorar y tasar dichas concesiones. Como parte del anterior proceso, la universidad identificó que esa valoración se debía realizar bajo el marco jurídico de la Ley 182 de 1995. De manera específica, se evidenció que en el artículo 5, numeral g, se estipula que "Los derechos, tasas y tarifas deberán ser fijados por la Comisión Nacional de Televisión, teniendo en cuenta la cobertura geográfica, la población total y el ingreso per cápita en el área de cubrimiento, con base en las estadísticas que publique el Departamento Administrativo Nacional de Estadística, así como también la recuperación de los costos del servicio público de televisión (...)" (Negrita fuera de texto). El anterior fragmento llevó a concluir, en su momento, que la valoración de las concesiones de los espacios de televisión del Canal UNO debía incorporar aquellos costos en los que incurría el estado para la emisión y radiodifusión de la señal de los espacios de televisión. En otras palabras, debía servir para "recuperar" los costos en los que RTVC incurre a la hora de emitir el contenido concesionado del Canal UNO. Bajo este entendimiento, la Universidad Nacional procedió a solicitar dicha información de costos, desagregada, a RTVC. Empero, a la fecha de dicho informe, RTVC manifestó que no tenía una contabilidad detallada ni un centro de costos específico para el Canal UNO. Dado que dicha entidad efectúa la transmisión del contenido de Canal UNO pero también de otros canales como Señal Colombia y el Canal Institucional, no era posible identificar cuáles eran los costos relacionados con Canal UNO y cuáles con los otros canales. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 36 de Informe Diagnóstico1 348 Dicha situación fue una de las que imposibilitó, en su momento, llevar a cabo la valoración de los espacios de televisión del Canal UNO que son concesionados. Este elemento es relevante porque a la fecha la Ley 182 de 1995 sigue vigente y por lo tanto para realizar la valoración de las concesiones de espacios de televisión del Canal UNO, es necesario que RTVC cuente con un centro de costos desagregado, que permita identificar aquellos costos que por ley deben incluirse en la valoración de los espacios de televisión concesionados, y así fijar el precio de las concesiones en cuestión. 3.5.2 NUEVA REGULACIÓN ASOCIADA AL ALQUILER DE INFRAESTRUCTURA Un aspecto que se ha mencionado sobre la valoración de posibles nuevos canales de televisión nacional abierta de operación privada, es la regulación emitida por la CRC sobre el alquiler de infraestructura de telecomunicaciones (Resolución CRC 4841 del 2015). Esta resolución determina que los operadores actuales deben prestar su infraestructura existente, a cambio de una contraprestación económica, a potenciales nuevos jugadores que estén interesados en prestar el servicio de televisión abierta y que estén habilitados para ello. Dicha situación ha introducido un cuestionamiento respecto a cómo lo anterior impacta la valoración de los potenciales nuevos canales de televisión nacional abierta. Ante esto, es imperativo traer a colación la teoría económica y financiera que estipula que en equilibrio y en el largo plazo, si están correctamente calculados, la forma de pago no afecta el valor presente de un activo. El arrendamiento que cualquier operador cobraría por el uso de un activo durante un periodo de tiempo específico debe corresponder, conceptualmente, al valor presente del activo que se arrienda dado un costo de oportunidad pertinente. Visto de otra forma, el canon de arriendo de un activo no es más que una anualidad del valor presente del activo. El anterior concepto financiero es central porque permite concluir que, si se estima de manera adecuada el arriendo, el hecho de modelar la adquisición de infraestructura vía una inversión inicial o a través de un arriendo, el valor presente de ella será la misma. Por lo Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 37 de Informe Diagnóstico1 348 tanto, desde que el valor presente de la inversión esté correctamente estimado, la forma de adquisición de la infraestructura (arriendo o inversión inicial) será neutral en la valoración. 3.5.3 IMPACTO EN LA PAUTA PUBLICITARIA DEBIDO A LA TELEVISIÓN CERRADA En el contrato de la Universidad Nacional en el año 2013 se solicitó, en su momento, que se conceptuara sobre la valoración de las concesiones de los canales de televisión abierta en Colombia. Bajo dicho contexto, en su momento la ANTV indicó que para efectos de la valoración de las concesiones, el ingreso relevante sería aquellos que estén directamente relacionados al uso del espectro, por lo que se utilizaron los asociados con la venta de pauta publicitaria. Así las cosas, la Universidad Nacional utilizó como punto de partida la pauta publicitaria histórica en Colombia que es provista por ASOMEDIOS. Esta información es de carácter público y fácilmente verificable. Tal y como se indica en los informes de ASOMEDIOS, la información publicitaria que ellos referencian está relacionada únicamente con la inversión en televisión abierta. Esto quiere decir que la torta publicitaria basada en su información permanecerá invariante ante la necesidad de valorar operadores de televisión cerrada. Esta situación implica que, de concluirse que hay que valorar dichos operadores, deberá estimarse de manera adicional, y como complemento a la información de ASOMEDIOS, cuál es el "key-driver", es decir, la variable que genera los principales ingresos de dichas concesiones y permisos de operación de televisión cerrada. Este mercado será complementario (no suplementario) al mercado de pauta publicitaria que se reparten los jugadores de la televisión nacional abierta. Adicionalmente, según lo reporta la ANTV en su documento consolidado de ingresos de operadores de TV desde el 2008 a 2012, los ingresos por pauta publicitaria de los operadores de TV Cerrada ha sido poco significativa dentro del total de la pauta. La mayor parte de los ingresos por pauta publicitaria provienen de la televisión abierta. En promedio, entre el 2008 y el 2012, dicho concepto representó el 99.59% de los ingresos totales, Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 38 de 348 Informe Diagnóstico1 dejando una fracción inferior al 0,5% a la pauta de los operadores de TV Cerrada. A continuación, se presentan los ingresos por pauta publicitaria para televisión abierta y cerrada. Tabla 3. Ingresos por Pauta Publicitaria para Televisión Abierta y Televisión Cerrada. Ingresos por Pauta Publicitaria Televisión Abierta Televisión Cerrada Total 2008 2009 2010 2011 2012 916.857.238.809 882.404.456.328 943.800.455.359 1.082.169.640.561 1.106.904.110.290 1.500.546.584 4.645.008.209 5.335.445.211 4.945.209.800 3.818.535.523 918.357.785.393 887.049.464.537 949.135.900.570 1.087.114.850.361 1.110.722.645.813 Fuente: ANTV, Consolidado Ingresos Operadores TV por suscripción 2008 – 2012; ASOMEDIOS Tabla 4. Composición de Ingresos por Pauta Publicitaria para Televisión Abierta y Televisión Cerrada. Composición de Ingresos por Pauta Publicitaria 2008 2009 2010 2011 2012 Televisión Abierta 99,84% 99,48% 99,44% 99,55% 99,66% Televisión Cerrada 0,16% 0,52% 0,56% 0,45% 0,34% Fuente: ANTV, Consolidado Ingresos Operadores TV por suscripción 2008 – 2012; ASOMEDIOS Adicionalmente, después de analizar la información publicada por la ANTV y por ASOMEDIOS, se podría esperar que la aparición de los canales propios de operadores de televisión cerrada, como Claro, genere un aumento en los ingresos por pauta publicitaria recibidos por estos operadores ya que diversos agentes podrían pautar en estos nuevos espacios. 3.5.4 EL EFECTO DE LAS OTT'S SOBRE LAS CONCESIONES Uno de los fenómenos recientes y más relevantes a la hora de estudiar las concesiones de televisión, en particular aquellas relacionadas con la televisión cerrada, está relacionado con las OTT's. Esta sigla en inglés hace alusión a lo que comúnmente se denomina "OverContrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 39 de Informe Diagnóstico1 348 The-Top-Content (OTT)". Existen varias definiciones de los OTT donde sobresalen algunas como "aquellos servicios que se brindan a clientes a través de la internet y no directamente por un operador de telecomunicaciones"11 o "servicios de todo tipo que se ofertan sobre internet, sin media control alguno ni gestión específica por parte de los operadores de red, por lo que el usuario final necesariamente debe disponer de conexión a internet"12. Para el caso que atañe este documento, las OTT relevantes son aquellas que compiten con algunos servicios de televisión como Netflix, YouTube, Vevo o AppleTV, entre otros. La relevancia de las OTT es que, en su mayoría, son servicios de televisión que ofrecen un contenido exclusivo a sus usuarios a cambio de una suscripción o un pago de acceso periódico. Consecuentemente, su esquema de ingresos es similar al que tienen los operadores de televisión cerrada. Por lo tanto, la televisión cerrada tiene como competencia natural el fenómeno de las OTT's. Este asunto es lejos de ser trivial, pues los operadores de OTT's no requieren de infraestructura física de red para proveer sus servicios. Por lo general su contenido se transmite utilizando el internet. Esto implica que pese a que existe una competencia entre la televisión cerrada y las OTT's, su esquema de negocio es disímil. Así las cosas, este punto deberá ser traído a colación a la hora de estructurar la posible valoración de canales de televisión cerrada y abierta. Más que en la valoración del negocio, per se, a la hora de definir una política sectorial sobre cómo estructurar el negocio y definir cuál es el norte que el regulador y el entre planeador desean darle a este sector. Vale la pena menciaonar, que a la fecha del presente informe encontramos un documento denominado “ Mercados Audiovisuales en un Entorno Covergente” emiido por la CRC en febrero de 2015, además se conoce que esta en curso la elaboración de una actualización. Esta infromación padrá ser utilizada en las valoraciones que se pretendan desarrollar. 11 Ericsson. Cómo lidiar con servicios Over-The-Top. Guilherme Lopasso. Disponible en: http://www.ericsson.com/res/region_RLAM/pressrelease/2013/ott-es.pdf 12 Optimedia. Disponible en: http://www.optimedia.es/optimedia-intelligence/servicios-over-the-top-ott/ Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 40 de 348 Informe Diagnóstico1 3.5.5 FINALIZACIÓN DEL CONTRATO DE LOS ACTUALES OPERADORES PRIVADOS DE TV ABIERTA NACIONAL Finalmente, es relevante mencionar que la composición actual de la inversión en pauta publicitaria, es decir, la participación que tienen los diferentes agentes dentro del total invertido, podría sufrir una alteración en el mediano plazo. Lo anterior debido al vencimiento de las prórrogas otorgadas a los canales nacionales privados (RCN y Caracol) que tendrá lugar en el año 2019. Como se observó en la Ilustración 7, actualmente un poco más del 60% del total de inversión en pauta publicitaria (en los diferentes medios como televisión, radio y revistas) se lleva a cabo en la televisión nacional, tanto privada como pública (esquema mixto del Canal Uno). En otras palabras, un poco más del 60% del total de inversión en pauta publicitaria (en los diferentes medios como televisión, radio y revistas) registrada por ASOMEDIOS, es transmitida en RCN, Caracol o en los espacios de televisión del Canal UNO siendo estos últimos los que tienen una menor participación dentro de los tres. Como resultado de esto se puede afirmar entonces que RCN y Caracol reciben un porcentaje significativo de la inversión en pauta publicitaria y por tanto es inminente una posible redistribución de dicha inversión en caso que estos operadores finalicen su operación en el mediano plazo. Esto teniendo en cuenta que, en principio, para comienzos del 2019 existe la posibilidad que los dos agentes que más reciben ingresos por pauta publicitaria en Colombia secén sus actividades como canales nacionales privados de TV abierta dado el vencimiento de las prórrogas a sus concesiones. Este tema deberá ser tenido en cuenta en las estimaciones del comportamiento futuro de la inversión en pauta publicitaria del país. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 41 de Informe Diagnóstico1 348 4. ANÁLISIS TÉCNICO Alineados con los requerimientos de la Autoridad Nacional de Televisión - ANTV a la Universidad Nacional - UNAL, se presenta inicialmente un análisis con bases sólidas desde el punto de vista técnico de las condiciones actuales de la televisión abierta nacional en Colombia y otros países, en los que se incluyen como referentes países latinoamericanos y España. Se realiza un diagnóstico de la televisión abierta, sus tecnologías y momentos, que empiezan desde las transmisiones analógicas en los años 50, hasta la adopción de diferentes estándares de tecnologías digitales, entre las cuales sobresale Colombia como el único país de Latinoamérica, que ha optado por implementar el estándar DBV-T2. Debido a que la tecnología DVB-T2 es la impulsora de la transmisión digital terrestre en Colombia, el análisis contempla también una descripción detallada, no solo del estado actual de esta tecnología y su evolución desde DVB-T1, sino también una evaluación del impacto en términos de capacidad de transmisión de contenido y de canales que tendrán las nuevas técnicas de compresión y multiplexación que se desarrollan con el fin de maximizar la eficiencia espectral. Por otro lado, se realiza el análisis de la Televisión Cerrada de manera modular, describiendo la arquitectura, junto con las tecnologías que se encuentran actualmente implementadas en el país para llevar el servicio a los hogares, y paralelamente se hace un recuento de los principales operadores. Posteriormente, se realiza un análisis en el cual se muestran las tecnologías más utilizadas y el impacto que han tenido en el mercado los cableoperadores. Se habla de la estrategia de “Must Carry” (MC), la cual es utilizada para garantizar al televidente el acceso a la televisión abierta, el derecho constitucional a la información y el pluralismo informativo. Adicionalmente, se realiza un análisis de nuevas tecnologías que han tenido impacto en los últimos años como la IPTV y de tecnologías que a futuro brindarán modelos de negocio Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 42 de Informe Diagnóstico1 348 importantes, para los actuales operadores de televisión al combinarse con tecnologías móviles como LTE Broadcast. La Ilustración 13 muestra los hitos más importantes dentro de la evolución del servicio de televisión en Colombia, abarcando desde el inicio de la televisión hasta la implementación de la TDT en el país. Ilustración 13. Evolución de la televisión en Colombia Fuente: Consultor Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 43 de Informe Diagnóstico1 348 4.1 TELEVISIÓN RADIODIFUNDIDA ABIERTA La televisión abierta13 nacional, se entiende como la televisión que se distribuye a través del aire y que utiliza el espectro electromagnético para tal propósito. Durante las últimas décadas el avance, desarrollo y convergencia de las nuevas tecnologías de transmisión de datos han dejado relegados los sistemas de televisión tradicionales (Analógica); el desarrollo de la TDT (Televisión Digital Terrestre) a nivel mundial con sus diferentes estándares le está brindando un cambio a la industria de la televisión para desarrollar un modelo de negocio más eficiente. La digitalización de la televisión abierta (TDT) está habilitando el desarrollo de nuevos negocios sobre esta plataforma tradicional; el poder habilitar un canal de retorno con el usuario final facilita la implementación de aplicaciones interactivas, permitiendo generar mayor conocimiento de la teleaudiencia, conocimiento que fácilmente lo pueden capitalizar los proveedores de contenido. La nueva tecnología digital permite que el cliente final pueda recibir más servicios con mayor calidad de audio y video con los mismos recursos físicos con los que cuenta la televisión analógica a nivel de espectro electromagnético. Los nuevos sistemas de codificación utilizados en la TDT permiten que por el mismo espectro ocupado por un solo canal de televisión analógica se puedan transmitir de forma simultánea varios canales digitales de video con calidad SD (Standard Definition), HD (High Definition), UHD (Ultra High Definition), servicios de audio que permiten el manejo de varios idiomas y además la inclusión de emisoras de radio. 4.1.1 TDT EN EL MUNDO No había prácticamente ningún otro método de entrega de televisión hasta la década de 1950 con los inicios de la televisión por cable y televisión de antena comunitaria (CATV) que en un principio consistía en re-emisión de las señales aéreas. Con la adopción 13 Es aquella en la que la señal puede ser recibida libremente por cualquier persona ubicada en el área de servicio de la estación, sin perjuicio de que, de conformidad con las regulaciones que al respecto expida la Comisión Nacional de Televisión, determinados programas se destinen únicamente a determinados usuarios. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 44 de Informe Diagnóstico1 348 generalizada de la televisión por cable en los Estados Unidos en los años 70 y 80, la visualización de las emisiones de televisión terrestre han estado en declive. Un ligero aumento en el uso de la televisión radiodifundida comenzó alrededor de 2010, producto de las emisiones con el uso de la tecnología de televisión digital terrestre. El despliegue de la televisión digital a nivel internacional se ha basado en la adopción de diferentes estándares, siendo los principales estándares de TDT el ATSC acogido en Norteamérica y algunos países del Caribe, el DVB-T/DVB-T2 en Europa, Oceanía, parte de África, parte de Asia y en Centroamérica, seguido del estándar ISDB-T en Japón y su variante ISDB-TB en parte de Centro y Sudamérica y finalmente el estándar DTMB adoptado en China, tal como se observa en la Ilustración 14. En la Tabla 5 se presentan con sus principales características. Ilustración 14. DTT Worldwide (Digital terrestial television) Fuente: Estandares Internacionales TDT14 14 Acogida estándares internacionales TDT - https://www.dvb.org/news/worldwide Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 45 de Informe Diagnóstico1 348 Tabla 5. Estándares Televisión Digital a nivel mundial. Fuente: Consultor Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 46 de Informe Diagnóstico1 348 Los servicios de televisión con DVB-T y DVB-T2 se han adoptado o desplegado en 142 países del mundo a la fecha de realización de este estudio. Según el reporte de Digital TV Research, “Digital TV World Databook”15 publicado en junio del 2015 hubo un incremento de 455 millones de hogares con televisión digital en 138 países a finales del 2014, por lo que la penetración de la televisión digital se elevó de 40,5% en 2010 a 67,2% para el 2014. De esos 455 millones de hogares digitales, 111 millones corresponden a TDT. Es importante resaltar que ha dicha fecha todavía habían 322 millones de hogares con televisión analógica terrestre. 4.1.2 APAGÓN ANALÓGICO El 16 de junio de 2006, al término de la Conferencia Regional de Radiocomunicaciones de la UIT16 (CRR-06), celebrada en Ginebra, se firmó un acuerdo con carácter de Tratado en el que se anunció el desarrollo de los servicios de radiodifusión terrestre "totalmente digitales" para sonido y televisión. Aunque se planteó una estrategia global cada uno de los países tiene un cronograma independiente para la implementación de TDT y el correspondiente apagado de sus señales de Tv abierta analógica o comúnmente llamado Apagón Analógico. En la Ilustración 15 se ve cómo está siendo llevado a cabo este proceso alrededor del mundo. A partir de los años 90, la mayoría de países de la Unión Europea (UE) han liberalizado ampliamente el mercado de la televisión y se ha pasado de un mercado monopolizado a un escenario de mayor competencia donde tanto la oferta en contenido, como el número de canales han aumentado. Todo esto comenzó con el inicio de las emisiones digitales en el año 200217. En la Unión Europea todos los países ya han finalizado su transición y el proceso terminó antes del año 2012. 15Digital TV Research. Digital TV World Databook. 2015 Tomado de https://www.digitaltvresearch.com/products/product?id=120 16 UIT - Unión Internacional de Telecomunicaciones 17 Impulsa TDT. Tomado de http://www.impulsatdt.es/ Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 47 de Informe Diagnóstico1 348 Transición completa La transición se está llevando a cabo, se completará en el futuro La transición se llevó a cabo, pero fue revertida, se espera que se repita Miembro de algún estándar para la transmisión de televisión digital Sin información Ilustración 15. Estado actual del apagón analógico en el mundo Fuente: Consultor Los diferentes organismos e instituciones que regulan la TV europea consideran que la introducción de la TDT brinda una oportunidad para organizar el uso del espectro radioeléctrico así como para aumentar la variedad y la calidad de las emisiones18. Ilustración 16. 19Línea de tiempo apagón analógico en el mundo Fuente: Consultor (2016) 18 Comisión Nacional de los mercados y la competencia. http://www.cnmc.es/. España. 19 Archivo base de Citel, actualizada por Luis Eduardo Ruiz, tomado de: https://www.citel.oas.org/en/SiteAssets/About-Citel/Seminars-Workshops/2010DividendoDigital/GSMA+SMC+-+Espectro+CITEL+PCCII+Bogota+29Nov10.pdf Actualización a 31 Diciembre 2015 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 48 de Informe Diagnóstico1 348 El primer país del continente americano en completar su transición fue Canadá, país que culminó exitosamente en el año 2012. En los Estados Unidos, el apagón analógico terminó el viernes 9 de enero de 201520, la Tabla 6 relaciona la fecha límite para realizar el apagón analógico y la tecnología implementada para TDT en otros países. Tabla 6. Apagón Analógico en algunos Países Relevantes. País España México Ecuador Argentina Colombia Perú Panamá Brasil Estándar TDT DVB-T2 ATSC ISDB-T ISDB-T DVB-T2 ISDB-Tb DVB-T2 SBTVD Fin del apagón 2010 2015 2023 2019 2019 2024 2020 2023 Fuente: Consultor 4.1.3 ANÁLISIS TELEVISIÓN ABIERTA A través de los años, la cantidad limitada de espectro libre más el control riguroso que los gobiernos han ejercido sobre este sector, han sido causales de la creación de barreras de entrada al mercado. En la mayoría de los países, sin excluir a Colombia, se generaron posiciones dominantes de empresas verticalmente integradas en elementos críticos dentro de la cadena de valor de la industria: producción de contenido, empaquetamiento y transmisión. El sector de la televisión hoy en día está dirigido hacia unos servicios en donde gracias al proceso de digitalización es posible transmitir más información utilizando menos espectro, al contrario de lo que requieren las tecnologías analógicas. 20 http://www.broadcastlawblog.com/2011/07/articles/fcc-sets-deadlines-for-lptv-tv-translator-and-class-a-stations-to-convert-to-digital-and-gives-hintswhen-television-spectrum-may-be-reclaimed-for-broadband/ Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 49 de Informe Diagnóstico1 348 Así mismo, en el transcurso de la implementación de TDT la mayoría de los países que hacen parte del proceso han aprovechado el cambio tecnológico para reestructurar el mercado, y esto se da primordialmente porque al tener la posibilidad de transmitir con la misma cantidad de espectro una mayor cantidad de señales de televisión abierta, pueden tener la capacidad de atraer mayor número de televidentes. Como se puede observar en la Tabla 7, países como Brasil, España y Ecuador poseen un número elevado de canales privados, caso contrario sucede en países como Panamá, Colombia y México. Tabla 7. Operadores Privados por país Fuente: Consultor Para efectos de comparación se analizaron países latinoamericanos, incluyendo España, identificando los canales privados y públicos21 que transmiten televisión radiodifundida en cada país. 21 En este caso, el término canal de televisión se entiende también como operador de TV . Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 50 de 348 Informe Diagnóstico1 4.1.3.1 Estado de la TV abierta en Argentina Se inicia la implementación del servicio de Televisión abierta analógica en el año de 1951, en Agosto de 2009 el gobierno argentino adoptó la variante brasileña de la norma Japonesa ISDBT para el desarrollo de la televisión digital. La Autoridad Federal de Servicios de Comunicación Audiovisual en Argentina (AFSCA), aprobó en Diciembre de 2014 el “Plan Nacional de Servicios de Comunicación Audiovisual Digitales”22. Este plan establece el año 2019 como el año en el cual se realizará la transición a 100% digital. En términos de expansión de la infraestructura TDT al 2015 se contaba con una cobertura del 82%23. En el 2015 la AFSCA adjudicó seis nuevas licencias para la emisión de televisión radiodifundida digital24. El gobierno creó el Plan Operativo de Acceso,25 “Mi TV Digital” para garantizar una mayor expansión de la TDT y para la fecha de realización de este estudio, ha entregado de manera gratuita más de 1.200.000 equipos de recepción terrestre. La Tabla 8 relaciona la cantidad de canales públicos y privados existentes a la fecha de realización de este estudio. 22 Autoridad Federal de servicios de comunicación audiovisual. Decreto No. 1172 de 2013. Tomado de: http://www.afsca.gob.ar/wpcontent/uploads/2014/08/R20140938-ANEXO1.pdf 23 BALADRON, Mariela. DESPLIEGUE Y DESARROLLO DE LA TELEVISIÓN DIGITAL EN LA ARGENTINA, 2015, tomado de http://papel.revistafibra.info/numeros-editados/despliegue-y-desarrollo-de-la-television-digital-en-la-argentina/ 24 KORN, Delfina. Argentina adjudicó nuevas licencias de TDT. 28 de Diciembre de 2015. Tomado de: http://nextvlatam.com/argentina-adjudico-nuevaslicencias-de-tdt/?lang=es 25 Presidencia de la Nación Argentina. Televisión Digital, Febrero 2016. Tomado de http://www.tda.gob.ar/tda/141/3016/tv-digital.html Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 51 de Informe Diagnóstico1 348 Tabla 8. Canales de Televisión Abierta en Argentina. Fuente: Consultor 4.1.3.2 Estado de la TV abierta en Brasil Se inicia la implementación de la televisión abierta analógica en el año 1950. Mediante el Decreto 5.820 de 2006 se hizo la elección del estándar brasileño de televisión digital SBTVD-T. El gobierno brasileño ha pospuesto el apagón de la televisión analógica por lo menos tres veces, el apagón se ejecutará en diferentes fases y en diferentes estados del país. Se tiene planteado para el 2017 la realización del apagón en las principales capitales Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 52 de Informe Diagnóstico1 348 y en algunos municipios del estado de Sao Paulo. Las otras ciudades que tendrían la señal analógica apagada para el año 2018, aún no tienen las fechas de cierre divulgadas y ahora la expectativa es que la transición total se complete hasta 2023. Brasil cuenta con 18 canales o cadenas mayoritarias las cuales transmiten la señal de televisión abierta para todo el territorio de la República Federal de Brasil. En cuanto a cobertura de población con acceso a TDT la información más reciente muestra que para el 2012, la cobertura poblacional de TDT es de 46.8%. A continuación, se relacionan los canales de televisión con que cuenta Brasil a la fecha de realización de este estudio. Tabla 9. Canales de Televisión Abierta en Brasil Fuente: Consultor 4.1.3.3 Estado de la TV abierta en Colombia Desde el año 2008, Colombia adoptó como política pública la decisión de migrar de la televisión analógica implementada en 1954 a la Televisión Digital Terrestre (TDT). En el Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 53 de 348 Informe Diagnóstico1 año 2010 la anterior Comisión Nacional de Televisión26 anunció el sistema de televisión digital terrestre adoptado para Colombia, siendo éste el estándar europeo DVB-T y también definió que el apagón de la televisión analógica tendría lugar en el año 201927. En diciembre de 2011 se adoptó el estándar DVB-T2. La cobertura a diciembre de 2015 de TDT en Colombia era del 70.3% de la población. La Tabla 10, relaciona la cantidad de canales públicos y privados nacionales a la fecha de realización de este estudio. Tabla 10. Canales de Televisión Abierta en Colombia Canales Públicos Nacionales Canales Privados Nacionales Canales Análogos (3) Canales Análogos (2) 1. Canal Uno * (VHF) 2. Señal Colombia (VHF) 3. Señal Institucional (VHF) 1. Canal RCN (VHF) 2. Canal Caracol (VHF) Canales TDT (9) Canales TDT (3) 4. Canal Uno * (VHF) 5. Señal Colombia (VHF) 6. Señal Institucional (VHF) * Canal Uno es el primer canal nacional de Colombia y el único canal público de corte comercial después de que canal A se convirtiera en 2004 en Señal Institucional. Es operado por RTVC y programado por empresas privadas conocidas como concesionarios. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. RCN TV RCN HD RCN HD2 NTN24 (RCN) Caracol TV Caracol HD Caracol HD2 Fuente: Consultor 26 Desde 2012 Autoridad Nacional de Televisión. 27 Acuerdo 008 de 2010. Comision Nacional de Televisión, Tomado de : http://www.antv.gov.co/sites/default/files/content- types/norma/651/files/acuerdo008.pdf Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 54 de Informe Diagnóstico1 348 4.1.3.4 Estado de la TV abierta en Ecuador La apertura a la emisión de la televisión abierta nacional en Ecuador se dio en el año 1959. En marzo de 2010 adoptó el estándar brasileño japonés ISDB-Tb, iniciando así su camino hacia el apagón analógico. En 2013 se inauguró el sistema de televisión digital terrestre y se puso al aire la señal digital en alta definición en las principales ciudades28. El apagón analógico será llevado a cabo en tres etapas: En 2016 para las dos ciudades principales. En 2017 para las ciudades con más de 200 mil habitantes. En 2018 para las ciudades restantes. Para Diciembre de 2015, Ecuador cuenta con 23 estaciones de televisión digital operativas (de las 89 autorizadas a nivel nacional ) y un cubrimiento del 34.85%29. La Tabla 11, relaciona la cantidad de canales públicos y privados con que cuenta Ecuador a la fecha de realización de este estudio. Tabla 11. Canales de Televisión Abierta en Ecuador 28 PROCESO DE IMPLEMENTACIÓN DE LA TELEVISIÓN DIGITAL EN ECUADOR, FER 2015. Tomado de : http://www.telecomunicaciones.gob.ec/wpcontent/uploads/downloads/2015/02/PRESENTACIO%CC%81N_TDT_MINTEL-Febrero-2015.pdf Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 55 de Informe Diagnóstico1 348 Fuente: Consultor 4.1.3.5 Estado de la TV abierta en España España inició sus emisiones regulares de transmisión abierta nacional en 195629, es una de las naciones pioneras en la implementación de televisión digital a nivel mundial, utilizando el estándar DVB-T para el encendido digital en 2008 y culminado satisfactoriamente el apagón analógico en marzo de 2010. Con el despliegue de TDT en el país se logró una cobertura correspondiente al 96%30 de la población española para las cadenas privadas y el 98% para las públicas . En la Tabla 12, se listan los 7 canales que son gestionados por un operador público y 8 canales de operación privada: Tabla 12. Canales de Televisión Abierta en España 29 Ministerio de Educación de España (ed.). «El nacimiento y la llegada de la televisión». 30 Cobertura televisión digital - Gobierno de España, tomado de: http://www.televisiondigital.gob.es/TDT/Paginas/que-es-tdt.aspx Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 56 de Informe Diagnóstico1 348 Fuente: Consultor 4.1.3.6 Estado de la TV abierta en México La televisión abierta analógica nace con patrocinio del gobierno pero de carácter privado en 1950. En el año 2004 se define que el estándar tecnológico para implementar TDT es A/53 de ATSC, en este mismo año se define la política para la transición del sistema analógico a TDT. El proceso presentó varios cambios para definir la fecha final del apagón analógico, la cual finalmente quedó para diciembre de 2015; en paralelo se asigna el tercer canal privado nacional. El IFT (Instituto Federal de Telecomunicaciones) reportó en octubre de 2015 que se tiene un 87,2% de cubrimiento de la población con servicio TDT. La Tabla 13, relaciona la cantidad de canales públicos y privados con que cuenta México a la fecha de realización de este estudio. Tabla 13. Canales de Televisión Abierta en México Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 57 de 348 Informe Diagnóstico1 Fuente: Consultor 4.1.3.7 Estado de la TV abierta en Panamá En el año de 196031 se da inicio a la transmisión analógica abierta de televisión nacional. La adopción del estándar DVB-T en Panamá se dio mediante Decreto Ejecutivo Nº96 del 12 de mayo de 200932, la transición digital comenzó en año 2010 y el apagón analógico está programado para finalizar en 2017. Según el diario Panamá América en un artículo publicado en febrero del 2016, se dice que Panamá ha realizado importantes avances para la implementación de la televisión digital abierta que incluye la culminación de la fase I con la cual más del 60%33 de los hogares que cuentan con televisión están dentro de la cobertura de la TDT. La Tabla 14, relaciona la cantidad de canales nacionales de operación privada y pública con que cuenta Panamá a la fecha de realización de este estudio. 31 Historia RCT Panamá, tomado de http://www.rpctv.com/historia.html 32 REPÚBLICA DE PANAMÁ, MINISTERIO DE GOBIERNO Y JUSTICIA, 2009. Tomado de: http://www.asep- rtvdigitalpanama.gob.pa/images/archivos/decreto_ejecutivo_no_96_12_mayo_2009.pdf 33 Fecha apagón analógico de panamá - Tomado de: http://www.panamaamerica.com.pa/economia/aun-no-hay-fecha-exacta-para-el-apagon-analogoen-panama-1013068 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 58 de Informe Diagnóstico1 348 Tabla 14. Canales de Televisión Abierta en Panamá Fuente: Consultor 4.1.3.8 Estado de la TV abierta en Perú En 1958 arrancaron las primeras emisiones de televisión analógica, en el año 2009, el estado Peruano, adoptó el estándar Japonés - Brasileño de Televisión ISDB-T/SBTVD34, iniciando el proceso de transformación de la televisión analógica hacia la televisión digital terrestre (TDT). Durante el primer semestre de 2010 se inicia la transmisión de TDT en el país con el canal TVPerú. Si bien las principales ciudades del Perú apagarán sus sistemas analógicos antes del 2020, el apagón en todas las regiones se completará en el 202435, el cubrimiento esperado para el 2016 es del 45% del territorio nacional. La Tabla 15 relaciona la cantidad de canales nacionales de operación privada y pública con que cuenta Perú a la fecha de realización de este estudio. 34 ISDB-T - Integrated Services Digital Broadcasting/Sistema Brasileño de Televisión Digital Terrestre 35 CONCORTV - Consejo consultivo de Radio y Televisión http://www.concortv.gob.pe/especiales/television-digital-terrestre.html#cronograma Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 59 de 348 Informe Diagnóstico1 Tabla 15. Canales de Televisión Abierta en Perú Fuente: Consultor 4.1.3.9 Estado de la TV abierta en Venezuela En el año de 1953 nace la televisión analógica con la inauguración del canal Televisora Nacional. En octubre de 2009 Venezuela adoptó oficialmente el estándar ISDB-Tb36. La fecha final para el apagón de la señal analógica en Venezuela de acuerdo con la CONATEL37 está planeada para enero de 2020. Según el director general de CONATEL, William Castillo, el único operador de la TDT será el estado “(...)Viene un proceso de la reorganización del espectro que permita a los operadores actuales disponer de una frecuencia digital, porque ahora solo va a haber un solo operador del Estado (…)” De esta manera , habría una única red nacional administrada por el gobierno. La cobertura de TDT a finales del 2014 se aproximó a un 60% de la población venezolana, según estimaciones del Ministerio del Poder Popular para Educación Universitaria, Ciencia y Tecnología.38 La 36 GACETA OFICIAL DE LA REPÚBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA, Feb 2013. Tomado de http://www.mp.gob.ve/c/document_library/get_file?p_l_id=40489&folderId=1955230&name=DLFE-6020.pdf 37 Comisión Nacional de Telecomunicaciones de Venezuela 38 CONATEL, NOV DE 2014. Tomado de : http://www.conatel.gob.ve/television-digital-abierta-se-expande-por-todos-los-rincones-de-venezuela/ Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial : INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 60 de Informe Diagnóstico1 348 Tabla 16, relaciona la cantidad de canales disponibles a la fecha de realización de este estudio. Tabla 16. Canales de Televisión Abierta en Venezuela Fuente: Consultor 4.2 TDT (DVB-T2) EN COLOMBIA Colombia adoptó desde el 2008 como política pública la decisión de migrar de la Televisión Analógica a la Televisión Digital Terrestre (TDT) lo cual se habría de consolidar con el apagón analógico en el año 2019. Inicialmente se acogió el estándar europeo de Televisión Digital Terrestre (TDT) DVB-T1 (Digital Video Broadcasting, primera generación) mediante Acuerdo CNTV No. 00839 de 2010. Esta operación inició el 12 de diciembre del 2010 en las ciudades de Bogotá y Medellín. Lo anterior con el fin de permitir a los ciudadanos el acceso en forma gratuita a la oferta de televisión abierta de canales públicos y privados, con calidad de video en alta definición y mejor sonido, además de generar un ahorro significativo en la utilización de un bien finito como lo es el espectro electromagnético. 39Por el cual se adopta para Colombia el estándar de televisión digital terrestre DVB-T y se establecen las condiciones generales para su implementación. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 61 de 348 Informe Diagnóstico1 Conforme al Acuerdo CNTV 00440 de 2011, se actualiza el estándar de televisión digital a DVB-T2. En el año 2012 y dentro de los últimos actos expedidos por la CNTV, se encuentra el Acuerdo CNTV No. 00241 de 2012 que establece y reglamenta la prestación del servicio público de televisión radiodifundida digital terrestre, y establece el marco general del despliegue de la TDT en el país. Acorde a la Resolución CRC 404742 de 2012 se definió la adaptación de la frecuencia de canalización en 6 MHz, y entre otros aspectos, que el sistema de codificación de video estaría basado en la norma ISO/IEC 14496-10, comúnmente denominada H.264 MPEG-4 AVC. El país adoptó el estándar DVB-T2 el cual ofrece las siguientes ventajas: Aumento de capacidad de transporte Mayor robustez Mayor eficiencia en los amplificadores Uso de redes SFN (Single Frequency Network) de mayor cobertura Menor interferencia en canales adyacentes Mejor calidad de imagen y sonido. Señal sin ruidos, ni interferencias. Mayor número de canales. Señal en alta definición de los canales nacionales públicos y privados y de los canales públicos regionales, de manera GRATUITA sin suscripciones, ni afiliaciones. Nuevos modelos de negocio. 40Por el cual se modifican los artículos 1 y 7 del Acuerdo 8 de 2010 y se actualiza el estándar para televisión digital terrestre en Colombia: http://www.antv.gov.co/sites/default/files/acuerdo_004_2.pdf 41Por el cual se establece y reglamenta la prestación del servicio publico de televisión radiodifundia digital terrestre: http://www.antv.gov.co/sites/default/files/acuerdo_002_04_abril_2012.pdf 42Por la cual se establecen especificaciones técnicas aplicables a la red y a los receptores del servicio de Televisión digital Terrestre -TDT - en Colombia: https://www.crcom.gov.co/resoluciones/00004047.pdf Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 62 de Informe Diagnóstico1 348 4.2.1 DESCRIPCIÓN Y CARACTERÍSTICAS DEL ESTÁNDAR DVB-T2 DVB -T2 es un estándar de transmisión de televisión digital (TDT) publicado en su primera versión por la ETSI en septiembre del 2009, el cual ofrece mayor eficiencia, robustez y flexibilidad. Este estándar introduce las últimas técnicas de modulación y codificación permitiendo un uso más eficiente del espectro radioeléctrico para la entrega de audio, video y datos a dispositivos fijos, portátiles y móviles. Al igual que su predecesor, DVB-T2 utiliza modulación OFDM43 con un gran número de sub portadoras, entregando una señal robusta y ofreciendo la posibilidad de utilizar antenas de recepción existentes. A diferencia de DVB-T, DVB-T2 utiliza la misma codificación de corrección de errores empleada en los estándares DVB-S2 Y DVB-C2, la cual es el LDPC44 combinada con BCH45 permitiendo el transporte de señales de alta calidad en presencia de altos niveles de ruido e interferencia. 4.2.1.1 Características de la capa física Las especificaciones técnicas de DVB-T2 ofrecen una selección de varios niveles de robustez y protección para cada servicio por separado dentro de un flujo de transporte (Transport Stream) transmitido por una señal en un canal. Esto permite que cada servicio tenga un modo de modulación único dependiendo de la robustez de la señal requerida a través del uso de Physical Layer Pipes-PLP. Por otro lado, la adición del modo QAM 256 en la modulación el DVB-T2 permite aumentar el ancho de banda disponible para la transmisión de datos y se beneficia de la mejora FEC46. 43 OFDM: Multiplexación por división de frecuencias ortogonales 44 LDPC: Low Density Parity Check 45 BCH: Bose Chaudhuri Hocquengham 46 FEC: Forward Error Correction Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 63 de Informe Diagnóstico1 348 4.2.1.2 Características de la red En comparación con su predecesor se han añadido nuevos modos de transporte para mejorar el rendimiento de las redes de frecuencia única (SFN) y aumentar el periodo del símbolo. Este aumento en el periodo permite una reducción en el tamaño del intervalo de guarda sin dejar de manejar reflexiones multitrayecto. La codificación Alamouti también está disponible para SFN simples, en la cual un receptor puede recibir varias señales de forma simultánea de más de un transmisor. Utilizando estas características, se ha estimado que el uso de una SFN podría permitir un aumento de la capacidad potencial de hasta el 67% en comparación con el modo DVB-T de similar robustez. Por otro lado DVB-T2 mediante el uso de técnicas como Tone Reservation y ACE 47 se permite una reducción del pico a potencia media (PAPR) utilizada en la estación emisora en un 25%, lo que puede reducir significativamente la cantidad total de energía que debe estar disponible para el funcionamiento de estaciones de transmisión de alta potencia. 4.2.1.3 Características Principales En resumen las principales mejoras que incorpora DVB -T2 se relacionan a continuación: 1. Constelaciones rotadas: Proporciona robustez adicional en constelaciones de órdenes inferiores frente a pérdida de datos. 2. Múltiples PLPs: Permite ajuste independiente de la robustez de cada servicio prestado dentro de un canal para alcanzar las condiciones de recepción necesarias, también permite la adaptación de los transmisores. 3. Codificación de Alamouti: Método de diversidad de transmisor, mejora la cobertura en SFNs de pequeña escala. 4. Interleaving Extendido: Incluye bit, celda, tiempo y frecuencia del interleaving. 47 ACE: Extensión activa de constelación Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 64 de Informe Diagnóstico1 348 Como resultado de los puntos anteriores se puede ofrecer una velocidad de transferencia de datos mayor que la de DVB-T y/o una señal mucho más robusta. 4.2.2 MULTIPLEXACIÓN Y COMPRESIÓN La innovación con consecuencias más significativas en la historia del sector de la televisión es la transición del formato analógico al digital en la difusión de señales. Este cambio tecnológico ha tenido un profundo impacto sobre las diversas áreas que integran el sector de televisión, y ha traído consigo la posibilidad de revisar la asignación del espectro con el propósito de maximizar la eficiencia en su uso así como el número de participantes en el sector. Por ejemplo, en la tecnología analógica, para el caso Colombiano, donde el ancho de las portadora es de 6 MHz para cada canal de televisión, generando una relación 1:1 entre la portadora y el canal transmitido; para el caso digital sobre este mismo ancho de banda de 6 MHz es posible transmitir más canales y servicios con mejor calidad y resolución en comparación con un canal analógico, permitiendo aprovechar de una forma más eficiente el espectro electromagnético. 4.2.2.1 Canales y Bandas de frecuencia para Televisión en Colombia Con la adopción del estándar de televisión digital terrestre DVB-T para la televisión abierta en agosto de 2008, los canales nacionales públicos y privados iniciaron la implementación de los sistemas de transmisión con dicho estándar; el cual se adaptó para Colombia manteniendo la misma canalización y ancho de banda de 6 MHz del sistema analógico. Por tanto en Colombia un canal con señal de televisión ocupa 6 MHz sin importar si es analógico o digital; los gráficos correspondientes a sus espectros se pueden observar en la Ilustración 17, donde la señal analógica muestra los picos correspondientes a video, color y sonido: Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 65 de Informe Diagnóstico1 348 Ilustración 17. Canal analógico en el espectro de Televisión Fuente: UNAL, Contrato 048 IF2 (2013) En la señal de televisión digital DVB-T2 que se muestra en la Ilustración 18 se observa un espectro plano que ocupa los 6 MHz del canal, a diferencia de la señal analógica que muestra picos y valles en la señal. Ilustración 18. Canal Digital en el espectro de Televisión Fuente: UNAL, Contrato 048 IF2 (2013) El aprovechamiento “total” del espacio asignado, sumado a las características técnicas y el beneficio de la digitalización del mismo segmento de 6 MHz, permite transportar más canales de televisión digital, con mayor resolución como lo muestra la Ilustración 19. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 66 de 348 Informe Diagnóstico1 Ilustración 19. Eficiencia de la señal Analógica y Digital. Fuente: UNAL, Contrato 048 IF2 (2013) 4.2.2.2 Cadena de Transmisión La cadena de transmisión de señales de televisión se realiza multiplexando canales de audio y video, como se muestra en la Ilustración 20, teniendo que cuenta que en 2012 la CRC adoptó además de la canalización de 6 MHz, la codificación de video de acuerdo con “... lo establecido en la norma internacional de telecomunicaciones de la Recomendación UIT-T H.264 «Codificación de vídeo avanzada para servicios audiovisuales genéricos» equivalente a la norma ISO/IEC 14496-10, comúnmente denominada H.264/MPEG-4 AVC.”48 48 Comisión de Regulación de Telecomunicaciones CRC, Def de las especificaciones técnicas de la TDT, sep 2012. https://www.crcom.gov.co/recursos_user/Documentos_CRC_2012/Actividades_Regulatorias/TDT/documentos_soporte_TDT_20120914.pdf Especificaciones técnicas TDT Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial - INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 67 de Informe Diagnóstico1 348 Ilustración 20. Cadena de Transmisión de Tv Broadcast Fuente: UNAL, Contrato 048 IF2 (2013) Los sistemas DVB-T2 transmiten audio y video digital comprimido, y otros datos en "tubos de capa física" (PLP Physical Layer Pipes), utilizando modulación OFDM con codificación de canal concatenada además de entrelazado. Su mayor velocidad de bits ofrecida, con respecto a su predecesor, DVB-T, hace que sea un sistema adecuado para la transmisión de señales de HDTV. Por ejemplo, supongamos un perfil DVB-T2 equivalente (256-QAM, 32k, tasa de codificación 5/6, intervalo de guarda 1/16), se logra un aumento de la tasa de bits de hasta 37,73 Mbps. En la Tabla 17 que se presenta a continuación, se relacionan las tasas de transmisión de datos en bit por segundo, para los diferentes esquemas de modulación de DVB-T2 dependiendo de la tasa de codificación:49 Tabla 17. Relación de BW (Mbps) Vs Modulación 49SIEBERT, Peter Dr. Comparison of DVB-T2 with 1st Generation DTT Solutions. DVB Project Office. Geneva, Switzerland. Publicado en Agosto 2013. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 68 de Informe Diagnóstico1 348 Fuente: Consultor Se puede observar que el estándar DVB-T2 tiene características mejoradas en cuanto a que soporta transporte de múltiples tramas, codificación y modulación variable, esquema de modulación de 256QAM. Es necesario tener en cuenta que todas la eficiencias a nivel de tecnología tienen un costo, para este caso al tener mayor velocidad (Mbps) es necesario garantizar el nivel de señal recibido por los decodificadores del lado del cliente, lo cual implica contar con una mayor cantidad de transmisores que garanticen que la huella de calor esté dentro de los parámetros mínimos de recepción, es decir que se requiere una mayor inversión a nivel de CAPEX y OPEX. A medida que la tecnología va evolucionando los diferentes servicios a prestar aumentan los requerimientos de ancho de banda, de forma tal que para SDTV (Standard Definition TV) los requerimientos de ancho de banda son de alrededor de 3 Mbps, para HDTV (High Definition TV) de 9 Mbps, mientras que para las tecnologías que actualmente son de punta como 3DTV y UHDTV se requieren 11.5 Mbps y 30 Mbps respectivamente. Una relación entre el aumento del requerimiento del ancho de banda con la evolución de las tecnologías de video se presenta en la Ilustración 21. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 69 de 348 Informe Diagnóstico1 30 Mbps 11,5 Mbps 9 Mbps 3 Mbps SDTV HDTV 3DTV UHDTV Ilustración 21. Requerimientos de Ancho de Banda para diferentes Servicios Fuente: Consultor El estándar DVB-T2 permite transmitir varios formatos de resolución de imagen; LD (Low Definition 320 por 240 píxeles), resolución de imagen estándar SD (640 por 480 píxeles), hasta alta definición HD que corresponde a 1080 líneas horizontales de imagen (1920 por 1080 para pantalla ancha en proporción ancho alto de 16:9). 4.2.2.3 Codificación El complemento ideal de los beneficios obtenidos por DVB-T2 es utilizar un sistema robusto y eficiente de codificación, actualmente se cuenta con MPEG, MPEG-2 y MPEG-4 y MPEG5, siendo este último el más reciente y evolucionado, pero tiene la desventaja que el ecosistema de forma transversal apenas se está desarrollando, dejando como la mejor opción costo/eficiencia al MPEG-4. Conforme a la resolución 4047 del 2012 de la CRC, se establecen especificaciones técnicas aplicables a la red y a los receptores del servicio de televisión digital terrestre en Colombia, en esta se define que el sistema de codificación de video será el H.264/MPEG-4.AVC. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 70 de 348 Informe Diagnóstico1 El estándar H.264 está asumiendo una creciente popularidad debido a que portales Web como Youtube o software como Adobe Flash Player 9 ya lo han incorporado y soportan este formato. Las emisiones por satélite, los HD-DVD y los Blu-ray usan también H.264. A continuación, se mencionan las características más relevantes de codificador MPEG-4 Codificación basada en objetos en lugar de frames. Uso de objetos naturales o sintéticos a partir de los cuales se puede realizar la composición de una escena. Soporte para interactividad. Más reusable y flexible, con mayores capacidades de protección de contenido. Las bajas tasas de bits soportadas dan la capacidad de disfrutar el contenido interactivo sobre redes DSL, inalámbricas y móviles. Para un sistema de TDT como el de Colombia se combinan las facilidades del sistema de DVB-T2 y la codificación MPEG-4, permitiendo la optimización del espectro electromagnético (recurso finito). El siguiente es un ejemplo básico de cómo se integra y se optimiza este recurso, partimos de un sistema que quiere transmitir 2 canales HD y 2 canales en SD, asumimos que los anchos de banda máximo para cada uno de los servicio es el relacionado en la gráfica, en estas condiciones el ancho de banda a nivel de datos necesario para transmitir estos canales de forma simultánea sería de 18 Mbps, con la utilización de multiplexores estadísticos y las eficiencias del códec se puede asegurar la calidad del contenido para cada canal, la Ilustración 22 detalla el ejemplo. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 71 de Informe Diagnóstico1 348 Ilustración 22. Ejemplo de Transporte de Canales en DVB-T2 Fuente: Consultor Aunque este parámetro no es dinámico en una red en producción, para el caso del ejemplo se muestra que ajustando los parámetros de modulación y FEC el sistema DVB-T2, garantiza la tasa de bits adecuada para soportar la transmisión de los canales digitales. En este caso se plantean 4 opciones que el diseñador de la red puede utilizar para soportar el requerimiento inicial, la decisión de cuál opción escoger dependerá de las condiciones de cubrimiento, niveles de recepción en los STB (Set Top Box) del cliente, etc. De forma general, al utilizar una modulación de mayor eficiencia como 256QAM o 64QAM se aumenta la tasa de bits de transmisión que soporta el sistema DVB-T2, pero para garantizar estas condiciones es necesario mejorar las condiciones de recepción en el cliente final lo cual puede implicar un aumento en los transmisores de baja potencia, impactando de forma directa el CAPEX y OPEX de la red. Cuando se selecciona una modulación menos eficiente se mejoran las condiciones de propagación pero se reduce de forma considerable su tasa de bits, lo cual puede ser una opción muy favorable para operadores pequeños que en su estrategia de negocio implementen pocos servicios. Una de las razones por la cual los países cambian de una señal analógica a una digital es que la digitalización de la TV hace un uso más eficiente del ancho de banda asignado a los Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 72 de Informe Diagnóstico1 348 radiodifusores. Las emisoras pueden ofrecer más de un canal utilizando la misma cantidad de ancho de banda asignado en el pasado. Por ejemplo, el operador público RTVC, ofrece programación habitual de sus tres canales públicos en las frecuencias análogas (4, 13 y 24)50 pero además transmite estos mismos canales por una sola frecuencia digital en formato HD, por ejemplo, el Canal Institucional es transmitido en el canal 16.1, Señal Colombia en el canal 16.2 y Canal Uno en el canal 16.3. 4.2.3 ESTADO ACTUAL DE LA MIGRACIÓN DE LA TELEVISIÓN ANALÓGICA A LA DIGITAL Como se mencionó al principio de este capítulo, se expide por la extinta CNTV el Acuerdo 004 del 20 de diciembre del 2011 en el cual se actualiza el estándar de televisión digital a DVB-T2 para el despliegue de TDT en el país. El mencionado acuerdo mantiene el plazo de transición del sistema analógico al digital hasta el 31 de diciembre de 2019, para los concesionarios de Televisión Privada Nacional y para el operador público Nacional RTVC. La cobertura analógica del operador público nacional RTVC es del 92.26%51 de la población nacional. Por otro lado, la cobertura analógica de los operadores de televisión privada nacional es del 100% de su obligación contractual, la cual está compuesta por todos los municipios con una población mayor a 20.000 habitantes, tomando como referencia el censo de 1997. 50 Para la ciudad de Medellín, según el plan de frecuencias de la ANE. 51 Fuente ANTV Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 73 de Informe Diagnóstico1 348 4.2.3.1 Cobertura Nacional TDT / DVB-T A finales del 2010 se dio inicio a la construcción de las primeras estaciones digitales bajo el estándar DVB-T en las ciudades de Bogotá y Medellín, conforme al registro de frecuencias52 para el servicio de televisión radiodifundida reportado por la ANE. A fecha de julio del 2015 el despliegue de TDT bajo el estándar DVB-T se encontraba aún en las ciudades de Bogotá y Medellín tal como se muestra en la Tabla 18, a continuación: Tabla 18. Canalización DVB-T Fuente: Consultor Para agosto del 2015 los operadores de Televisión Privada en Colombia confirmaron a la ANTV que la infraestructura asociada a las emisiones de DVB-T fue apagada completamente. 4.2.3.2 Cubrimiento Nacional de TDT / DVB-T2 - Operadores Públicos En 2014 bajo la operación de RTVC entran las estaciones digitales bajo el estándar DVBT2. Tras la ejecución total de la primera y la segunda fase de la implementación de la televisión digital terrestre pública (diciembre de 2015) se alcanza una cobertura del 70.3% de la población nacional. 52 Registro de frecuencias para el servicio de televisión por radiodifusiòn, tomado de: http://www.ane.gov.co/index.php/component/jdownloads/finish/3/1229.html?Itemid=0 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 74 de Informe Diagnóstico1 348 Posteriores fases tienen como objetivo lograr unas coberturas del 89.26% a diciembre de 2017 y 92.26%53 en el 2018. En la Tabla 19, se ilustra la distribución de frecuencia junto con el número de estaciones primarias y secundarias para proveer el servicio de la televisión abierta nacional de operación pública, como se observa se transmite simultáneamente la misma información pero en diferentes frecuencias dependiendo del alcance geográfico de las estaciones correspondientes, esta información se basa en la presentación del PTTV54 (Plan técnico de televisión de Colombia) presentado en abril del 2014 y publicado en la página oficial de la ANE (Agencia Nacional del Espectro): Es importante mencionar que esta informacion corresponde a una proyeccion realizada por la ANE como insumo para hacer el PTTV, el cual es indpendiente qdel diseño que asuman los operadores privados y publicos para cumplir sus obligaciuones de cobertura. Tabla 19. Distribución de frecuencias Simultcast RTVC Fuente: Consultor 53 Resolución 1206 diciembre de 2015 ANTV 54 PPT,tomado de http://www.ane.gov.co/index.php/component/jdownloads/finish/3/885.html?Itemid=0 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 75 de Informe Diagnóstico1 348 4.2.3.3 Cubrimiento Nacional de TDT/ DVB-T2 Operadores Privados Los actuales operadores de canales nacionales de televisión abierta de operación privada constituyeron desde su inicio en 1998, un consorcio que se encarga de los procesos de transmisión y difusión de las señales en todo el territorio colombiano (CCNP – Consorcio de Canales Nacionales Privados). Durante el año 2014 se adelantó la operación y el mantenimiento de 135 estaciones de transmisión de la red analógica y 14 estaciones de la red digital. El cubrimiento acumulado al finalizar el 2015 fue de 77% de su obligación contractual55 y su red de transmisión digital llegó a 34 estaciones, que cubren 190 municipios, dentro de los cuales están las 10 principales ciudades del país. En la Tabla 20, se ilustra la distribución de frecuencias junto con el número de estaciones primarias y secundarias para proveer el servicio de la televisión abierta nacional de operación privada, como se observa se transmite simultáneamente la misma información pero en diferentes frecuencias dependiendo del alcance geográfico de las estaciones correspondientes, esta información se basa en la presentación del PTTV56 (Plan técnico de televisión de Colombia) presentada en abril del 2014, publicado en la página oficial de la ANE (Agencia Nacional del Espectro). Es importante mencionar que esta informacion corresponde a una proyeccion realizada por la ANE como insumo para hacer el PTTV, el cual es indpendiente del diseño que asuman los operadores privados y publicos para cumplir sus obligaciuones de cobertura. Tabla 20. Distribución de frecuencias Simulcast CCNP 55 Municipios con poblaciones de más de 20.000 habitantes, según el censo de 1997 del DANE 56 PPTV, tomado de http://www.ane.gov.co/index.php/component/jdownloads/finish/3/885.html?Itemid=0 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 76 de Informe Diagnóstico1 348 Fuente: Consultor 4.2.3.4 Cubrimiento Regional de TDT/DVB-T2 -Operadores Regionales En Colombia se conoce como televisión pública regional, la señal de televisión que se origina en las diferentes regiones del país y que emiten su señal para una porción específica de territorio, mediante la modalidad de televisión radiodifundida. La Autoridad Nacional de Televisión (ANTV) regula, financia y promueve la televisión regional del país, por tanto no existe la modalidad de televisión regional privada o con ánimo de lucro. Los actuales operadores del servicio son: 1. Telecaribe. 2. Teleantioquia. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 77 de Informe Diagnóstico1 348 3. Telecafé. 4. Telepacifico. 5. Canal 13 - Teveandina. 6. Televisión Regional del Oriente. (TRO) 7. Teleislas. 8. Canal Capital. La red pública regional cuenta con ocho canales independientes entre sí en materia de producción, transmisión y programación. Cada uno de ellos cuenta con su propia parrilla de programación que obedece a las necesidades locales según su área de cobertura. A través de la red del operador público Radio Televisión Nacional de Colombia57 (RTVC) se transmite la señal de televisión digital de operación pública a nivel regional, esta red está compuesta por estaciones de alta y baja potencia que permiten una cobertura en la expansión de la señal de TV pública regional. Es importante mencionar que para la transmisión de la señal de televisión digital cada región cuenta con un número de estaciones terrestres variable de acuerdo con la topografía y área de cobertura de la región respectiva. Por otro lado, RTVC comenzó el proceso para el progresivo abandono del formato analógico y pasó al formato digital en la recepción de programas, pautas, promociones y demás material audiovisual. Por lo que hoy, permite a los canales regionales estar en la capacidad de recibir e ingestar material de contenido audiovisual finalizados en HD (Alta definición). A la fecha de realización de este informe, todos los canales regionales a excepción de telepacífico emiten sus contenidos en Alta Definición (HD) por el sistema de Televisión Digital Terrestre – TDT. 57 Radio Televisión Nacional de Colombia, RTVC, es el encargado de la Administración, Operación y Mantenimiento de la infraestructura técnica y civil de emisión, transporte y transmisión de radio y televisión. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 78 de 348 Informe Diagnóstico1 De los treinta y dos (32) departamentos solo en siete (7) (Vichada, Vaupes, Amazonas, Putumayo, Guaviare, Guainia, Arauca) no poseén señal TDT de alguno de los operadores, es decir que veinticinco (25) departamentos si hay TDT con cobertura parcial. Tabla 21. Porcentaje de municipio y/o ciudades canales reginales NÚMERO DE MUNICIPIOS con TDT OBLIGACIÓN DE COBERTURA DE CADA REGIONAL A 2015 (SEGÚN PUF) POBLACIÓN CUBIERTA TDT (AGOSTO DE 2015) PORCENTAJE DE COBERTURA Teleantioquia 55 6.620.737 4.510.792 68,13% Telecafé 21 2.505.254 1.368.563 54,63% Telecaribe 128 10.365.692 7.500.265 72,36% 1 76.442 71.305 93,28% OPERADOR REGIONAL Teleislas Telepacífico 42 8.237.174 4.303.290 52,24% Teveandina 159 16.649.999 12.591.937 75,63% Canal Capital 1 7.878.783 7.878.783 100,00% TRO 26 3.416.866 2.185.671 63,97% 4.2.4 DISTRIBUCIÓN DEL ESPECTRO Dentro de las facultades y responsabilidades de la extinta CNTV estaban las de administrar el espectro radioeléctrico atribuido al servicio de televisión, optimizando su uso y procurando definir las mejores condiciones para la entrada del servicio de televisión en tecnología digital en el país, esta entidad expidió el Acuerdo CNTV 003 de 2009, en el cual se establece el Plan Unificado de Frecuencias –PUF– en este se definen, entre otras, que “se adopta el Plan de utilización de Frecuencias en lo relacionado con las condiciones que deben cumplir las estaciones de difusión de televisión para permitir su instalación en áreas urbanas y rurales de los municipios…”. Así mismo, se define el método de registro de frecuencias de televisión. Y por último, se acuerda “adoptar los límites de exposición de las personas a Campos Electromagnéticos (CEM) producidos por las estaciones de radiodifusión de televisión, adecuar los procedimientos para y condiciones para su Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 79 de Informe Diagnóstico1 348 instalación y establecer políticas y condiciones generales para realizar mediciones de exposición a campos electromagnéticos - CEM…”58. Conforme al anexo 2 del Acuerdo 003 del 2009 se observa que la asignación del uso de los canales se realiza en 2009 tanto para la banda de VHF como para la de UHF. 4.2.4.1 Cuadro Nacional de Atribución de Bandas de Frecuencia: La versión utilizada para el presente informe del Cuadro Nacional de Atribución de Bandas de Frecuencia - CNABF es la publicada por la Agencia Nacional del Espectro59 -, en el que se especifica que Colombia hace parte de la REGIÓN 2 de acuerdo con la distribución mundial realizada por la Unión Internacional de Telecomunicaciones – UIT, como se muestra en la Ilustración 23. Ilustración 23. Regiones de atribución de las Bandas de Frecuencias Fuente: UNAL, Contrato 048 IF2 (2013) 58 Acuerdo CNTV 003 de 2009, http://www.ane.gov.co/cnabf/modulos/pdfs/Acuerdo_003_2009.pdf 59Cuadro Nacional de Bandas de Frecuencias: http://www.ane.gov.co/cnabf/ Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 80 de Informe Diagnóstico1 348 La tabla de atribuciones del espectro de un país es muy larga y en general incluye la atribución propuesta por la UIT y la que efectivamente se lleva a cabo en el país. Es importante tener una idea clara de las atribuciones entre 50 MHz y 6 GHz que conforma el espectro, con la mejor relación costo/eficiencia a nivel de propagación para las aplicaciones típicas de radio FM, TV y transmisión de datos. El espacio de televisión en Colombia va de 54 a 216 MHz (canales VHF del 2 a 13) y de 470 a 698 MHz (canales UHF del 14 a 51). Según las atribuciones del espectro, los servicios a prestar en determinado segmento están categorizados en: servicios primarios y secundarios. En la Tabla 22 los servicios primarios se describen en letra mayúscula dentro de la banda a especificar, mientras que los servicios secundarios se describen en letra minúscula. La búsqueda que se realiza en el CNABF (Cuadro Nacional de Atribución de Bandas de Frecuencias) se realiza por servicio primario: RADIODIFUSIÓN (Televisión), obteniendo las bandas específicas para los servicios de Televisión en Colombia. Tabla 22. Banda de Frecuencias atribuidas a Radiodifusión de Televisión en Colombia Fuente: Consultor Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 81 de Informe Diagnóstico1 348 En la anterior tabla, se observa que estas bandas están definidas en Colombia por las Notas Nacionales CLM 5, 21, 45 y 46. Adicionalmente, también se encuentra relevante la Nota CLM 67 que hace referencia a la banda para transmisión de señales de Televisión. Se observa también que para cada banda de frecuencia atribuida a Radiodifusión de Televisión se encuentran las Notas Internacionales definidas de 5.172 a 5.311A que se encuentran definidas en el CNABF. En particular, el CNABF también detalla el plan de distribución de canales de Televisión, como se presenta en la Tabla 23. Tabla 23. Plan de Frecuencias de Televisión (MHz) Fuente: Consultor Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 82 de Informe Diagnóstico1 348 4.2.4.2 PTTV (Plan Técnico de Televisión) El proyecto de adopción del PTTV (Plan Técnico de Televisión) para Colombia, comenzó por la ANE desde Junio de 2014, como consecuencia de la eliminación de la Comisión Nacional de Televisión (CNTV) en el año 2012. Cumpliendo con lo determinado en la Ley 1341 de 2009, Ley 1507 de 2012 y el Decreto 4169 de 2011 en lo referente a que la ANE es la entidad responsable de definir los atributos del Espectro Radioeléctrico y a que la ANTV es la encargada de asignar las frecuencias que previamente haya atribuido la ANE para la operación del servicio de televisión radiodifundida.60 El alcance61 del PTTV es: 1. Definir el uso de la Banda UHF 470-698 MHz (Canales 14 al 51), la banda VHF se encuentra fuera de este plan. 2. Definir la canalización para los operadores de TV Análoga existentes: Nacionales (x5), Regionales (x8), locales sin ánimo de lucro (x24). 3. Definir la canalización para nuevos operadores: Un tercer y cuarto canal nacional privado. Así como, reservas para TDT local en todas las principales ciudades del país (IBOPE, capitales, con reserva analógica para operación local con ánimo de lucro). Las principales tareas del PTTV son: 1. Planeación de frecuencias durante la fase de simulcast. 2. Cronograma de apagón. 3. Reordenación de frecuencias tras el apagón. La situación del espectro de TV a 2014 se muestra en la Ilustración 24. 60 Tomado del Proyecto de Decreto para adopción de PTTV de la página web de la ANE: http://www.ane.gov.co/index.php/conozca-el-proyecto-de-resolucion-de-adopcion-del-pttv.html 61 ANE - Ingenia Telecom, Axion. Plan Técnico de Televisión (PTTV) Colombia. Abril de 2014. Bogotá. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 83 de Informe Diagnóstico1 348 Ilustración 24. Espectro en Colombia Fuente: ANE, PTTV 2014 Se observa que la banda UHF se encuentra dividida en dos: 1. Banda Primaria TV (que está definida en el PTTV como uso exclusivo para servicios digitales), y 2. la Banda Secundaria TV sobre la cual se están radiando canales analógicos y digitales dependiendo de las condiciones regionales de la red analógica. Adicionalmente, el canal 37 en la portadora de 608 MHz se encuentra reservado para servicios de Radioastronomía y se recomienda no usar el canal 51 en la portadora de 692 MHz ya que es frontera con la banda del Dividendo Digital en 700 MHz. El principal cambio que se observa con relación al PUF es que el PTTV excluye de su alcance la banda VHF para servicios de Radiodifusión de Televisión. Sin embargo, se mantienen los lineamientos iniciales en cuanto al ancho de banda por canal radioeléctrico y condiciones para la instalación de radiobases siguiendo también las recomendaciones internacionales. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 84 de Informe Diagnóstico1 348 La recomendaciones de la ANE62 al PPTV que se hicieron en su momento involucran los siguientes siete aspectos : 1. “Evitar en la medida de lo posible, el uso del canal 51 en tecnología digital debido a las posibles interferencias generadas por los sistemas móviles en la banda de 700MHz. Para el canal 50, se recomienda su uso sólo en zonas donde se proporcione cobertura para recepción fija en exteriores. 2. El despliegue en tecnología digital del tercer canal nacional privado estará condicionado a los plazos de la liberación de la banda 470 – 512MHz, mencionados en la Resolución 449 de 2013 del Ministerio de las Tecnologías de la Información y las Comunicaciones. Adicionalmente, si el despliegue del tercer canal nacional privado incluye las estaciones Jurisdicciones y Cerro Azul, no habría disponibilidad de frecuencias para los municipios dentro de la zona de servicio de dichas estaciones. 3. El despliegue en tecnología digital del cuarto canal nacional privado estará condicionado a la liberación de frecuencias generada por el apagón analógico y al posterior reordenamiento del espectro. 4. Agrupar en el mismo multiplex digital a canales locales sin ánimo de lucro que operan en municipios cercanos para optimizar el uso del espectro y reducir los costos del despliegue en tecnología digital por parte de dichos operadores. 5. Las estaciones en tecnología digital que vayan a ser desplegadas en Colombia deben garantizar su compatibilidad con las estaciones que se encuentren en operación en las frecuencias planeadas. 6. Debido a la ocupación del espectro por parte estaciones analógicas de televisión radiodifundida en Colombia y para garantizar el despliegue de la televisión digital terrestre colombiana en la zona fronteriza con Venezuela, es necesario suscribir el acuerdo de uso del espectro en frontera con ese país de forma posterior al apagón analógico. 62 Criterios y Recomendaciones al PTTV http://www.ane.gov.co/index.php/component/jdownloads/finish/3/909.html?Itemid=0 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 85 de Informe Diagnóstico1 348 7. No hay frecuencias disponibles para la operación local sin ánimo de lucro en tecnología digital en la ciudad de Cali. Se planeará dicha frecuencia cuando haya disponibilidad de espectro en dicha ciudad, frecuencia que se mantendrá con el reordenamiento del espectro.” La canalización TDT en DVB-T2 según el plan técnico de televisión nacional (PTTV)63 en la fase de simulcast para los operadores RCN, Caracol, RTVC nacional se describe en la Tabla 24 y para y RTVC Regional se describe en la Tabla 25. Tabla 24. Canalización DVB-T2 para canales 14, 15 y 16 Fuente: Consultor Según consta en la comunicación identificada con el registro No. 844651 de fecha 1 de septiembre de 2015 emitida por MinTIC de acuerdo al Oficio No. 201500009706, radicado en el Ministerio de Tecnología de la información y las Comunicaciones bajo el N0. 687750 del 18 de agosto de 2015, el proceso de migración de la banda de 470 MHz a 512 MHz se encuentra completamente finalizado, los canales 18, 19 y 20 fueron liberados por parte del Comando General de las Fuerzas militares, la Policía Nacional y la Armada Nacional “Me permito informar que al a fecha el proceso de migración de la banda de 470 MHz a 512 MHz se encuentra completamente finalizado”. 63 Plan Técnico de Televisión http://www.ane.gov.co/index.php/component/jdownloads/finish/3/885.html?Itemid=0 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 86 de Informe Diagnóstico1 348 Esta comunicación cubre las recomendaciones 2 y 3 de la ANE para el PTTV, estas impactan de forma directa la liberación de espectro para las frecuencias de los nuevos canales privados; las recomendaciones adicionales son un conjunto de buenas prácticas y controles a tener en cuenta en la asignación de los nuevos canales privados. En comparación con las características de las señales de televisión analógicas, donde se pueden generar interferencias al recibirlas de los canales adyacentes si su sitio de transmisión se encuentra relativamente cerca, la asignación de frecuencias con este tipo de transmisión requiere una detallada planificación geográfica que distribuye las frecuencias de los canales de tal forma que se reduzcan al máximo las posibles interferencias. Esto explica por qué los operadores de canales de televisión abierta nacionales no tienen un mismo espacio de frecuencia para todo el país, sino que éste cambia entre regiones; a este tipo de distribución de frecuencias de televisión se les denomina “redes de multifrecuencia” o MFN (Multi Frequency Network). Tabla 25. Canalización DVB-T2 para canales 17, 44, 18, 28, 23 ,41 y 44 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 87 de Informe Diagnóstico1 348 Fuente: Consultor Para la transmisión digital de la señal de televisión se hace un uso más eficiente del ERE dado que su planificación es mucho más sencilla permitiendo que un operador nacional use un mismo número de canal para una gran porción del territorio nacional, esto es lo se denomina redes de una sola frecuencia o SFN (Single Frequency Network). El uso de SFN nacional puede permitir una mayor eficiencia del espectro. Sin embargo, SFN nacionales limitan la capacidad de los operadores de radiodifusión para ofrecer servicios de nivel regional y local. La Ilustración 25 presenta la diferencia entre una red MFN y una SFN: Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 88 de 348 Informe Diagnóstico1 Red de televisión Multi-frecuencia MFN. Red de televisión de sola frecuencia SFN. Ilustración 25. Diferencia entre MFN y SFN Fuente: UNAL, Contrato 048 IF2 (2013) 4.2.5 TECNOLOGÍAS USADAS La infraestructura necesaria con la que cuenta un operador para emitir contenidos de televisión aparece descrita en el Registro Único de Operadores - RUO64; en el que se presenta un número mínimo de estudios de grabación, salas de edición, salas de producción, cámaras, unidades móviles, sistemas de radioenlace, sistemas de monitoreo, almacenamiento, respaldo y gestión de la infraestructura, contenidos y señales con que cada canal debe disponer. Conforme a los requerimientos técnicos generales para TDT en Colombia publicados en septiembre del 2012 por la CRC65se logró determinar la topología de una red de transmisión para señales de televisión. La infraestructura de un canal de televisión se puede clasificar en tres grandes grupos: 64 Resolución ANTV 0202 de 2012 - Por la cual se reglamenta el Registro Único de Operadores –RUO– del Servicio de Televisión de que trata los artículos 48 y 49 de la Ley 182 de 1995 y el artículo 10 de la Ley 335 de 1996. 65 Definición de las especificaciones técnicas de la TDT en Colombia- Tomado de: https://www.crcom.gov.co/recursos_user/Documentos_CRC_2012/Actividades_Regulatorias/TDT/documentos_soporte_TDT_20120914.pdf Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 89 de Informe Diagnóstico1 348 1. Equipos e instalaciones para generar contenidos: Incluye un mínimo de estudios con cámaras, micrófonos, luces y control de iluminación, consolas de audio y video, y unidades móviles para grabación en exteriores. De sus componentes depende la calidad de los contenidos producidos; elementos como la iluminación, cámaras, lentes y los micrófonos determinan la imagen y sonido que representa al canal. Estos equipos determinan que la calidad de imagen y sonido generados por el canal, su tecnología y características técnicas son del mayor nivel posible independiente del proceso de difusión analógica o digital que use el canal. 2. Los equipos e instalaciones de producción y posproducción de la programación: Debe considerar sistemas de edición y almacenamiento de los contenidos, control de producción y planeación de una parrilla de programación a través de un “Master de Emisión”. El procesamiento de los contenidos permite combinar diferentes producciones e insertar contenidos de diversos orígenes para generar producciones multimedia de calidad. La coordinación y organización de los contenidos para emitirlos en el horario y secuencia programada desde un archivo digital es indispensable. Al igual que en el caso de los estudios e instalaciones complementarias, la tecnología y características técnicas de estos equipos requieren del mayor nivel posible de calidad y respaldo tecnológico independiente del proceso analógico o digital que use el canal para su difusión. 3. Los equipos de transmisión y difusión en señal analógica NTSC66 o digital DVB-T2: Se compone de un sistema que recibe la señal del canal y la lleva a todo el territorio colombiano, mediante una red de transporte hasta cada cerro o sitio de transmisión donde es modulada, amplificada y transmitida a los hogares. Es en el sitio de difusión de la señal donde el operador determina, según la normatividad del Acuerdo 002 de 2012, si usará transmisión analógica o transmisión digital; esto implica tener un transmisor primario, transmisor de respaldo y un arreglo de antenas ubicadas en la torre; si se emite señal digital se requerirá otro juego de transmisores primario y de respaldo junto con un segundo arreglo de antenas para la emisión de 66 National Television System Committee – NTSC es el estándar de televisión analógica adoptado en Colombia. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 90 de Informe Diagnóstico1 348 señal digital. Los puntos antes mencionados se presentan en Ilustración 26 y la Ilustración 27. Ilustración 26. Infraestructura de un Canal de Televisión Fuente: UNAL, Contrato 048 IF2 (2013) Todos los aspectos explicados anteriormente son relevantes y tienen diferentes alternativas para la adquisición o alquiler de la infraestructura necesaria para la producción y transmisión de un canal de televisión; en cualquiera de estas opciones la cobertura de la señal de televisión abierta para todo el país, o al menos para un alto porcentaje de población objetivo, exige detallados procesos de diseño y montaje que resultan en importantes inversiones económicas. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 91 de Informe Diagnóstico1 348 Ilustración 27. Diagrama en Bloques de un Canal de Tv. Fuente: UNAL, Contrato 048 IF2 (2013) A continuación, se presenta la infraestructura necesaria para la transmisión y difusión de un canal de televisión abierta con cubrimiento nacional tomando como referente a los actuales operadores públicos y privados existentes en el país. 4.2.5.1 Red de transporte de la señal El contenido es digitalizado para ser enviado, modulado y transmitido a través de la red de transporte. Esta red de transporte puede ser de Fibra óptica, radioenlace terrestre o enlace satelital; este último es el más utilizado en Colombia, el cual requiere de una Cabecera Satelital que recibe la señal del Master de Emisión del canal, la envía al satélite el cual a su vez irradia la señal a cada estación de emisión, donde una antena y un receptor satelital entregan esta señal a un transmisor de televisión, este la recibe y la demodula a banda base analógica o digital. Este sistema generalmente es redundante67 utilizando otras frecuencias o enlaces satelitales alternos en caso de falla del sistema principal. 67 Redundancia: Para asegurar funcionalidad el mayor tiempo posible, los sistemas de radiodifusión utilizan sistemas duplicados, de allí su nombre de redundantes, a través de dos sistemas idénticos donde uno está funcionando y el segundo es un respaldo en caso de falla del primero. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 92 de Informe Diagnóstico1 348 4.2.5.2 Transmisor de televisión Este modula y amplifica la señal según la asignación de la ANTV. Se requiere uno para señales analógicas y otro para señales digitales; estos sistemas, tanto los analógicos como los digitales, deben ser redundantes para asegurar emisión 24 horas todo el año. Para la sincronización, los transmisores utilizan receptores GPS que hoy se incluyen dentro del sistema transmisor. Para la conmutación al sistema de respaldo se debe incluir un conmutador coaxial que intercambia el transmisor conectado al sistema radiante, constituido por un sistema que filtra y evita emisiones de señal en frecuencias diferentes a la asignada, más un arreglo de antenas que emiten la señal en la dirección y potencia asignada. Todo el sistema radiante se instala en una torre que debe dar la ventaja geográfica que requiere la transmisión, esto complementado con un sistema de protección contra descargas atmosféricas acorde al artículo 16 del RETIE68 y la señalización para aeronavegación como lo exige la unidad administrativa especial de Aeronáutica Civil. 4.2.5.3 Sistemas complementarios La estación incluye sistemas de enfriamiento, respaldo eléctrico por UPS para interrupciones cortas del flujo eléctrico y planta eléctrica para respaldo. También es indispensable el sistema de puesta a tierra, junto con el monitoreo de una central, conocido como sistema de gestión. Los equipos pueden ubicarse en una caseta o en un contenedor para uso en exterior. 4.2.5.4 Red de transporte y difusión de los canales públicos, privados, locales, regionales y con/sin ánimo de lucro Tal y como se explica anteriormente, las tecnologías para el transporte y la difusión de los canales radiodifundidos son básicamente las mismas. Sin embargo, los canales públicos, privados, regionales y locales cuentan con redes independientes para la transmisión y difusión de sus señales. 68 RETIE: Res. 90708 de agosto 2013 Ministerio de Minas y Energía. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 93 de Informe Diagnóstico1 348 Como ya se mencionó en este capítulo, en Colombia la entidad estatal encargada de la transmisión y difusión de las señales de televisión nacional y regional pública, es Radio Televisión Nacional de Colombia - RTVC; a su cargo están el Canal Uno, Señal Colombia, Señal Institucional y los ocho operadores regionales. Cuenta con una red compuesta por cerca de 240 estaciones analógicas y 23 estaciones digitales69, para la transmisión de televisión en toda Colombia. Los operadores privados RCN y Caracol constituyeron desde su inicio en 1998, un consorcio que se encarga de los procesos de transmisión y difusión de las señales en todo el territorio colombiano (CCNP – Consorcio de Canales Nacionales Privados), su red está compuesta por 135 estaciones analógicas y 34 estaciones digitales. A continuación, en la Ilustración 28 se presentan de manera general las principales etapas de la red TDT en Colombia para transmisión de la señal digital: Ilustración 28. Etapas de la TDT 69 Fuente ANTV Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 94 de Informe Diagnóstico1 348 Fuente: Consultor Por otro lado, una estación local con ánimo de lucro, tal y como está concebida en la normativa nacional, es aquella que cubre una ciudad con tamaño de población superior a un millón de habitantes, y además, tiene la posibilidad de tener pauta publicitaria para poder cubrir los costos de operación y poder generar utilidades. Se diferencia de un canal de operación privada con cubrimiento nacional, precisamente en el hecho de que el cubrimiento de este último es en todo el país, mientras que una estación local con ánimo de lucro cubre esencialmente un área o región específica. Existen algunas diferencias respecto a un canal nacional y es precisamente el hecho de que por tener distancias cortas entre el centro de emisión y las antenas de radiodifusión, estos enlaces pueden plantearse a través de medios como microondas, cable, fibra óptica o sistemas similares, evitando tener que usar en todo momento un sistema satelital para lograr dicho sistema de transporte. 4.2.6 CRC: COMPARTICIÓN DE INFRAESTRUCTURA La Comisión de Regulación de Comunicaciones (CRC) de Colombia presentó una nueva resolución con la que obliga a los operadores públicos y privados de TV abierta radiodifundida a compartir su infraestructura de transmisión para incentivar la competencia en el sector. La Resolución 4841 de 201570 establece que las empresa propietarias de licencias de TV abierta de cobertura nacional, regional o local deberán establecer un precio justo para “facilitar las condiciones para el acceso a espacios en casetas, torres, energía y otras facilidades requeridas para la prestación del servicio”. Según el artículo 5 de esta resolución, se menciona que las instalaciones esenciales a las que se hace referencia son las que se listan a continuación: 1. Sistemas de Energía y Protecciones Eléctricas. Subestaciones Eléctricas. 70 COMISION DE REGULACION DE COMUNICACIONES, Resolución 4841 de 2105. Fuente: https://www.crcom.gov.co/resoluciones/00004841.pdf Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 95 de 348 Informe Diagnóstico1 Plantas de Emergencia. Unidades de Potencia Ininterrumpida (UPS). Sistemas de Puesta a Tierra y Sistema Integrado de Protección Contra descargas atmosféricas. 2. Área y obra Civil. Área Lote. Área Caseta. Área Torre. 3. Servicios Energía. Acueducto y Alcantarillado. Manejo Ambiental. Vigilancia. Los operadores y las compañías de infraestructura tendrán un plazo de cuatro meses para organizar un diseño de precios de compartición para todas las estaciones de TV bajo su responsabilidad. Según la resolución, la medida ordena “agilizar el despliegue de redes de televisión abierta, contribuyendo de esta manera a mejorar la cobertura de este servicio y facilitando a futuro la entrada de nuevos operadores al mercado”76. En su página de internet, la CRC puso a disposición del público las respuestas y comentarios acerca de las 71 condiciones de compartición de infraestructura para televisión abierta difundida . Cabe indicar que la obligación de compartición de infraestructura ya se especificaba de tiempo atrás desde la expedición del Acuerdo 005 de 2010 por parte de la extinta CNTV. En ese sentido, la reglamentación lo que hace es mejorar el entorno de acceso a dicha infraestructura. 71 COMISION DE REGULACION DE COMUNICACIONES, Condiciones de compartición de infraestructura. Dic 2015. https://www.crcom.gov.co/recursos_user/Documentos_CRC_2015/Actividades_regulatorias/Comparticion_infraestructura_tic/RPTA_COMENTARIOS_C OMPART_TV_30Dic2015.pdf Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 96 de Informe Diagnóstico1 348 La nueva obligación de la CRC supone un análisis previo de la disponibilidad de sitios de transmisión y del espacio físico e instalaciones esenciales como: suministro eléctrico, el sistema de puesta a tierra entre otros para la ubicación de transmisores y antenas en cada una de las ubicaciones; no se supone en ningún caso el alquiler de equipos como transmisores y antenas pues cada operador debe contar con un sistema principal y uno de respaldo. Para el caso de los estudios de grabación existen diferentes opciones de alquiler de estos a nivel local, aunque es de suponer que a largo plazo el canal deberá contar con estudios propios pues los sets, sistema de iluminación y calidad de imagen hacen parte integral de la identidad del canal que compite con el mercado previamente existente. El canal podrá también contratar el proveedor de acceso satelital para la distribución de la señal a todo el país, pero deberá en todo caso contar con un sistema que le permita almacenar, programar, y organizar en un “Master de Emisión” cada uno de sus contenidos; dada la naturaleza específica de este montaje y su requerimiento a largo plazo para el canal, se supone la adquisición de estos componentes. 4.2.7 CARACTERÍSTICAS REQUERIDAS PARA LA ENTRADA DE NUEVOS CANALES DE TELEVISIÓN ABIERTA CON CUBRIMIENTO NACIONAL Para un nuevo operador de televisión abierta de operación privada con cubrimiento nacional, su inicio de actividades, presupone el cumplimiento de las condiciones establecidas en la Resolución ANTV 202 de 2012 “Registro Único de Operadores” o RUO, en él se especifican los equipos e instalaciones mínimas que deben soportar su actividad como operador, facultándolo para adquirirlos o para alquilarlos a otros operadores públicos o privados existentes, sujeto siempre a la disponibilidad o espacio con que los últimos puedan contar. A pesar de la normativa citada, que permite el inicio de actividades con Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 97 de Informe Diagnóstico1 348 equipos e infraestructura alquilada72,73,74 habitualmente, los estudios de producción y edición de programas de televisión y sus equipos complementarios, por tratarse de un elemento determinante en la identidad de la producción de un canal de televisión, así como los sistemas complementarios a la producción y posproducción son requeridos de tiempo completo, y generalmente son de propiedad del operador. La red de transporte de la señal, también es un elemento indispensable de un canal nacional de televisión pues a través de ella se lleva señal a cada punto de transmisión, aunque esta red de transporte puede ser montada con diversas tecnologías como fibra óptica o radioenlaces terrestres; en Colombia todos los operadores públicos y privados usan sistema satelital. En los sitios de transmisión de los operadores actuales de televisión abierta nacional es posible hallar espacio en la torre para la ubicación de antenas adicionales para la red de transporte y para la transmisión al público, pero no es común que se cuente con transmisores sobrantes, es decir sistemas que incluyen el modulador, el amplificador y el filtrado de la señal de televisión, pero que no se estén usando, pues en todo caso cada operador requiere uno primario y otro de respaldo para cada señal que emita, y su funcionamiento se monitorea para evitar caídas en el sistema. Es pues de esperar que en algunos casos el nuevo operador encuentre espacio disponible en las torres, pero que deba instalar sus propios transmisores y sistemas de respaldo eléctrico. En los casos en que no haya disponibilidad de espacio en la infraestructura existente tendrá que realizar completamente el montaje de su sitio de transmisión desde cero. 72 CNTV, acuerdo 005 de 2010, Por medio de la cual se reglamentan las condiciones de acceso y uso de infraestructura de redes públicas y privadas de televisión radiodifundida. 73 La Resolución CRC 4245 de 2013 relacionada con la compartición de la infraestructura del servicio de energía eléctrica para el despliegue de infraestructura de telecomunicaciones y/o de televisión, definió las condiciones de acceso, uso y remuneración para la utilización de dicha infraestructura, así como topes tarifarios para las infraestructuras más utilizadas. 74 La resolución 4841/2015 establece que las compañías dueñas de licencias de TV abierta de cobertura nacional, regional o local deberán determinar un precio justo para “facilitar las condiciones para el acceso a espacios en casetas, torres, energía y otras facilidades requeridas para la prestación del servicio” Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 98 de Informe Diagnóstico1 348 4.3 TV POR SUSCRIPCIÓN O CERRADA La televisión cerrada como su nombre lo indica está limitada al cubrimiento o infraestructura del operador prestador del servicio, para acceder a los servicios prestados por el operador es necesario realizar una inscripción, un contrato donde se definen las condiciones del servicio a prestar y un pago mensual que cubre el valor de los servicios prestados. En una alta proporción para este tipo de redes el servicio de televisión viene empaquetado con servicios de comunicaciones como la telefonía y el internet, para el caso de colombiano se tienen dos clases de operadores que son regulados por la ANTV y son: 1. Licenciatarios comunitarios 2. Concesionarios de television por suscripción Para ofrecer el servicio estos utilizan redes tipo híbridas/HFC, en Fibra óptica/FTTx, o satelitales/DTH, la selección de la tecnología de acceso depende del modelo de negocio que el operador esté trabajando; en el siguiente punto se realizará una breve descripción de cada una de las tecnologías. 4.3.1 DESCRIPCIÓN MODULAR TV CERRADA La Ilustración 29 describe los módulos macro que componen una red de televisión cerrada sin importar su tecnología: Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 99 de Informe Diagnóstico1 348 Ilustración 29. Descripción Modular Tv Cerrada Fuente: Consultor 4.3.1.1 Cabecera Al sitio central donde se reciben las señales de todos los canales de televisión que van a ser retransmitidos a los usuarios finales, en este sitio se recepcionan, digitalizan, procesan, encriptan y se multiplexan para ser enviados a los usuarios finales, en general los componentes de este módulo son estándar para todas las tecnologías, excepto pequeñas diferencias para los sistemas IP. Los componentes principales de este módulo son: Parque Antenas: Corresponde al grupo de antenas satelitales con las cuales se reciben la señales nacionales e internacionales enviadas por los proveedores de contenido. Receptores: Son los equipos que se encargan de recibir la señal satelital y entregar en audio y video SD/HD la señal que envía el proveedor de contenido. Encoders: Estos equipos se encargan de codificar la señal que viene del satélite en MPEG-2 o MPEG-4 para dejarlos en un formato estándar para ser procesado e inyectado en la red. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 100 de Informe Diagnóstico1 348 Transcoders: Cuando la señal viene en un formato que no es compatible con la red se utiliza este equipo, que se encarga en convertir el formato recibido en MPEG-2 o MPEG-4 según corresponda. Acceso Condicional: Este sistema es el encargado de permitir el acceso al contenido a los usuarios finales; el equipo encripta el contenido recibido desde las casas programadoras y permite que los Set Top Boxes (STB) habilitados en el cliente puedan desencriptar el contenido. Multiplexor: Este equipo permite agrupar el contenido recibido desde las casas programadoras en Transport Stream TS, el cual puede ser inyectado a la red de transporte. 4.3.1.2 Red de Distribución Lo integran los diferentes componentes de la tecnología de distribución utilizada, los casos más comunes son: HFC (Hybrid Fibre Coaxial): Este tipo de red combina las ventajas de la Fibra óptica (FO) y el cable coaxial, donde la FO es utilizada para salir desde la cabecera hasta los nodos ópticos donde se convierte la señal óptica en RF que es inyectada en un cable coaxial tipo .500 que se usa como red dorsal de distribución hacia los clientes, la señal de televisión se transmite en ATSC o DVB-C dependiendo de la configuración de la red. Los operadores más importantes en el país con esta tecnología son Telmex Colombia S.A. y UNE EPM Telecomunicaciones S.A. DTH: (Direct to Home): el medio de transporte de esta tecnología es satelital, su gran ventaja es el cubrimiento el cual está limitado por la huella de cubrimiento del satélite, la señal llega directo del satélite hasta la casa del cliente final, para lo cual es necesario instalar una antena receptora satelital, el estándar más utilizado para la transmisión de la televisión en este sistema es DVB-S. Los operadores que cuentan con esta tecnología en el país son DirecTv Colombia Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 101 de Informe Diagnóstico1 348 LTDA, Colombia Telecomunicaciones S.A, UNE EPM Telecomunicaciones S.A y Tele 30. FTTH (Fiber To The Home): Esta tecnología permite conectar al cliente final con la cabecera 100% en FO, actualmente es el medio que tiene mayor capacidad de transmisión de datos, la transmisión del servicio de televisión es IPTV. En Colombia la Empresa de Telecomunicaciones de Bogotá y Emcali están desarrollando su modelo de TV sobre esta figura. 4.3.1.3 Acceso Cliente Lo componen los equipos que se instalan en la casa del cliente final y permiten recibir, desencriptar y reproducir la señal de televisión generada desde la cabecera. STB HFC: Es el equipo que se instala del lado del cliente que tiene televisión digital, el equipo permite convertir la trama de MPEG-2 o MPEG-4 a señal de video compuesto o HDMI para ser conectado al televisor y desencripta la señal recibida desde la cabecera. ONT: Equipo terminal del cliente que realiza la conversión de las señales ópticas a IP, su par en la red es la OLT. STB IP: Este terminal convierte las tramas de IPTV en MPEG-2 o MPEG-4 a señal de video y audio para que pueda ser reproducida en el televisor, este equipo se encarga de desencriptar la información enviada desde la cabecera. STB Satelital: El equipo es básicamente un receptor satelital de DVB-S que permite la conversión de las tramas MPEG-2 o MPEG-4 en señal de video y audio que pueda ser reproducida por el televisor. De acuerdo con el reporte de la ANTV (diciembre de 2015) de operadores de Televisión por Suscripción, se presenta la Tabla 26, en la que se tiene el número de suscriptores reportado de acuerdo a la tecnología de transmisión. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 102 de Informe Diagnóstico1 348 Tabla 26. Distribución Usuarios por Tecnología de Acceso Tecnología Satelital (DTH) Cableado (FTTH – HFC) TOTAL No. Suscriptores 1.502.333 3.615.923 5.118.256 % 29.35% 70.65% 100% Fuente: Consultor Como se puede observar en la tabla la tecnología dominante en el país es la HFC pero hay una tendencia de los grandes operadores (Telmex Colombia S.A. y UNE EPM Telecomunicaciones S.A) para integrar a sus soluciones el DTH, lo cual les da flexibilidad en cuanto a cubrimiento nacional sin desplegar redes de HFC o FTTH. La Tabla 27, relaciona los operadores y la tecnología implementada en la televisión cerrada a nivel nacional. Tabla 27. Distribución Usuarios por Operador y Tecnología Participación Tecnología Suscriptores % Colombia Telecomunicaciones S.A. E.S.P Directv Colombia LTDA FTTH - HFC 452.567 1.049.766 8.8% 20.5% EMCALI S.A.E.I.C.E Empresa Telecomunicaciones de Bogotá ETB Demás operadores Zonales y Municipales Telmex Colombia S.A UNE EPM Telecomunicaciones S.A 20.245 69.590 317.605 2.169.112 1.039.371 5.118.256 0.4% 1.35% 6.2% 42.37% 20.3% 100% DTH 29.35% 70.65 Total Fuente: ANTV75 información de operadores por suscripción 2015 - 6 Se ve un claro dominio de los operadores Telmex Colombia S.A., UNE EPM Telecomunicaciones S.A y Directv Colombia LTDA como líderes del mercado. 75 http://www.antv.gov.co/index.php/informacion-sectorial/suscriptores Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 103 de Informe Diagnóstico1 348 4.3.2 CABLEOPERADORES NACIONALES A nivel nacional existe una gran cantidad de pequeños y medianos cable operadores que desarrollan su negocio de forma zonal o municipal, aprovechando que los grandes operadores están concentrados en las grandes ciudades, la Tabla 28 relaciona la totalidad de los operadores y sus características principales. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 104 de Informe Diagnóstico1 348 Tabla 28. Relación Operadores Tv Cerrada Fuente: Consultor Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 105 de Informe Diagnóstico1 348 4.3.3 MUST CARRY El término “must carry” (MC) o “deber de entregar” nació a mediados de la década de 1970 cuando el Consejo Canadiense de Radiodifusión y Telecomunicaciones (CRTC) implementó la regla de que un sistema de cable debe “llevar” una estación de televisión abierta sin costo alguno para el operador de radiodifusión. Durante muchos años, la regla del MC canadiense generó muy poca fricción entre las emisoras terrestres y los sistemas de cable, dado que a los proveedores se les permite poner en práctica de otros servicios de telecomunicaciones digitales (como los servicios de Internet por cable y telefonía IP) con una menor regulación general que sus contrapartes de Estados Unidos . En los Estados Unidos, la Comisión Federal de Comunicaciones (FCC) regula este ámbito de los negocios y la política pública en virtud del acta 47 USC Parte II76. Estas reglas fueron confirmadas en una decisión 5-4 por el Tribunal Supremo de los Estados Unidos en 1997 en el caso de Turner Broadcasting v. FCC (95-992). Las normas actuales del "must-carry" fueron promulgadas por el Congreso de los Estados Unidos en 1992 (a través de ley de protección de la Televisión por Cable y acta de competencia), y la Corte Suprema de Estados Unidos confirmó las reglas al rechazar los argumentos de la industria del cable y programadores. Esa decisión también sostuvo que los MSO (Operadores Multi sistema) funcionaban como monopolio verticalmente integrado. Cada tres años, las reglas del MC permiten a los canales de televisión abierta elegir entre (1) permitir el libre acceso de su señal a todos los proveedores de televisión pago en un región de radiodifusión regional dada (Must Carry) o (2) negociar, con cada compañía de televisión paga por la términos y compensación para la retransmisión (“May Carry” o “poder transportar”).77 Un "llevar uno, llevar a todos" (Carry one, Carry all) gobierna la TV satelital: Si un canal de televisión local se distribuye por la compañía de televisión paga por satélite, 76 CORNELL UNIVERSITY, LAW SCHOOL, https://www.law.cornell.edu/cfr/text/47/76.55 77 FEDERAL COMMUNICATIONS COMISION, Dec 2015. https://www.fcc.gov/media/cable-carriage-broadcast-stations Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 106 de Informe Diagnóstico1 348 a continuación, todos los canales de televisión locales de la misma zona deben ser distribuidos. 4.3.3.1 Must Carry en Europa En la década de 1990, las normas Must Carry trataron de asegurar una programación diversa y plural para los usuarios de televisión paga en la Unión Europea, así como la inclusión de canales de interés general radiodifundidos en la parrilla. Algunos países también promulgaron Must Offer (MO) para complementar el MC, y, en ciertos casos, habilitar a las empresas de televisión paga para dar a sus clientes programación más competitiva. Las empresas de televisión radiodifundida y las empresas de televisión cerrada estaban en libertad para negociar costos de transmisión y royalties78. Sin embargo, hoy en día, la directiva de servicio universal79 permite a los Estados miembros de la UE imponer el MC a las redes de comunicación electrónica (es decir, TV por cable e incluido IPTV80 ), estos son los principales medios de comunicación mediante el cual las personas acceden a los canales abiertos. La norma de MC incluye no solo TV abierta sino que también incluye radio difundida y otros servicios suplementarios. Una compensación puede ser mandatorio a fin de cubrir los costos de retransmisión de los canales para ser transmitidos. 4.3.3.2 Must Carry en Colombia “Must-carry” o “deber de entregar” es la obligación a cargo de los operadores de televisión cerrada (Cable, DTH, FTTH, etc) de transmitir las señales de la televisión abierta por medio de sus redes y “must-offer” o “deber ofrecer”, es la obligación que tienen los operadores de TV abierta de permitir que sus señales sean retransmitidas a través de los sistemas de televisión por suscripción. 78 Nico van Eijk and Bart van der Sloot, Must-carry Regulation: A Must or a Burden? (Strasbourg, France: European Audiovisual Observatory, 2012) 79 European Union, “Directive 2002/22/EC of the European Parliament and of the Council of 7 March 2002 on universal service and users’ rights relating to electronic communications networks and services (Universal Service Directive), amended by Directive 2009/136/CE of the European Parliament and of the Council of 80 En el Reino Unido el MC incluye otras plataformas tecnológicas como IPTV. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 107 de Informe Diagnóstico1 348 Consideremos que la responsabilidad de “Must Carry” contenida en la Ley 680- 2001 de televisión81 y que los operadores de televisión por suscripción venían incluyendo la señal principal de los canales privados en su parrilla. Sin embargo, en Abril de 2014 los canales privados RCN y Caracol exigieron una retribución económica82 a los operadores de televisión por suscripción. Ante la negativa de los operadores de TV por suscripción, la señal en alta definición (HD, High Definition) de los canales privados fue retirada de los servicios cerrados y solo se incluyó durante el Campeonato Mundial de fútbol que se celebró en Brasil 2014. Terminado el campeonato la señal fue retirada nuevamente. La Autoridad Nacional de Televisión (ANTV) resolvió entonces ordenar a los operadores de televisión cerrada distribuir la señal principal de los canales de televisión abierta en forma gratuita para sus suscriptores. La resolución también permite que sean los propios operadores de TV abierta quienes elijan el formato de la señal que deberán entregar a los cableoperadores, ya sea la definición estándar (SDTV)83 o de alta definición digital (HD)84 según un comunicado de la ANTV, esta decisión fue tomada, para certificar el acceso a la televisión abierta donde “gana el televidente” al predominar “el derecho constitucional a la información, el pluralismo informativo y el acceso a la televisión”. 81 LEY 680 DE 2011. DIARIO OFICIAL, AGOSTO DE 2011. TOMADO DE http://www.mintic.gov.co/portal/604/articles-3686_documento.pdf 82 Caracol espera que se pague 650 pesos por cada usuario, mientras que RCN pide 800 pesos por usuario, lo que sería un ingreso adicional superior a tres mil millones de pesos para cada canal por año. 83 La Televisión de definición estándar (SDTV) es un sistema de televisión que utiliza una resolución que no se considera ser la televisión de alta definición (720p, 1080i, 1080p, 1440p, 4K UHDTV y 8K UHD) o televisión de definición mejorada (480p EDTV ). Los dos tipos de señales SDTV común son 576i, con 576 líneas entrelazadas de resolución, derivadas de los sistemas PAL y SECAM desarrollados Europea; y 480i con base en el sistema Americano NTSC. En Estados Unidos y Colombia, SDTV digital se transmite en la misma relación de aspecto 4:3. Algunos estándares que soportan emisión SDTV en digital son; DVB, ATSC, e ISDB. Los dos últimos fueron desarrollados originalmente para televisión de alta definición, pero se utilizan más a menudo por su capacidad para entregar vídeo SD múltiple y audio a través de multiplexación, que para el uso de todo el flujo de bits para un canal HD. 84 La Televisión de alta definición (HDTV, High Definition Television) ofrece una resolución que es sustancialmente más alto que el de la televisión de definición estándar. HDTV puede ser transmitida en varios formatos: 1080p: 1920 × 1080p: 2.073.600 píxeles (~ 2,07 megapíxeles) por cuadro 1080i: 1920 × 1080i: 1,036,800 píxeles (~ 1.04 MP) por campo o 2.073.600 pixeles (~ 2.07 MP) por cuadro. Algunos países también utilizan una resolución no estándar CEA, como 1440 × 1080i: 777,600 pixeles (~ 0.78 MP) por campo o 1,555,200 pixeles (~ 1.56 MP) por cuadro 720p: 1280 × 720: 921.600 pixeles (~ 0.92 MP) por cuadro La letra "p" aquí significa barrido progresivo, mientras que "i" indica entrelazado. Cuando es transmitida en dos megapíxeles por trama, HDTV ofrece cerca de cinco veces más píxeles que SD (televisión de definición estándar). Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 108 de Informe Diagnóstico1 348 Es importante anotar que no todos los canales locales son objeto de “Must Carry”; el art 11 de la Ley 680 de 2001 establece que los operadores de TV por suscripción deben garantizar la recepción de los canales locales que se recepcionen en el área de cobertura autorizada, siempre que técnicamente sea posible. Actualmente, los operadores cerrados están transmitiendo la señal en definición estándar de los canales de radiodifusión abierta RCN y Caracol. Mientras que la señal de alta definición no cuenta, por ahora, con ese permiso. 4.4 OTRAS TECNOLOGÍAS 4.4.1 IPTV La IPTV será la tecnología con la que se distribuirá la Televisión en el futuro. Los dos años anteriores han sido el punto de quiebre entre la TV digital clásica y la consolidación de la TV digital en protocolo IP a través de redes básicamente de datos, permitiendo que la televisión sea digital IP de principio a fin. Los cinco años anteriores han sido la etapa de desarrollo y expansión de este tipo de televisión. Algunos operadores realizaron inversiones considerables en plataformas correspondientes a los primeros pasos de este proceso evolutivo, pero este proceso ha sido tan veloz que con el enfoque actual estas primeras inversiones ya son obsoletas o inapropiadas. Para entender esta afirmación es conveniente identificar las etapas de esta evolución y el tipo de servicio de TV resultante. TV DIGITAL DVB-C, DVB-S Y DVB-T. Fue la etapa de la conversión de la TV analógica a digital y de la definición estándar. Estuvo basada en tres conceptos: 1. Resolución de Video estándar o SD. 2. Codificación digital MPEG-2. El bit rate necesario para transmitir este contenido es alto. Por ejemplo una película de HD normal necesita 12 Mbps. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 109 de Informe Diagnóstico1 348 3. Multiplexación de Bit Rate Constante CBR. A cada programa se le asigna el mismo bit rate, así la imagen lo requiera o no. Esto requiere que el medio de transmisión sea generoso, como el cable coaxial. Esta digitalización fue utilizada principalmente para distribución de contenido a través del satélite QPSK (HBO, DIRECT TV) y por la televisión digital QAM por cable a través de redes híbridas de fibra y cable coaxial. TV DIGITAL DVB-C, DVB-S2, DVB-T2 E IPTV En esta etapa de la evolución de la TV digital se hizo énfasis en mejores sistemas de compresión de la señal digital y el protocolo IP para manejar el Trasport Stream (TS) resultante en cada canal o en grupo de canales, los nuevos criterios de diseño son: 1. Resolución de Alta definición de video o HD. Se consolida en la industria electrodoméstica el receptor de TV digital full HD de 1080p y la mayoría del contenido se convierte a este formato. Hay una gran diferencia de calidad de experiencia entre el formato SD y HD y, por lo tanto, gran aceptación por parte del televidente. En esta época se inicia la distribución de videos usando protocolo IP y http a través de Internet y aplicaciones tipo WEBTV de baja calidad. 2. Codificación digital MPEG-4 o H.264 AV. Ahora el bit rate necesario para transmitir contenido se reduce a la mitad. Y por ejemplo el canal de cine de HD baja de 12 a 6 Mbps. Y los canales de SD a bit rates entre 1 y 2 Mbps. Este hecho le da vida a medios de ancho de banda limitados como el par de cobre telefónico usando xDSL y algunos sistemas inalámbricos. Al mismo tiempo, este bit rate tan bajo, abre la puerta definitivamente a la transmisión de contenido por Internet o redes de datos. 3. Multiplexación de Bit Rate Variable VBR. Este concepto de Bit Rate Variable permite multiplexar los programas de manera estadística ya que cada contenido exige el BR que necesita instantáneamente y deja el que no requiere para que lo utilicen otros contenidos que pueden demandar más velocidad, como los canales deportivos. De esta manera se incrementa la eficiencia de la multiplexación y se reduce el ancho Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 110 de Informe Diagnóstico1 348 de banda a través del medio de transmisión. Las primeras aplicaciones que utilizaron este concepto fueron los enlaces de programación a través del satélite. Paralelo a la reducción de ancho de banda necesario para la transmisión del video y a la multiplexación variable o estadística, se utiliza el protocolo IP para empaquetar el TS generado en la codificación MPEG realizada. De esta manera cada canal resulta con una dirección IP que puede ser UNICAST o MULTICAST. Este es el nacimiento oficial de la IPTV o la distribución de TV digital a través de redes de datos o networking. Los sistemas digitales diseñados bajo esta arquitectura convierten todos los programas, primero, a IPTV y, a partir de este punto, la modulan en QAM para redes HFC85, en 8QPSK para DVB-S2, en COFDM para DVB-T2 y en banda base SPTS86 para IPTV a través de redes FTTH87 o de datos. La primera generación de head end (cabecera) IPTV estaba compuesta por encoders o transcoders a H.264 AV, el switch de agregación y la inserción de la protección de los derechos digitales DRM88 y el Middleware o navegador. El primer medio de transmisión que recurrió a la IPTV H.264 AV para distribuir TV fue el par de cobre y la tecnología ADSL. Inicialmente hubo gran expectativa entre todos los operadores con medios de transmisión de ancho de banda limitado, como el par de cobre o los sistema inalámbricos. Se hicieron grandes inversiones tanto en head end, como en la red de distribución primaria. Las limitaciones de este sistema de IPTV aparecieron cuando se comprobó que cada usuario demanda, al menos 2 receptores de TV, y si cada uno de ellos sintoniza un canal HD, más la Internet de banda ancha y la telefonía IP, el ancho de banda total necesario llega aproximadamente a los 30 Mbps. Este valor es difícil de lograr con pares de cobre de más de 400 metros y ADSL2+. Los planes de mercadeo de estos operadores se vieron seriamente afectados por esta 85 HFC: Hybrid Fibre Coaxial 86 SPTS: Single Program Transport Stream 87 FTTH: Fiber To The Home 88 DRM: digital rights management Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 111 de Informe Diagnóstico1 348 limitación y, la mayoría, de los proyectos entraron en etapa de evaluación y búsqueda de alternativas. Una dificultad adicional para los operadores, durante esta etapa inicial de la IPTV, fue el software de navegación o browser del terminal del usuario. Este navegador es completamente propietario, la mayor de las veces desarrollado en JAVA y estructurado según la política de licencias para cada aplicación. De esta forma los terminales de usuario o IPTV STB89 resultaron costosos y anti estratégicos para lograr masificación del producto. Además este Middleware atado a los terminales implementa un sistema completamente cerrado que ata al operador con los proveedores e impide la implementación de planes alternos. La televisión satelital DVB-S2, en las modalidades de enlace o DTH, se benefició formidablemente durante esta etapa de la evolución de la TV digital. La reducción a más de la mitad del bit rate permitió bajar los costos y aumentar el número de canales tanto de resolución SD como HD. En Colombia tenemos cubrimiento de cinco (5) operadores grandes de DTH o TV directa al hogar: 1. Directv Colombia LTDA 2. Colombia Telecomunicaciones S.A.E.S.P 3. Telmex Colombia S.A 4. Tele30 S.A 5. UNE EPM Telecomunicaciones S.A. La nueva tecnología de compresión y multiplexación motiva constantemente a nuevos actores de este mercado a planificar sistemas DTH con cubrimiento nacional y continental para competir en la distribución de la TV lineal. 89 STB: Set-Top Box Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 112 de Informe Diagnóstico1 348 La Televisión digital terrestre TDT también evolucionó notablemente en esta etapa de la TV digital. El sistema DVB-T fue reemplazado por el DVB-T2 que aumenta el número de canales por portadora y permite la radiodifusión de canales HD. La compresión H.264 dio un verdadero impulso a la distribución de contenido IP por medio de redes no administradas como Internet, y planteó el concepto de la TV ONLINE no lineal que puede ser vista en cualquier momento, en cualquier dispositivo IP y a cualquier hora. Se preparaba, así el cambio total de la Televisión, que pasó de ser distribuida exclusivamente por unos operadores de televisión abierta (TDT) y cerrada como el DTH o el cable a ser contenido de televisión en Internet. 4.4.2 OTT OVER THE TOP TV: Una vez convertida la TV digital en IPTV, la NUBE o INTERNET se convirtió en la mejor opción para distribución global de contenido multimedia. La interactividad del IPTV unida a la velocidades de acceso que se están consolidando a lo largo del planeta cambiaron por completo el panorama de la Televisión. Y la fusión del PC con el terminal del usuario han simplificado los métodos de navegación y búsqueda de contenido. Al mismo tiempo han generado sistemas completamente abiertos. Los factores que impulsan esta tercera ola de la TV digital que se vive en estos días son los siguientes: 1. Resolución UHD o 4K: El estado del arte actual en la fabricación de televisores permite una resolución equivalente a dos veces la del tradicional TV 2K HD 1080p, o sea 4096x2160 pixeles. Desde el 2010 YouTube, Netflix y otros productores de contenido ONLINE han emitido programación en resolución 4K. Se requiere, por supuesto, un TV receptor de 4K y una conexión de 20 Mbps a Internet para su reproducción. Esta gran resolución, así como la velocidad de acceso necesaria, constituyen los hechos capitales en la etapa actual de la TV digital. 2. El nuevo algoritmo de compresión H.265 o HEVC permite reducir el bit rate a la mitad del H.264. De esta manera, la película de HD de 12 Mbps del MPEG-2 requiere solamente 3 Mbps. Como se ve, el campo para la IPTV en la NUBE está Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 113 de 348 Informe Diagnóstico1 completamente definido y listo. En la Ilustración 30 se muestra la evolución de los métodos de compresión. Aprox. 12 Mbps Aprox. 6 Mbps MPEG-2 H.262 Aprox. 3 Mbps BW -50% MPEG-4 BW -50% MPEG-5 H.265 Ilustración 30. Comparación BW Códec Fuente: Consultor 3. De otro lado, el gran avance en el montaje de fibra óptica como medio de acceso al suscriptor habilita las plataformas para velocidades superiores a los 20 Mbps. Se aspira a tener pronto un pico de banda ancha de al menos 30 Mbps. 4. Multiplexación ABR o de Bit Rate Adaptativo: Con el fin de lograr el bit rate más eficiente para todo medio de transmisión se desarrolló la metodología de transcodificación del contenido digital inicial adaptándolo a la exigencia de cada imagen o frame y al tipo de receptor: celular, tableta o TV. Por ejemplo en la Tabla 29, se muestra un layout ABR90 de un canal en H.264. Se pueden observar los diferentes bitrate existentes: Tabla 29. ABR Codec MPEG-4 90 ABR: Bit Rate Adaptativo Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 114 de Informe Diagnóstico1 348 Fuente: Consultor El flujo de datos hasta el usuario final se hace de la siguiente manera: El contenido original se codifica en H.264 o H.265 Se transcodifica a diferentes velocidades Se segmenta el tren de datos Cada segmento se encripta para control de derechos de autor o DRM Se empaqueta el segmento según el formato de video IP seleccionado entre los existentes: FLASH, HTML.5, HLS, DASH, SILVERLIGHT. Se entrega el contenido a la NUBE o CDN: Content Delivery Network El usuario utilizará un receptor tipo ANDROID o IOS para reproducir el contenido original. En la Ilustración 31 que sigue, se detalla este flujo de datos. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 115 de Informe Diagnóstico1 348 Ilustración 31. Esquema Conceptual de un OTT Fuente: Consultor El contenido tratado con la metodología OTT explicada se puede enviar a un CDN91 o a la NUBE para distribución global o a una red privada de FTTH o IP. Son múltiples las facilidades que se pueden habilitar para la televisión con esta nueva tecnología: 1. TV Lineal, canales en vivo 2. VOD 3. Shift TV 4. Catch up TV o TV grabada 5. Tv Everywhere 6. Multiscreen TV 91 CDN: content delivery network Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 116 de Informe Diagnóstico1 348 En Colombia los operadores locales de IPTV clásica están en planes para migrar sus sistemas hacia una arquitectura IPTV OTT más eficiente. Pero desde el punto de vista del OTT como tal, solamente los productores externos como Netflix, Clarovideo, Amazon y otros han logrado penetrar el mercado utilizando la infraestructura de banda ancha existente y las redes 4G para los teléfono celulares. En últimas, una vez establecida esta arquitectura tan eficiente, el problema se reduce a quien tiene contenido. Los principales servicios que se ofertan en el territorio nacional son Netflix, Movistar video, Caracol Play, Claro Video y Win Sports Online. También existe Crackle, una red de video administrada por Sony Pictures Entertainment que tiene series y películas gratis y legales. A través de Google Play y Apple Store se pueden comprar y alquilar un gran número de películas, incluyendo las más recientes disponibles legalmente. En la actualidad se cuenta con una gran variedad de contenido, que el usuario final tiene el poder de escoger qué ver. “La televisión se está volviendo un negocio por demanda. Ahora los usuarios tenemos la oportunidad de ver lo que queremos cuando queremos y no limitarnos a la oferta que esté en el momento”.92 4.4.2.1 Netflix Los contenidos de la plataforma de Netflix son posibles disfrutarlos a través de los Smart TV, PlayStation, Xbox, Chromecast, Apple TV, reproductores Blu-ray, desde el iPhone, iPad, Android, teléfonos Windows, tabletas y Pcs Windows/MAC. Esta plataforma posee diversas películas de drama, acción, comedia, además de documentales y variedad de programas de TV con opciones de subtítulos y doblaje, además algunos de sus contenidos están en formato HD y 4K, se estima que esta plataforma posee más de 4.000 títulos en su catálogo. El valor mínimo de suscripción mensual a la fecha de elaboración de este documento es de $16.900, ofreciendo un mes gratis de prueba. 92 http://www.elheraldo.co/tecnologia/la-television-ahora-se-ve-en-la-nube-199773 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 117 de Informe Diagnóstico1 348 4.4.2.2 Movistar Video En esta plataforma online los usuarios pueden ver en vivo 8 canales de noticias, deportes y entretenimiento y disfrutar de más de 1.400 series, películas y documentales a través de PCs, tabletas y Smartphone. El valor mínimo de suscripción mensual a la fecha de elaboración de este documento, para clientes de Movistar es $4.950 y de $7.950 mensuales para nuevos clientes. 4.4.2.3 Caracol Play Esta plataforma ofrece dentro de su catálogo títulos exclusivos de Caracol y además películas colombianas. Los usuarios tienen la posibilidad de suscribirse para ver todos los contenidos de la librería o de alquila producciones específicas. Este contenido puede ser visto desde PCs, dispositivos móviles Android / IOS y tabletas. La suscripción anual tiene un valor de $58.000, el alquiler de telenovelas y series de $34.800 y el de películas y eventos de $7.900 a la fecha de elaboración de este documento. 4.4.2.4 Win Sports Online Los usuarios pueden pagar por eventos específicos y videos de programas y partidos. En su oferta se destacan los partidos del Fútbol Profesional Colombiano y demás programas deportivos. Estos contenidos se pueden ver desde PC, Smartphone, tabletas y algunos televisores. El plan de suscripción anual, semestral y mensual tiene un costo mínimo de $16.500 a la fecha de elaboración de este documento. 4.4.2.5 Claro Video Claro Video es una plataforma online que cuenta con más de 30.000 contenidos que pueden ser vistos desde tabletas, Smartphone, PC y televisores. El usuario puede elegir entre películas, series, conciertos, caricaturas y documentales. El valor mensual de la suscripción es de $10.900, ofreciendo un mes gratis a clientes con Internet hogar y telefonía móvil post-pago. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 118 de Informe Diagnóstico1 348 4.4.2.6 Streaming de Contenido en Netxflix Para el año 2012, 8 de cada 10 Colombianos tenían acceso a internet93 y la conexión a Internet de alta velocidad desde el hogar se ha vuelto más asequible y más común94. Al mismo tiempo, el uso de Internet en casa incluye una cantidad cada vez mayor de la descarga y de streaming de contenido multimedia. Netflix tiene un salto en ese mercado mediante la adición de streaming en línea ilimitado como una de sus opciones de suscripción a partir de enero de 2008. Para reproducir contenido de Netflix, necesita una suscripción que incluye transmisión ilimitada. Además no cuenta con cláusulas de permanencia. La primera generación de Netflix utilizaba Microsoft Silverlight, una plataforma que los desarrolladores de software pueden utilizar para impulsar la interacción del usuario en la Web y dispositivos móviles. Dado que Netflix requería de Silverlight, el streaming se limitaba a los equipos y dispositivos que podían instalar y ejecutar el software Silverlight. Cuando Netflix transfirió su sitio Web para servicios en la nube de Amazon en 2010, la empresa aprovechó la oportunidad para incorporar la última tecnología de la Web. Esto incluye HTML5, el nuevo y el continuo desarrollo estándar para el contenido web interactivo. Por el cambio de Silverlight a HTML5, Netflix espera entregar más contenido a más dispositivos simplemente en función de si el software en ese dispositivo es compatible con los estándares con HTML5. Esto significa la apertura de Netflix a más navegadores web, consolas y dispositivos móviles95,96 Aunque el streaming de video de Netflix es conveniente, también tiene algunas desventajas. En primer lugar, no todo el contenido de Netflix está disponible en línea. Netflix ha ampliado continuamente su selección de contenidos en línea, pero todavía hay miles de películas que sólo se pueden ver en DVD. En segundo lugar, no todo el contenido de DVD está 93 Informe Trimestral de las TIC, tomado de: http://www.mintic.gov.co/portal/604/w3-article-1629.html 94 Colombiatic, tomado de: http://colombiatic.mintic.gov.co/602/articles-11128_archivo_pdf.pdf 95 Tecnología Netflix, tomado de: http://techblog.netflix.com/2010/12/four-reasons-we-choose-amazons-cloud-as.html 96 Netflix, tomado de: http://iq.pivotl.com/article/NDqH6Xcm59U/2010/05/20/netflix_ready_to_abandon_silverlight_for_html5/ Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 119 de Informe Diagnóstico1 348 disponible en línea. Por ejemplo, un programa de televisión extranjera en DVD puede tener dos subtítulos y doblaje Inglés disponibles, pero Netflix sólo se puede transmitir el idioma original con subtítulos. 4.4.3 LTE BROADCAST LTE Broadcast se concibe como un nuevo modelo de negocio tanto como para los operadores de tecnologías móviles como para los canales de televisión. La tecnología que habilita la transmisión de señales de televisión a través de redes móviles se conoce como eMBMS (enhanced Multimedia Broadcast Multicast Service) que como su nombre lo indica permite transmitir contenido en Broadcast y Multicast97. Se concibe debido a la necesidad de los usuarios móviles de acceder a contenido de video de alta calidad de forma casi aleatoria o espontánea especialmente debido a que los contenidos de video o Televisión requieren de alto uso de portadoras de espectro radioeléctrico. Con lo cual, esta tecnología permite que una cantidad ilimitada de usuarios que tengan acceso a contenido virtual puedan recibir el mismo contenido simultáneamente98. La Ilustración 32 muestra una radiobase operando con los dos modos de trabajo en LTE Broadcast y Unicast. El modo LTE Unicast es el tradicional, en el cual cada uno de los usuarios cuenta con un recurso dedicado para transmisión y recepción de servicios de video, mientras que el modo LTE Broadcast asigna un solo recurso en simultánea para transmisión de TV/Video para cualquier cantidad de usuarios. La tecnología eMBMS permite que ambos modos trabajen simultáneamente asignando recursos de forma dinámica: 97 Qualcomm Research, San Diego. Tomado de http://es.slideshare.net/zahidtg/lte-embms-technology-overview, 2012. 98 Why 4G broadcasting is the future of mobile TV, tomado de http://www.digitalspy.com/tech/vod/feature/a587549/why-4g-broadcasting-is-the-future-of-mobile-tv/. Agosto 2014. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 120 de Informe Diagnóstico1 348 Ilustración 32. Diferencia Broadcast Vs Unicast Fuente: GSA, LTE Broadcast (2016) Las principales aplicaciones que tendrá esta tecnología serán para la transmisión de contenido popular de Televisión y Video especialmente en estadios dando entretenimiento interactivo, servicios de transmisión de señales de emergencias, distribución de información del transporte público, actualizaciones de software y firmware a los dispositivos de los usuarios para computadores y dispositivos conectados al Internet de las Cosas (IoT, por sus siglas en inglés - Internet of the Things), entre otros. Según el informe de la GSA - Global Mobile Suppliers Association99, que es la asociación de fabricantes de dispositivos móviles a finales de 2015 ya se cuenta con 2 redes comerciales de eMBMS en Sur Corea con el operador KT y en Estados Unidos con el operador Verizon. Adicionalmente, más de 30 operadores móviles han estado involucrados en laboratorios y en pruebas de esta tecnología. También han detectado que a la fecha existen más de 100 dispositivos que se usan para eMBMS entre ellos se destacan teléfonos, tabletas, laptops, routers hotsopts y home gateways. Debido al rápido crecimiento de las tecnologías móviles, se estima que a nivel mundial existirán 8 billones de usuarios a 2019. También porque el crecimiento de los servicios móviles estará dado principalmente por video, se proyecta que el uso de estos servicios aumentará 10 veces entre 2013 y 2019. Según estas proyecciones se concluye que LTE 99 GSA - Global Mobile Suppliers Association, http://gsacom.com/. LTE Broadcast. Enero de 2016. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 121 de Informe Diagnóstico1 348 Broadcast es una industria en gestación que combina las ventajas de los servicios móviles con los servicios de TV/Video, y que gozaremos de sus beneficios a mediano plazo cuando se cuente con un ecosistema evolucionado. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 122 de Informe Diagnóstico1 348 5. ANÁLISIS DE MERCADOS: CONTENIDOS Y PANTALLAS La palabra televisión deriva del griego tele (lejos) y el latín visio (visión). La televisión por tanto es ver a distancia. Esta simple definición implica que sin importar la tecnología empleada para ver a distancia, lo importante es que haya algo para ver y alguien interesado en verlo. Por eso la televisión, más que tecnología, es contenido, un contenido pensado para atraer y retener a los espectadores. Esto requiere que ese contenido sea mejor que el de los competidores: mejor en calidad no sólo técnica, también estética y artística en todos los casos, mejor en creatividad, mejor en respeto por la audiencia y la satisfacción de sus demandas, mejor en variedad e innovación y en el caso de los informativos, más actual, veraz y oportuna; Como la audiencia, diversa en género, edad, nivel educativo y socioeconómico y aún más en intereses y necesidades de información y entretenimiento, busca contenidos, estos deben también estar disponibles según aquella los demanda. Y ya no sólo en el receptor tradicional del hogar. Entrar a competir en el mercado de la televisión en Colombia, en cualquiera de las modalidades abiertas o cerradas, nacionales o locales, requiere replantearse entonces qué contenidos ofrecer, cómo ofrecerlos, cuándo y dónde ofrecerlos y a quien ofrecerlos. 5.1 CON QUÉ CONTAMOS HOY EN OFERTA TELEVISIVA La oferta televisiva varía según los servicios a los que tengan acceso los usuarios, ya sea acceso a la tecnología y/o capacidad económica. Se relaciona con la multiplicidad de canales (factor externo al usuario), la interactividad (depende del usuario), la conectividad (externo), y el contenido (externo puesto que el usuario no lo produce, interno en la medida en que elige). Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 123 de 348 Informe Diagnóstico1 5.1.1 MULTIPLICIDAD DE CANALES La multiplicidad de canales de exhibición audiovisual se relaciona con la abundancia de medios de difusión. El país cuenta con todos los medios existentes a hoy: La Tabla 30 muestra la oferta para un usuario de televisión abierta hoy en Bogotá. 2 3 1 2 14 Total canales Públicos y Privados Canales TDT Nacionales análoga que cubren a Bogotá Canales regionales de tv lucro Canales locales con ánimo de tv análoga Canales nacionales públicos de tv análoga Canales privados nacionales de Tabla 30 Oferta de TV abierta para un usuario en Bogotá 22 Fuente: Consultor Si además es suscriptor de televisión cerrada100 en sus modalidades cableada o satelital cuenta con todos los canales nacionales, regionales y locales (por ley), con la oferta de canales extranjeros que provee el operador (en paquetes básicos, avanzados y premium según su afiliación) y canales propios del operador. En lo local, si es afiliado, cuenta con televisión comunitaria sin ánimo de lucro. Si también es usuario de internet cuenta con ofertas adicionales de los canales extranjeros en la modalidad VOD o Play, generalmente gratuitas si en su paquete con el operador tienen estos canales. 100 La televisión cerrada se conoce también como Televisión paga y como Televisión por suscripción. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 124 de Informe Diagnóstico1 348 Tiene la posibilidad de acceder a material audiovisual gratuito en YouTube y pueden contar con servicios VOD gratuitos como Cuevana o pagos como Netflix, Hulu o Amazon entre otros.. Y aunque aún no es una tendencia, pero ya se ha probado, con contenidos a través de su teléfono celular. 5.1.2 INTERACTIVIDAD La interactividad se relaciona con la capacidad de selección e interacción del espectador y ésta se relaciona con los dispositivos y posibilidades de conexión a señales al alcance en el mercado. El más común, el televisor, ha dado un salto tecnológico cualitativo atractivo para la audiencia. El receptor que llegó a las salas de los hogares colombianos en la década de los 50, luego se multiplicó y trasladó a las habitaciones, ahora regresa a las salas, con su pantalla plana de más pulgadas, mejor resolución, casi artículo decorativo. Con referencia a los televisores (en particular SmartTV), conectados a servicios de Televisión cerrada, con la opción de conexión a Internet de manera directa o por wi-fi, en 2010, sólo el 10% de las marcas contaba con referencias SmartTV, en 2014 estas alcanzaron el 40%. Ese año, debido a la transmisión del Mundial de Fútbol, las ventas durante los primeros 5 meses del año se dispararon.101 En teléfonos móviles (en particular smartphones), para finales de 2015 se estimaba que 16,3 millones de personas en Colombia contaría con un Smartphone y las proyecciones de penetración de estos dispositivos para el 2018 es de 60,9%, que representa a 20,9 millones de personas.102 101 Este año se han vendido un millón de televisores. Artículo Semana.com. Sección Tecnología - Novedades .2014/07/10 19:00. Disponible en : http://www.semana.com/tecnologia/novedades/articulo/este-ano-se-han-vendido-un-millon-de-televisores/395120-3 Consultado el 10/02/2016 102 Colombia alcanzará los 16,3 millones de personas con smartphones al final de 2015. Artículo larepublica.co. Sección Empresas. 2011/01/24. Disponible en : http://www.larepublica.co/colombia-alcanzará-los-163-millones-de-personas-con-smartphones-al-final-de-2015_212451 Consultado 10/02/2015 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 125 de 348 Informe Diagnóstico1 En la Ilustración 33 se puede observar el porcentaje de hogares que poseen un dispositivo electrónico como computador de escritorio, portátil o tableta en 2014 en Colombia. La penetración de computadores de escritorio es la más alta en equipos de cómputo como se aprecia en la ilustración mencionada , seguida por los computadores portátiles. Las tabletas y duales (tableta y teléfono) son aún las de menor penetración.. Para el primer semestre de 2014 se habían vendido unos 3 millones de tabletas.103 En tanto un smartphone pueda hacer los mismo que una tableta (tendencia del mercado) y además ser un teléfono, estos seguirán superando a las tabletas. Porcentaje de hogares con computadores y tabletas 2014 100,0% 50,0% 44,5% 53,3% 27,5% 24,3% 13,3% 33,5% 29,3% 16,0% 11,6% 5,3% 5,5% 3,0% 0,0% Total Cabecera De escritorio, portátil o tableta De escritorio Centros poblados y rural dispersa Portátil Tableta Ilustración 33. Porcentaje de hogares que poseen computador de escritorio, portátil o tableta en Colombia 2014.104 Fuente: DANE - Encuesta Calidad de Vida (ECV) 2014 5.1.3 CONECTIVIDAD En cuanto a conectividad, componente imprescindible de la interactividad, el informe de Mintic del tercer semestre de 2014 indicó que al mes de septiembre Colombia tenía 9,7 millones de conexiones de internet de banda ancha, 342% más que en el 2010. Como se observa en la Ilustración 34 basada en gráfico elaborado por la CRC con fuentes del DANE, 103 Colombianos compran más tabletas de marca. Artículo Semana.com. Sección Tecnología. 2014/09/15. Disponible en http://www.semana.com/tecnologia/articulo/colombianos-compran-menos-tabletas-genericas-mas-de-marca/402579-3 Consultado el 10/02/2016 104Disponible en : http://colombiatic.mintic.gov.co/602/articles-13464_archivo_pdf.pdf Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial : INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 126 de 348 Informe Diagnóstico1 la mayor parte de las conexiones en los hogares aún corresponde a conexiones fijas, lo que limita la interactividad dentro del concepto de TV Everywhere. Porcentaje de conexión a Internet a 2014 35 30 25 20 15 10 5 0 31,7 29,1 25,1 16 10,9 9,9 4,1 2,8 2012 Hogares con Inernet fijo 3 2013 Conexión internet móvil 2014 Hogares con internet fijo y móvil Ilustración 34 Porcentaje de Hogares que poseen conexión a Internet en Colombia Fuente: DANE - Encuesta Calidad de Vida (ECV) 2014 105 5.1.4 CONTENIDO La oferta de contenidos es amplia. A excepción de los canales tradicionales de televisión abierta (nacional, regional y local) cuya programación es multitarget y generalista, los espectadores encuentran a su disposición canales temáticos y segmentados por audiencias en la televisión cerrada (cableada y satelital, con y sin ánimo de lucro). Cuentan también con contenidos Pague Por Ver (Pay per View o PPV) ofrecidos por los operadores de Televisión cerrada y los que se obtienen a través de protocolos de televisión por Internet (IPTV o streaming) como la televisión en vivo , el catch-up (los programas de televisión están disponibles después de la primera emisión), el start over (los programas pueden reiniciarse) y el VOD. 105 Disponible en : http://colombiatic.mintic.gov.co/602/articles-13464_archivo_pdf.pdf Consultado 10/02/2016 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 127 de Informe Diagnóstico1 348 5.1.4.1 Franjas, programación y parrillas de la Televisión abierta y cerrada Según las leyes nacionales, la televisión como servicio público tiene como fines formar, educar, informar y recrear. Sus contenidos no son objeto de censura ni control previo. Todos los canales deben anteponer al programa a emitir la clasificación del público al cual el programa va dirigido y advertencias de contenido. La parrilla de los canales de televisión abierta nacional (en general) está conformada por lo que se conoce como programación generalista, es decir destinada a todos los públicos y con temáticas, géneros y formatos variados, sobre los que hay varias clasificaciones aplicables: Ficción (como películas, telenovelas, series y miniseries, animados); No Ficción (como noticieros, periodísticos, documentales, realities, vida real, concursos, magazines, y deportes, cualquiera de estos pregrabado o en directo) La programación se establece por franjas horarias, que están definidas en la normatividad, pero que también responden a la denominación que cada operador da a las mismas para establecer las tarifas de sus espacios para la pauta publicitaria. Las franjas se conocen por sus nombres en español para la norma y en inglés para la venta de espacios, como se observa en el ejemplo para la programación de lunes a viernes en la Tabla 31. Tabla 31 Franjas Horarias Franja Norma Familiar Familiar Prime Adultos Horario 00:00 a 10:00 10:00 a 19:00 19:00 a 22:30 23:30 a 24:00 Franja Comercial Day Early Fringe Prime Time (o Triple A) Late Overnight Horario 5:00 a 12:30 13:00 a 19:00 18:00 a 23:00 23:30 a 01:00 24:00 a 5:00 Fuente: Tarifas Canal Caracol (2015) El Prime Time es la más importante en términos de venta de pauta publicitaria y por ende en donde se ubican los mejores contenidos y los más populares. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 128 de 348 Informe Diagnóstico1 Algunos canales (v.g. Caracol) añaden subfranjas como el Prime Periodísticos, Early noticias, Day noticias, Day infantil. La programación está regulada también por cuotas en pantalla para la producción nacional, mediante porcentajes entre la nacional y la extranjera. Como se aprecia en la Tabla 32, en general se privilegia la producción nacional. Tabla 32 Cuota en pantalla DESDE 00:00 10:00 19:00 22:30 00:00 10:00 19:00 22:30 HASTA Producción Nacional (%) Lunes a Viernes 10:00 Libre 19:00 55% 22:30 70% 00:00 50% Sábados, Domingos y Festivos 10:00 Libre 19:00 Libre 22:30 50% 00:00 Libre Producción Extranjera (%) Libre 45% 30% 50% Libre Libre 50% Libre Fuente: Ley de Televisión En sábados, domingos y festivos el porcentaje de producción nacional será mínimo del 50% en horario triple A Estas condiciones de cuota en pantalla, deberían incentivar la industria de la televisión, sin embargo el hecho de que los dos canales privados sean productores sólo impacta positivamente a unas pocas productoras que cubren las necesidades cuando la infraestructura de producción no es suficiente. Las programadoras del Canal Uno y City TV a la vez productoras, satisfacen su demanda de contenidos con su infraestructura. Las parrillas de programación de los canales de operación cerrada tienen la obligación de emitir la programación de los canales primarios de los operadores nacionales privados y públicos, los canales regionales y el canal local con ánimo de lucro. En este capítulo se reseña el contenido general de ésta programación con el fin de observar las características Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 129 de Informe Diagnóstico1 348 de la oferta con la que compiten los canales privados nacionales, los concesionarios del Canal Uno y el canal local con ánimo de lucro, así como los canales de televisión cerrada, incluyendo los comunitarios. 5.1.4.1.1 Programación y parrilla de Canales Privados Nacionales, Canal Local con ánimo de lucro, concesionarios actuales del Canal Uno106 De acuerdo con estas definiciones y normas, los canales privados y concesionarios, establecen libremente la programación de sus parrillas, con contenidos 7x24 (7 días de las semana durante las 24 horas). 5.1.4.1.1.1 Caracol TV La parrilla de Caracol Televisión está conformada por programación que sólo varía de manera destacable con la transmisión de programación especial, en particular de producciones nacionales e internacionales de exclusividad del Canal, como la transmisión de los partidos de fútbol de la copa mundial, Miss Universo y otros eventos sobre los cuales el canal ha comprado los derechos de transmisión. En el cumplimiento general de la cuota en pantalla, en las 168 horas de programación semanal emite un 70% de programación nacional representada en programas de variedades (12,5%), noticieros (19,34%), telenovelas (6,5%), series (10,4%), realities (2,9%), periodísticos (2,3%), programas de humor (7,1%) y programas religiosos (0,9). El 30% de programación extranjera lo representan la telenovelas (11,3%), series (5,9%), animados (2,4%) y películas (11,9%). Caracol enfoca su programación hacia las telenovelas (nacionales y extranjeras), manteniendo al menos una nacional en el Prime Time; los informativos (3 diarios); el humor (mantiene en su parrilla el programa más antiguo de la televisión nacional y de alta sintonía); y las franquicias de realities, al menos uno al año en la parrilla, que junto con telenovelas con calidad de exportación, atraen a la audiencia de estos géneros y mantienen al canal en el primer lugar del rating. 106 Observación de la parrilla durante la emisión del 1 al 7 de febrero de 2016 y análisis de la programación publicada en la página web de cada canal Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 130 de Informe Diagnóstico1 348 5.1.4.1.1.2 RCN Televisión La parrilla de RCN Televisión, en general, se mantiene estable en los géneros principales por franja horaria; noticieros y telenovelas y ha sido particularmente estable en las franjas de programación infantil del fin de semana desde sus orígenes. Más del 70% de su programación total es nacional, porcentaje repartido entre noticieros (23%), telenovelas (10%), variedades (9%), concursos (4%), deportes (3%), periodísticos (5%), infantiles (18,6%). En programación extranjera hay un 4,5% en telenovelas, 6% en series, 3,4% en películas, y 3% en periodísticos extranjeros. RCN apunta en ocasiones a competir con Caracol con los realities y con transmisiones deportivas. Sin embargo Caracol supera esta oferta con las grandes competencias mundiales de fútbol sobre las que ha comprado derechos. Los canales privados nacionales de televisión abierta han establecido históricamente una programación que compite entre sí en el Prime Time con el mismo tipo de programas: noticiero vs noticiero, telenovela vs telenovela, dejando pocas alternativas de elección entre géneros para los espectadores. Sin embargo, la calidad de las producciones, en particular de las de ficción (seriados y novelas) de ambos canales atraen a las audiencias de los estratos 1 al 4, que representan el mayor rating para estos géneros. En conjunto, los dos canales nacionales son los preferidos de las audiencias, incluso por encima de los canales internacionales más vistos por los colombianos. La entrada de un tercer canal de operación nacional y su sostenibilidad implicará el contar con estrategias fuertes para morder la torta publicitaria que estos canales, con más de 15 años de experiencia y permanencia como canales y antes de éstas, varios más como programadoras con espacios con concesión, ya han conquistado y dividido. 5.1.4.1.2 Canal privado local con ánimo de lucro (City TV) La apuesta de City en sus inicios fue la de una programación para jóvenes, fresca, irreverente, musical. Su parilla hoy dista de esa propuesta. Es difícil de consultar en página, pues no existe un formato completo actualizado que la incluya y porque difiere de lo que Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 131 de Informe Diagnóstico1 348 realmente emite el canal. Hay poca información sobre los géneros y orígenes de los programas. En programación nacional cuenta con un noticiero de información local, un programa de variedades, periodísticos en formato real tv, series nacionales realizadas a partir de franquicias de contenido extranjero y series y telenovelas nacionales emitidas con anterioridad por otros canales nacionales o producidas en el mercado colombiano para el mercado hispano de los Estados Unidos. No cuenta con producción propia en el género de ficción. Emite franjas de programación infantil extranjera, con animé japonés y una alianza con Nickleodeon, la Franja Nick. En series extranjeras, emite algunas que han salido de las parrillas internacionales, familiares y para adultos y una comedia. En cuanto a cine, cuenta con franjas para películas. Es interesante su oferta de documentales, ya que los canales privados nacionales y los espacios concesionados del Canal Uno no cuentan con ellos y estos son una alternativa para la audiencia. Sin embargo los canales documentales de la oferta de la televisión cerrada son una fuerte competencia. EL sentido del canal local de Bogotá se ha desdibujado y sólo se mantiene a través de los noticieros y periodísticos, una fortaleza del canal que se apoya en su estructura como parte de los medios de la casa El Tiempo. Con estos, los reencauches de los programas de ficción nacionales y una franja sostenida de variedades, cumple con las cuotas en pantalla. 5.1.4.1.3 Concesionarios del Canal Uno La parrilla del Canal Uno está conformada por la programación de las tres empresas productoras concesionarias de los espacios y por RTVC, cada una con un 25% de la parrilla. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 132 de Informe Diagnóstico1 348 La programación que está incluyendo RTVC en la parrilla del Uno, son programas en coproducción con los concesionarios, programas financiados por el FONTV y series nacionales producidas por programadoras concesionarias anteriormente del mismo Canal Uno y del Canal A que entregaron su archivo a la CNTV hoy ANTV como parte de pago de obligaciones contractuales al entregar los espacio concesionados. La parrilla ofrece series internacionales, magazines nacionales de variedades y una franja de cine. La fortaleza del canal está en la programación que ofrecen CM& y NTC-Colombiana de Televisión con los noticieros y periodísticos de carácter independiente que registran sintonía y son reconocidos por la audiencia como productos que informan de manera veraz, oportuna y objetiva, y que ocupan el Prime Time. También se desatacan los populares programas de Jorge Barón TV, en consorcio con Sportsat. Los programas de Jorge Barón TV se han sostenido a través de los años y conservan una audiencia fiel, en especial los eventos y el programa musical, a pesar de que su calidad técnica no se equipara a la de las producciones de los demás concesionarios. 5.1.4.2 Programación y parrillas de la Televisión cerrada La televisión cerrada (cableada y satelital) tanto privada como comunitaria, ofrece varios canales, cada uno con su propia parrilla. En general, estas parrillas dependen de la oferta de las casas productoras y distribuidoras, por tanto varía de uno a otro operador. La oferta a los suscriptores y/o afiliados se empaqueta de varias maneras: paquetes básicos, paquetes avanzados y paquetes Premium, canales HD y canales y películas PPV. Hay más de 250 canales disponibles, entre generalistas, temáticos y segmentados por audiencias. La mayor parte de los paquetes básicos contiene un promedio entre 90 y 100 canales incluyendo los canales colombianos del servicio público de TV (12) y canales Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 133 de Informe Diagnóstico1 348 colombianos satelitales auspiciados por el Estado como Zoom (el canal universitario) y el Canal Congreso.107 Adicionalmente algunos operadores cuentan con canales propios de producción del mismo operador y/o de producciones por encargo. El análisis de la oferta de la televisión cerrada es complejo debido a la segmentación temática, por género y por edades de las parrillas, sin embargo, los colombianos prefieren aún las telenovelas y realities de los canales privados nacionales y los noticieros independientes del Canal Uno. 5.2 PRODUCCIÓN DE CONTENIDOS DE LA TELEVISIÓN ABIERTA PRIVADA NACIONAL Y LOCAL La televisión abierta privada nacional nutre sus parrillas de programación con programas de dos orígenes: 5.2.1 PROGRAMAS PRODUCIDOS POR EL CANAL A su vez, los programas producidos son de dos tipos (en cuanto a su forma de producción y emisión). Primero encontramos los pregrabados: se graban y luego se emiten, en este caso se les conoce como diferidos. Dentro de esta clasificación están las telenovelas, series, magazines, programas periodísticos, humor, infantiles, variedades, conciertos, musicales y deportivos. La autopromoción y en Directo, son aquellos que se emiten desde el lugar de origen a través de señales de microondas o satelitales. En este caso se incluyen los noticieros, competencias deportivas, y eventos nacionales e internacionales. Otra clasificación general que se emplea al definir la programación se relaciona con el origen de la idea y la forma de realizarla: Ficción: Comprende las telenovelas, seriados y TV Movies y No ficción: Comprende los documentales, periodísticos, magazines, musicales 107 Fuente: Páginas Web de los operadores Claro, Directv, UNE y Movistar Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 134 de 348 Informe Diagnóstico1 y noticieros. También se establecen categorías según la finalidad u objetivo de los contenidos establecidos por la regulación: Informar, formar, educar, entretener. Los canales nacionales privados (así como el canal público nacional Señal Colombia y los regionales, también producen programas por encargo, en la modalidad de “lata”, es decir, se contrata la producción total o parcial del programa a través de una productora de contenidos. Bajo esta modalidad se promueve la industria nacional, abriendo espacios a productoras a través de la contratación directa (en el caso de la tv privada) y de convocatorias o licitaciones (en el caso de la tv pública). Cada tipo de programa según estas clasificaciones tiene unas metodologías y unos costos diferentes de producción. 5.2.1.1 Programas de ficción Los programa de ficción son aquellos en los cuales existe un argumento producto de la imaginación de un autor, aunque pueden basarse en hechos y personajes reales. Entre ellos se cuentan las telenovelas, series y películas. La Tabla 33 describe brevemente los requerimientos en las etapas de preproducción, producción, y postproducción, que difieren entre géneros y formatos televisivos. Tabla 33 Requerimientos generales para la producción de programas de ficción ETAPA/RECURSO GENERALIDADES PREPRODUCCIÓN TALENTO Creativos: un guionista o pool de guionistas, argumentistas y dialoguistas, adaptadores (cuando la obra se basa en una obra anterior), lectores de los guiones y un director de contenidos o director creativo, este suele ser del staff del canal. Una tendencia es la de comprar historias de otros países (franquicias o guiones) y adaptarlas al público nacional, otra es la de hacer remakes, es decir tomar una obra que ya se realizó en el pasado y hacer una nueva versión. Productores: hay varias líneas en la producción. El productor general, el productor ejecutivo, el jefe de producción, el productor de campo, el productor de locaciones, asistentes de producción. El productor general suele ser del staff del canal. La palabra proviene del cine, cuando las películas se entregaban a teatros y televisoras en latas en las que se almacenaban. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 135 de 348 Informe Diagnóstico1 ETAPA/RECURSO GENERALIDADES Director General, director asistente, director de Unidad (cuando hay más de un equipo de grabación), asistentes de dirección. Jefe de casting (también se contratan empresas de casting) PRODUCCIÓN Director de arte y asistentes Director de fotografía Script o continuista Elenco, el cual se divide entre actores principales o protagónicos y coprotagónicos, actores de reparto, figurantes y extras con o sin parlamento. TALENTO Equipo de arte: Escenógrafo, cuando la grabación se realiza en estudio o hay que construir los decorados; Ambientadores, Utileros, Maquillador y asistente (en ocasiones caracterizador), Vestuarista y asistentes Peinador y asistentes Música Original, intérpretes. LOGÍSTICA Locaciones Cattering (alimentación en locación) Transporte terrestre de personal, talento y equipos con conductores Transporte aéreo, fluvial, marítimo Estudio (incluye montaje y desmontaje de la escenografía y las luces) Aseo y cafetería Montaje y desmontaje de estudio y/o escenografías TÉCNICOS Luminotécnico (o gaffer o jefe de luces y asistentes) Coordinador de piso cuando se graba en estudio Sonidista y asistente Microfonista Operadores de la Unidad Móvil Camarógrafos y asistentes de cámara Dependiendo del tipo de cámara: foquista, DIT Operadores de grúa, Dolly, steady cam Electricistas EQUIPOS Unidades móviles Cámaras y sus accesorios (lentes, trípode, monitor) Sonido (micrófonos, mezcladores, grabadoras externas) Grip Luces Soportes de cámara: grúas, Dolly, steady cam OTROS Animales en escena Vehículos en escena Tomas aéreas Drones Material de archivo Asesores (para producciones de época, temas científicos y otros) Efectos especiales en escena POSTPRODUCCIÓN Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 136 de 348 Informe Diagnóstico1 ETAPA/RECURSO GENERALIDADES Editores Sonorizadores Colorizadores Diseñadores de cabezotes y créditos Salas de loggin o ingesta del material grabado Salas de edición y masterización Salas de sonorización Salas de colorización Salas de finalización (en donde se incorpora todo el material audiovisual y sonoro) Por lo general, los canales cuentan con un equipo (staff) que se ocupa de la elaboración de las promociones de sus programas y que funciona como una unidad de negocios separada de la producción misma de la programación. No se pasa por las etapas de preproducción y producción puesto que se emplean escenas y fragmentos del material grabado en escena. Los departamentos de promoción suelen contar con un director creativo, uno o varios copies, editores, sonorizadores, coloristas y locutores. Piezas para otros medios Estrategia publicitaria y el plan de medios Mercadeo Los costos de la emisión se relacionan con el staff contratado por el canal para esta tarea. Están los jefes de emisión, ingenieros, operadores, personal de ingesta, revisores de calidad técnica, entre otros. Otros costos asociados son los del mantenimiento de los equipos y las redes de emisión y la inversión en servidores, así como la conservación del material grabado, que es patrimonio del canal. Un canal con ventas de productos, también incurrirá en costos relacionados con la creación del portafolio, de los vendedores y/o distribuidores, las copias, la participación en mercados internacionales, en premios y festivales nacionales e internacionales TALENTO EQUIPOS PROMOCIÓN EMISIÓN OTROS Fuente: Consultor 5.2.1.2 Programas de no ficción Los programas de no ficción varían en costos de producción según su género (documentales, noticieros, magazines, periodísticos, musicales, transmisión en vivo de eventos, conciertos, deportes). Pasan por las misma etapas de preproducción, producción y postproducción en diferentes medidas, y por la de emisión. Dado que la lista es extensa, hemos seleccionado los más representativos. Tabla 34 Requerimientos de producción para programas de no ficción ETAPA/RECURSO GENERALIDADES PREPRODUCCIÓN Noticieros en vivo Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 137 de 348 Informe Diagnóstico1 ETAPA/RECURSO GENERALIDADES Director periodístico, directores de secciones TALENTO Productores: hay varias líneas en la producción. El productor general, el productor ejecutivo, el jefe de producción, el productor de campo, asistentes de producción. El productor general suele ser del staff del canal. PRODUCCIÓN Director periodístico, directores de secciones, periodistas, investigadores y reporteros TALENTO Escenógrafo y asistentes Periodistas, investigadores, reporteros, corresponsales, presentadores LOGÍSTICA Transporte terrestre de personal, talento y equipos con conductores Transporte aéreo, fluvial, marítimo Estudio (incluye montaje y desmontaje de la escenografía y las luces) Aseo y cafetería TÉCNICOS Luminotécnico (o gaffer o jefe de luces y asistentes) Coordinador de piso cuando se graba en estudio Sonidista y asistente Microfonista Camarógrafos y asistentes de cámara Operadores de grúa, Dolly, steady cam Electricistas EQUIPOS Master control de estudio Cámaras y sus accesorios (lentes, trípode, monitor) Sonido (micrófonos, mezcladores, grabadoras externas) Grip Luces Soportes de cámara: grúas, Dolly, steady cam Microondas, fly away OTROS Material de archivo catalogado, indexado, digitalizado. Suscripción a servicios de noticias internacionales POSTPRODUCCIÓN DE NOTAS PREGRABADAS TALENTO EQUIPOS PROMOCIÓN EMISIÓN Editores Sonorizadores Colorizadores Diseñadores de cabezotes y créditos Salas de loggin o ingesta del material grabado Salas de edición y masterización Salas de sonorización Salas de colorización Salas de finalización (en donde se incorpora todo el material audiovisual y sonoro) Estrategia publicitaria y el plan de medios Mercadeo Staff: jefes de emisión, ingenieros, operadores, personal de ingesta, revisores de calidad técnica, entre otros. Fuente: Consultor Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 138 de 348 Informe Diagnóstico1 Otro ejemplo es la producción y transmisión de eventos deportivos: Tabla 35 Requerimientos para la producción de eventos deportivos ETAPA/RECURSO GENERALIDADES PREPRODUCCIÓN Eventos deportivos en vivo TALENTO Director Ibid PRODUCCIÓN Director, narradores, presentadores TALENTO LOGÍSTICA TÉCNICOS EQUIPOS Escenógrafo y asistentes Transporte terrestre de personal, talento y equipos con conductores Transporte aéreo Estudio (incluye montaje y desmontaje de la escenografía y las luces) En estudio: Luminotécnico (o gaffer o jefe de luces y asistentes) Coordinador de piso cuando se graba en estudio Sonidista y asistente Microfonista Camarógrafos y asistentes de cámara Operadores de grúa, Dolly, steady cam Electricistas En estudio: Master control de estudio Cámaras y sus accesorios (lentes, trípode, monitor) Sonido (micrófonos, mezcladores, grabadoras externas) Grip Luces Soportes de cámara: grúas, Dolly, steady cam En el lugar del evento: Unidad móvil (una o varias dependiendo del evento) Cámaras y sus accesorios (lentes, trípode, monitor) Soportes de cámara: grúas, Dolly, steady cam Microondas, fly away PROMOCIÓN EMISIÓN OTROS Estrategia publicitaria y el plan de medios Mercadeo Staff : jefes de emisión, ingenieros, operadores, personal de ingesta, revisores de calidad técnica, entre otros. Derechos de transmisión Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 139 de Informe Diagnóstico1 348 Fuente: Consultor 5.2.1.3 Otros formatos de no ficción Los magazines, los programas periodísticos y los de variedades, requieren de presentadores, productores a cargo de la consecución de invitados e investigación de temas. Por lo general se pregraban a excepción de los “contenedores” programas de las mañanas en casi todos los canales comerciales, en donde se tratan diversidad de temas y formatos en un mismo “paquete”. Los costos de los documentales difieren mucho más, puesto que este es el género de géneros, en el cual todos los demás géneros y formatos caben. Suelen agregarse costos de viajes y de investigación más profunda, y dependiendo de su envergadura pueden ser más o menos complejos en su producción. Los concursos deben incluir además el diseño de los juegos y el plan de premios. Los realities, la compra de la franquicia si no son originales del productor y en estos en particular grandes gastos de logística por las condiciones de las competencias en especial en lugares exóticos. 5.2.2 PROGRAMACIÓN “ENLATADA” Y PRODUCCIONES POR ENCARGO Otros costos en los que incurren los canales es la compra de programación “enlatada”, es decir producida por terceros o por encargo. Por lo general, en ambos casos, son telenovelas, series y miniseries, y en el primero se incluyen las películas y dibujos animados extranjeros. En este caso el canal compra los derechos de emisión del material por un plazo (suele ser no menor de un año) y un número de repeticiones e incluye las demás ventanas de exhibición (como la página web con videostreaming de programación al aire). La venta está a cargo de distribuidores de material audiovisual y la compra a cargo del departamento de programación y/o de compras del canal. Es usual que la venta se haga por paquetes que incluyen producciones de alto, medio y bajo presupuesto, lo que garantiza Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 140 de Informe Diagnóstico1 348 que todo el material en poder de un distribuidor circule en el mercado, lo cual también revitaliza la industria de contenidos. La producción por encargo es aquella que se contrata con terceros (en Colombia hay reconocidas casas productoras de contenidos que producen para los canales privados nacionales (y para canales extranjeros) como Teleset, Fox Telecolombia, Televideo). En este caso el canal paga por el encargo, lo que incluye la cesión total de los derechos patrimoniales de explotación de la obra, la cual pasa a ser propiedad del canal. Los canales también adquieren derechos para la transmisión de señales en vivo de eventos y espectáculos. Hay requerimientos transversales para cualquier producción de un canal: la infraestructura administrativa y la planta física, la operación misma, el mantenimiento de los equipos y las redes de emisión y la inversión en servidores, así como la conservación del material grabado, que es patrimonio del canal. 5.3 AUDIENCIAS Los dos canales nacionales privados de televisión abierta son los más vistos y el canal local con ánimo de lucro está entre los primeros 10, como se refleja en la Ilustración 35. También se observa que uno de los Canales de RCN, el de telenovelas, hace parte de los más vistos, es decir que elegir un canal con contenidos apreciados por la audiencia para ampliar la oferta a través de TDT, por ejemplo, es un plus para el canal. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 141 de 348 Informe Diagnóstico1 10 canales más vistos en Colombia - 2014 RCN Telenovelas Discovery Channel Animal Planet Fox Sports Fox City TV TNT RCN Caracol 0 10 20 30 40 Canales internacionales 50 60 70 80 90 Canales nacionales Ilustración 35 Canales más vistos en Colombia en 2014 Fuente: ANTV Informe Sectorial 2014 En este estimado, no se tiene en cuenta si la audiencia se conecta a los canales nacionales a través de antenas de televisión abierta o de un operador de Televisión cerrada. Esto puede modificar las cifras cuando se toman los datos generales para comparar la audiencia de la TV abierta o de la Televisión cerrada, en tanto los canales nacionales también pueden ser vistos a través de señales abiertas. En la Ilustración 36 con información tomada del Latin American Multichannel Advertising Council – LAMAC- 108 , se observa un comportamiento complementario para los primeros cinco meses del 2015. 108 Nada es igual que antes, el rating de TV Paga en Colombia ya igualó al de TV Abierta. Comunicado de Prensa LAMAC. Disponible en: http://www.lamac.org/colombia/comunicados/nada-es-igual-que-antes-el-rating-de-tv-paga-ya-igualo-al-de-tvabierta?gclid=CjwKEAiA58a1BRDw6Jan_PLapw8SJABJz-ZWPMl4RK1-1JuejF30rtoAGPxtjOn8IMiAOehxCkrDxxoCx7zw_wcB Consultado: 10/02/2016 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 142 de 348 Informe Diagnóstico1 Rating % Enero a Mayo 2015 Enero Febrero Marzo Tv Abierta Abril Mayo TV Cerrada Ilustración 36 Porcentaje de rating de Tv Abierta y Televisión cerrada entre enero y mayo de 2015 Fuente: LAMAC (2015) (página web) Según datos de ésta entidad, en la franja Prime (equivalente a los horarios 19:00 a 22:30 de la norma) el rating se incrementó en más de 70 mil personas en tanto en la misma franja en televisión abierta se redujo en 34 mil personas. El incremento fue notable para las otras franjas, en Day, la Televisión cerrada aumentó en 63 mil personas; en Late, 46 mil y en Late 7 mil. El panorama parece más claro en la Ilustración 37 de la misma fuente, en la que se observa la composición de universos entre hogares con y sin Televisión cerrada , es decir, aquellos que reciben la señal a través de una antena de televisión abierta y no de un operador de cable o satelital. La fuente se basa según aclara, en información de IBOPE publicada en el Establishment Survey 2015. Las audiencias de Nivel Socio Económico (NSE) bajo, estratos 1 y 2 reciben más señales de televisión abierta que de televisión cerrada, situación inversa en los estratos altos y medios (estratos 3 al 6). En NSE medio la situación aún está cercana al equilibrio aunque la tendencia es hacia la televisión cerrada. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 143 de 348 Informe Diagnóstico1 Porcentaje de Composición de universos 80 68,43 70 60 50 44 40 30 33,14 24,24 22,86 20 7,33 10 0 NSE Alto (4,5,6) NSE Medio (3) Hogares con TV Cerrada NSE bajo (1,2) Hogares con TV Abierta Ilustración 37 Porcentaje de composición de universos 2015 Fuente: LAMAC (2015) (página web) 5.4 FUENTES DE INGRESOS DE LA TELEVISIÓN COMERCIAL En Colombia, durante el primer trimestre de 2015 en doce de los quince subsectores de servicios investigados por el Dane se registró un incremento en los ingresos nominales respecto al mismo trimestre de 2014. Los incrementos más destacados fueron en la producción de cine, video y televisión (25,9%)109 La principal fuente de ingresos de la televisión abierta comercial es la publicidad. Sin embargo existen otras. 109 SANCHEZ RIVERA, Nohora Margarita. El 2015 año prometedor para los servicios de mercado en Bogotá. Artículo página web Observatorio de Desarrollo Económico. Secretaría de desarrollo económico de Bogotá. 2015/07/03. Disponible en http://observatorio.desarrolloeconomico.gov.co/base/lectorpublic.php?id=559#sthash.R0S4v9X5.O4gyl0ps.dpbs Consultado 10/02/2016 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial : INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 144 de 348 Informe Diagnóstico1 5.4.1 FUENTES DE INGRESOS DIFERENTES A LA PAUTA PUBLICITARIA 5.4.1.1 Exportación de títulos de ficción Entre 2010 y 2012, Colombia fue el tercer país que más títulos de ficción exportó a países iberoamericanos y Estados Unidos. Los países que más series colombianas emitieron fueron Estados Unidos, Perú, España, Venezuela, Chile y México. Las producciones de Caracol Televisión se han vendido en más de 80 países. RCN Televisión es una de los principales productores y exportadores de televisión en español en el mundo. También tiene acuerdos con las más importantes cadenas internacionales (como Televisa) para emitir y que éstas emitan sus producciones y adaptaciones. Las dos productoras nacionales han vendido algunas de sus producciones a Netflix: Tabla 36 Producciones nacionales en Netflix Nombre de la producción Canal productor Año de producción Café con aroma de mujer RCN 1994 Yo soy Betty La Fea RCN 1999 Hasta que la plata nos separes RCN 2006 La quiero a morir Caracol 2008 Muñoz vale por dos Caracol 2008 El capo RCN 2009 Las detectivas y el Víctor RCN 2009 Las muñecas de la mafia Caracol 2009 Chepe Fortuna RCN 2010 El cartel 2 Caracol 2010 El señor de los cielos Caracol 2010 Gabriela, giros del destino Caracol 2010 El secretario Caracol 2011 Tres milagros RCN 2011 Pablo Escobar, el Patrón del Mal Caracol 2012 Allá te espero RCN 2013 Chica vampiro RCN 2013 Contra la cuerdas RCN 2013 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 145 de 348 Informe Diagnóstico1 Nombre de la producción Canal productor Año de producción La selección Caracol 2013 Mamá también RCN 2013 Tres Caínes RCN 2013 Señora Acero RCN 2014 Cumbia Ninja RCN – Mundo Fox 2015 Esmeraldas, el color de la ambición Caracol 2015 Fuente: Netflix 5.4.1.2 Servicios de Producción Los canales cuentan con infraestructura tecnológica y recurso humano que puede ser fuente de ingresos a través de servicios de producción. El alquiler de estudios, salas de edición y la producción total y/o coproducción son fuentes alternativas de ingresos. 5.4.1.2.1 Caracol Televisión Caracol Televisión ofrece servicios de producción con canales y empresas aliadas internacionales para realizar producciones y coproducciones. Cuenta con 14 estudios entre los 20 y los 800 metros cuadrados, equipados con HD y UHD. 5.4.1.2.2 RCN Televisión RCN cuenta con una productora de comerciales, RCN Comerciales, que ofrece servicios de producción y postproducción con diez estaciones de edición, animación y composición, servicio de colorización y finalización, dos estudios de sonido con cabina de grabación y capacidad para postproducir en HD, 2K y 4K. También ofrece los servicios de su staff de directores de comerciales. Con RCN Cine & e-NNOVVA, financian y promueven proyectos cinematográficos. Obtienen ingresos con la taquilla de las películas así como con la venta nacional e internacional de los títulos, tanto para salas de cine como para otras ventanas como Televisión abierta, cerrada, aviones, barcos, entre otras. A través de ésta compañía, ofrece también servicios de posproducción para cine. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 146 de Informe Diagnóstico1 348 5.4.1.2.3 Programadoras del Canal Uno El Canal Uno no cuenta con servicios de producción ya que es operado por RTVC. Sin embargo las productoras concesionarias si ofrecen servicios. CM& cuenta con servicios de producción y postproducción mediante el alquiler de equipos de grabación en estudio y exteriores, alquiler de estudios, unidades móviles, alquiler de cámaras y otros equipos y salas de graficación, edición de video y postproducción de sonido. La Unión Temporal Colombiana de Televisión – NTC, aúna los servicios de las dos empresas, ofreciendo infraestructura de producción con los estudios de NTC (uno de los cuales es el único el país con los requerimientos técnicos para la realización de los sorteos de loterías), los estudios de Colombiana de Televisión, Unidades móviles, equipos HD, cámaras, salas de edición, master de producción, salas de audio, puesto fijo, bodegas para escenografía y recurso humano calificado. En el Consorcio Jorge Barón Televisión – Sportsat, ésta última cuenta con Unidad Móvil HD, salas de edición, servicio de emisión satelital y equipos de grabación portátiles. 5.4.1.3 Venta de producciones en formatos DVD y CD Algunas producciones de seriados y telenovelas de los canales nacionales privados se encuentran disponibles para la venta en DVD en las tiendas de música y video y en Amazon. En ésta tienda virtual, se ofrecen títulos como los de los siguientes ejemplos: 1. San Tropel, de Caracol, en una colección de 10 discos de video por US$56,50 2. Café con aroma de mujer, de RCN, con las canciones interpretadas por la protagonista. Por US$147,96, y el libro con el guión por US$149,95 3. Yo soy Betty la fea, de RCN, con la música de la novela. Por US$21 4. Gallito Ramírez, de Caracol, 10 discos de video por US$62,90 5. La hija del Mariachi, de RCN (Ya no está disponible) 6. Escalona de RCN (serie y disco) (Ya no está disponible) Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 147 de Informe Diagnóstico1 348 7. Caballo Viejo, de Caracol (Ya no está disponible) 8. La mujer del presidente, de Caracol, 10 discos de video por US$46,40 9. Tres Caínes, de RCN. Por US$39,98 5.4.1.4 Canales VOD Caracol ofrece títulos VOD a través de su portal Caracol Play para suscriptores registrados en el portal. Para 2015 el valor de la afiliación es de $58.000 pesos anuales y está disponible a través de computador portátil o de escritorio, smartphones y tabletas y próximamente de Smart TV. 5.4.1.5 Canales TDT Los canales privados nacionales tienen oportunidades nuevas de negocio y pauta en sus canales TDT. Hasta la fecha la programación en su canal HD principal TDT es idéntica a la señal SD – del servicio analógico. La programación de los privados en su Canal HD 2 tiene una estructura en diferido (1 hora) a la HD principal, adicionalmente ofrecen como alternativa la trasmisión de eventos especiales deportivos y culturales. Los canales públicos nacionales tienen en TDT y analógica una programación idéntica.. 5.4.1.6 Otros ingresos Otros ingresos provienen de empresas de los grupos conformados por los canales y que requieren de valoración aunque la información no está disponible. Estos son: 5.4.1.6.1 Caracol Televisión Desde 2009 emite su nuevo canal de cable Caracol Telenovelas. En junio de 2015, Caracol Televisión, Caracol TV América Corp y Caracol Televisión Inc. lanzan un nuevo grupo con 19 empresas llamada Grupo Caracol TV, con un portafolio de canales de TV y emisoras de radio en Colombia y Latinoamérica, entre las que se cuenta la distribuidora cinematográfica Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 148 de Informe Diagnóstico1 348 Cine Colombia, constituyendo uno de los cinco grupos empresariales productores y distribuidores más grandes de América Latina. 5.4.1.6.2 RCN Televisión En 2009 se creó RCN telenovelas, competidor principal de Novelas Caracol. RCN Medios está compuesta por 20 compañías. Tres empresas relacionadas con el cine: e-nnovva (productora de internet y cine), Cinepolis (distribuidora de cine) y RCN Cine (productora de cine). 5.4.2 INGRESOS POR PAUTA PUBLICITARIA La inversión en pauta publicitaria a través de la televisión en cualquiera de sus modalidades es importante y necesaria para los anunciantes. Sin embargo estos segmentan esa inversión entre todos los medios existentes: prensa, revistas, radio, televisión abierta y cerrada, internet, publicidad exterior. Así que la torta publicitaria está dividida entre todos ellos, y en el caso de la televisión, depende del rating. La televisión privada nacional, regional y local compite entre sí (y entre todos los canales) y con la Televisión cerrada , hacia donde los anunciantes han migrado en volumen creciente. La Ilustración 38 permite observar la distribución porcentual de la pauta en los canales de tv abierta en 2014. Otros, que ocupa el 10,9% de la torta, en este caso hace referencia a los canales regionales Teleantioquia, Canal Tro, Telecaribe, Telecafé, Señal Colombia (público), Canal 13, Canal Capital, Telepacífico y Telemedellín. Dado que no se encuentra información discriminada en otras fuentes sobre el porcentaje de inversión en pauta por cada canal de televisión, esta se usa como base para el estudio, indicando que los porcentajes podrán variar en informes posteriores. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 149 de 348 Informe Diagnóstico1 Porcentaje de pauta entre operadores de TV abierta 2014 10,8 6,1 38,8 5,1 39,2 Caracol RCN Canal Uno City Tv Otros Ilustración 38 Porcentaje de pauta entre operadores de TV abierta 2014 Fuente: Informe sectorial ANTV 2014110 Por otra parte, aunque en Colombia aún hay espectadores que tienen sólo televisión abierta, la afiliación a Televisión cerrada crece (y compite con el creciente consumo de televisión por IPTV), la normatividad exige a los operadores de Televisión cerrada (por cable y satelital), incluir dentro de su oferta y de manera gratuita los canales nacionales, regionales y locales tanto públicos como privados. Al contar con una oferta amplia de canales a través del mismo operador y dispositivo (los televisores), que incluye además canales temáticos o segmentados por audiencias vs los canales colombianos cuyos contenidos son generalistas, la posibilidad de hacer zapping es mayor, así como la de desengancharse con rapidez de un contenido que no sea de interés y por tanto, de los anuncios publicitarios que la parrilla contenga. 110 http://www.antv.gov.co/index.php/informacion-sectorial/informes-de-la-tv/send/5-informes-de-la-tv/1449-informe-sectorial-de-latelevision-2014 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 150 de Informe Diagnóstico1 348 5.4.2.1 Crecimiento en la inversión publicitaria El crecimiento de la oferta de televisión online ha generado cambios importantes en las estrategias de emisión de pauta publicitaria. Tendencias que es importante revisar. Muchos canales de Televisión cerrada, que inicialmente sólo contaban con cortes para autopromoción de la programación propia y de otros canales de la cadena, y luego pasaron a emitir cortinillas de patrocinio al comienzo de los programas, hoy emiten anuncios publicitarios que interrumpen la continuidad de las historias, reducen su duración y saturan a la audiencia, pues la emisión de autopromos no disminuye y los cortes se hacen largos y con pocos minutos de diferencia entre uno y otro. Sin embargo, los espectadores blanco de los anunciantes, quieren omitir los anuncios de cualquier manera, una de ellas es cambiando de canal. En contravía con esta tendencia, los portales que ofrecen televisión por demanda no tienen publicidad en los contenidos. Se calcula que un usuario de Netflix dedica 1,5 horas a ver contenidos sin publicidad, por lo que evita 21 minutos de anuncios que sí vería en la TV tradicional. Con el fin de que los canales de cable puedan competir con plataformas de streaming libres de anuncios como Netflix, Time Warner Inc, 21st Century Fox Inc, Viacom Inc, algunos de los más importantes grupos de medios de los Estados Unidos, han anunciado la reducción de anuncios publicitarios en horario estelar a partir de 2016. TruTV de Time Warner disminuirá la fórmula en sus canales TBS, TNT y CNN. Viacom ya inició la reducción en Comedy Central y MTV.111 Las plataformas online bajo demanda cuentan con servicios de streaming con y sin anuncios. (Hulu los tiene, Amazon y Netflix no). 111 VIERA LOZANO, Nora. cableservicios,com . Contenidos, TV de Pago. Artículo ¿Por qué los gigantes de medios reducirán publicidad en la TV de pago? 20/11/2015 Disponible en : http://cableservicios.com/blog/blog/category/contenidos/ Consultado : 10/02/2016 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 151 de Informe Diagnóstico1 348 Hulu, propiedad de Disney, Fox y Comcast, anunció el lanzamiento de un modelo de suscripción mensual sin comerciales ni publicidad por US$12, frente a la suscripción de hoy que es de US$7,99 En octubre de 2015, YouTube (de Google) anunció un nuevo servicio pago, el YouTube Red, disponible inicialmente para EEUU, que permitirá el acceso a videos sin publicidad.112 5.4.3 ESTRATEGIAS PARA RETENER A LA AUDIENCIA EN TELEVISIÓN CERRADA Estas tendencias y la realidad de no poder renunciar a la emisión de anuncios, fuente de ingresos en algunos casos mayoritaria, obliga a buscar estrategias para armonizar los gustos de las audiencias con las necesidades económicas. Entre estas estrategias, está la de vincular el contenido a la marca de tal manera que el espectador no pueda omitir la publicidad (caso Pepsi en la serie Empire, de Fox)113 y la ya mencionada de Hulu de cobrar más por emisiones sin anuncios o de dar la opción de ver los comerciales al inicio del programa y el contenido sin interrupciones así como la de implementar avisos más cortos, interactivos y menos intrusivos. Los contenidos de Fox podrán verse en Hulu sin cortes entre programas, pero con publicidad de 30” antes de los mismos. Cuando un operador disminuye su tiempo de publicidad en un 10% se puede esperar un aumento de audiencia en promedio del 25% (suponiendo que no hay reacciones similares de la competencia) Los espectadores tienen sus propias estrategias para evadir la publicidad, en la televisión el cambio de canal o aprovechar el corte a mensajes publicitarios (de marcas o promociones del canal y otros canales de la misma cadena) para realizar otras actividades. En contenido 112 Ibid 113 En el episodio 4 de la segunda temporada, Pepsi es incluida en la trama de la historia, cuando la marca lo busca para ser su nuevo rostro y éste compone una pista que se convierte en el último comercial de Pepsi. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 152 de Informe Diagnóstico1 348 IPTV, bloquear los anuncios (ad blockers a través de bloqueadores de publicidad pre-roll y pop up) u omitirlos. De acuerdo con los datos del Global Web Index, un 27% de los usuarios de Internet de la región está utilizando servicios de bloqueo publicitario.114 Otras estrategias además de la disminución del número y duración de los anuncios publicitarios es la de disminuir el costo de los contenidos si el espectador accede a ver los anuncios. En el caso de la televisión ya existen modelos de pago libres de publicidad. Es el caso de HBO Now que cobra a los usuarios 14,99 dólares al mes por el servicio o CBS All Access, que por 5,99 dólares al mes ofrece 6.500 episodios de televisión bajo demanda así como la programación de su canal, aunque este último con anuncios. En el caso de ofrecerlo libre de publicidad, el servicio incrementaría su coste a 8,99 dólares al mes o, lo que es lo mismo, 107,88 dólares al año.115 5.5 CONTRA QUÉ COMPITEN LOS CANALES ABIERTOS DE TELEVISIÓN EN COLOMBIA En primera instancia, tanto en audiencia como en captación de anunciantes, los canales abiertos compiten entre sí, aunque los dos privados nacionales han aunado sus esfuerzos de comercialización a través de una misma compañía comercializadora. Aproximadamente el 80% de la pauta publicitaria nacional está repartida entre los canales: RCN y Caracol TV. En segunda instancia, en las regiones, compiten también con los canales regionales. En tercera instancia, con los canales locales con ánimo de lucro. 114 MINARDI, PAULA, Estudio de la industria televisiva en 2016: crecimiento y cambios en Latinoamérica. Corporación Colombia Digital. 02/01/2016 Disponible en : http://www.colombiadigital.net/actualidad/articulos-informativos/item/8726-estudio-de-la-industria-televisiva-en-2016-crecimiento-y- cambios-en-latinoamerica.html Consultado 10/02/2016 115Qué sería del mundo digital sin publicidad. infomercadeo.com 03/10/2015 Disponible en : http://infomercadeo.com/2015/10/03/que-seria-del-mundodigital-sin-publicidad/ Consultado 10/02/2016 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 153 de Informe Diagnóstico1 348 En cuarta instancia compiten con los canales ofrecidos por los operadores de Televisión cerrada, tanto en la modalidad cableada como en la satelital, que pueden alcanzar cifras superiores a los 100 canales en algunos operadores (cuando ofrecen paquetes avanzados y Premium). Sin embargo, el contenido local (nos referimos al del país), es el preferido por la mayor parte de las audiencias colombianas, por supuesto sin desconocer que estas preferencias se relacionan con la edad y nivel socioeconómico, además del género y los niveles educativos y de acceso a la cultura y a la señal de televisión, entre otros. 5.6 CÓMO CONCEBIR LOS CONTENIDOS PARA COMPETIR Los canales tradicionales de televisión abierta no pueden renunciar a la publicidad, su mayor fuente de ingresos. Este panorama de múltiples canales y múltiples dispositivos en particular portátiles, obliga a productores, distribuidores y exhibidores de televisión abierta a buscar estrategias para mantener sus audiencias: explotar contenidos en nuevas ventanas parece ser un camino para competir con la creciente demanda de TV everywhere. El contenido debe producirse concebirse, desarrollarse, producirse y distribuirse para atraer al espectador cuándo, dónde y cómo éste lo desee, contemplando no sólo las múltiples ventanas, sino todas las variables posibles que permita. Un esquema de cómo puede desarrollarse el contenido se aclara a continuación en la Ilustración 39. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 154 de Informe Diagnóstico1 348 Ilustración 39 Distribución convergente de contenidos Fuente: Consultor Esto se enmarca dentro de los que se ha denominado como la Economía Long Tail o de Larga Cola.116, que es una tendencia por la que el mercado de masas se compone de un mercado de éxitos masivos y un mercado de nichos. La cola ofrece muchos nichos para la cultura y los servicios sin el filtro de la escasez económica ni tecnológica. Pero la oferta de variedad no hace surgir la demanda por sí misma si no es con la ayuda de buscadores (como Google por citar uno) y de agregadores, compañías de servicios que reúnen una gran cantidad de bienes y los hacen accesibles en un único lugar. Otra estrategia es la alianza con los proveedores de celulares, para ofrecer contenidos con o sin afectar el plan de datos del usuario. 116 ANDERSON, Chris. The Long Tail: why the future of business es selling less of more. Editorial Urano. España. 2008. 306 p. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 155 de Informe Diagnóstico1 348 Los operadores pueden ofrecer paquetes de contenidos y servicios creativos para atraer a estas audiencias jóvenes que están desarrollando nuevos hábitos de consumo de contenido utilizando la televisión para el contenido principal y otras pantallas para contenido alternativo, interactivo y de inmersión. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 156 de Informe Diagnóstico1 348 6. ANÁLISIS JURÍDICO 6.1 MARCO JURÍDICO DEL SERVICIO PÚBLICO DE TELEVISIÓN EN COLOMBIA El desarrollo del presente marco jurídico de la consultoría, parte de la necesidad de dar cumplimiento a los diferentes objetivos; en forma inicial el consistente en la actualización del informe presentado por la Universidad Nacional como resultado del contrato interadministrativo 048 de 2013, por temática contratada; a saber en primer orden: la determinación del modelo de valoración para generar una licitación pública para la concesión de uno o más canales de operación privada para el servicio público de televisión con cubrimiento nacional y en segundo orden: La viabilidad o no de conceder prórrogas a las concesiones vigentes para la época de los espacios del canal uno nacional. Por lo que procederemos a generar dicha actualización en lo que aspectos normativos, regulatorios y elementos reglamentarios que se deben tener en consideración; que son de aplicabilidad al marco general del servicio de televisión, y que en consecuencia abarcan los nuevos componentes objeto de este estudio, esto es Televisión abierta con ánimo de lucro local, y televisión cerrada; en esta última con una reglamentación más detallada que adelante será expuesta y considerada como soporte en general de las conclusiones y recomendaciones a que haya lugar, como resultado del presente diagnóstico. Así las cosas se sigue una ruta jurídica que tiene su inicio en el análisis del marco constitucional que gobierna la prestación de servicio público de televisión y los derechos constitucionales que garantizan la objetividad y la pluralidad de participación en los procesos de selección de concesionarios de estos servicios; seguido por un recuento de la política pública establecida por el Gobierno Nacional durante la última década; y finalizando con un examen al marco legal que compete al servicio de televisión en general e incluye el análisis de competencias de las entidades reguladoras y participantes en el sector de las telecomunicaciones. En esa misma línea, con la inclusión del antecedente del servicio público de televisión en Colombia, seguido por el antecedente contractual en la adjudicación de las concesiones, Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 157 de Informe Diagnóstico1 348 aunado al desarrollo normativo citado, se pretende generar una perspectiva de la situación actual de esta modalidad de prestación de servicio, que genere certeza sobre las acciones a adelantar por parte de la ANTV, para garantizar la continuidad en la prestación de este servicio, toda vez que se encuentran próximos los vencimientos de las prórrogas de los actuales concesionarios de canales privados y canal local con ánimo de lucro, ampliación del plazo de los concesionarios de espacios de televisión del Canal Uno y frente a la televisión cerrada se hará lo consecuente frente al estado de los contratos. El marco regulatorio del proceso de selección de los operadores del servicio público de televisión está reglamentado por normas de carácter especial (Llaneza, 2002, p.56-59), en las que se determina el procedimiento durante la etapa de planeación, desarrollo del proceso de selección, su contratación, ejecución y liquidación, nos referimos a las disposiciones contempladas en las Leyes 14 de 1991, 182 (Congreso de la República, 1995, p.1-33)117, 335 (Congreso,1996,p.1-33)118, 506 (Congreso,1999, p. 1-2)119, 680 (Congreso, 2001)120 ; el cual ha sido objeto de modificación y actualización durante los últimos años; modificaciones materializadas principalmente en las Leyes 1341(Congreso, 2009)121, 1507(Congreso, 2012)122 , y algunos decretos reglamentarios de esta última, obteniéndose una mayor compilación normativa frente a la reglamentación del servicio público de televisión. 117 Diario Oficial No. 41.681, reglamenta el servicio de televisión y se formulan políticas para su desarrollo, se democratiza el acceso a éste, se conforma la Comisión Nacional de Televisión, se promueven la industria y actividades de televisión, se establecen normas para contratación de los servicios, se reestructuran entidades del sector y se dictan otras disposiciones en materia de telecomunicaciones. Bogotá, 1995. 118 Diario Oficial No. 41.681, modifica parcialmente la Ley 14 de 1991 y la Ley 182 de 1995, se crea la televisión privada en Colombia y se dictan otras disposiciones. Bogotá, 1996. 119 Diario oficial 43.652, modifica el artículo 58 de la Ley 182 de 1995. Bogotá, 1999. 120 Diario Oficial 44.516, reforman las Leyes 14 de 1991, 182 de 1995, 335 de 1996 y se dictan otras disposiciones en materia de Televisión, Bogotá, 2001. 121 Diario Oficial 47426, definen principios y conceptos sobre la sociedad de la información y la organización de las Tecnologías de la Información y las Comunicaciones –TIC–, se crea la Agencia Nacional de Espectro y se dictan otras disposiciones. Bogotá, 2009. 122 Diario Oficial 48308. establece la distribución de competencias entre las entidades del Estado en materia de televisión y se dictan otras disposiciones. Bogotá, 2012 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 158 de Informe Diagnóstico1 348 Igualmente se rige por el régimen general de contratación pública consagrado en las Leyes 80(Tapias Perdigon, 2000, p.1-180)123,1150(Congreso,2007,p.1-)124, 1474 (Congreso 2011, p 1-77)125, Decretos Ley 019 (Presidencia de la República, 2012, p.78-85)126 y de unificación 1082 (Dávila Vinueza & Neyva Morales, 2015, p. 1-127)127, y demás normas que lo modifiquen, en cuanto le son aplicables las disposiciones referentes a los principios generales de la contratación pública (Castro Cuenca, Garcia López, & Martinez Vargas, 2010,p. 123-161), el mecanismo de selección de contratista aplicable, reglas inherentes a la adjudicación, perfeccionamiento, legalización, ejecución, control y vigilancia contractual y demás aspectos relacionados. Por ello procedemos a generar el análisis y conocimiento del marco regulatorio desde diferentes perspectivas, a saber el Servicio Público de Televisión, el proceso de selección de los contratistas, la concesión de operadores, la libre competencia, el espectro electromagnético y su asignación, atribución y adjudicación para el servicio en concreto (Dallos Jabbour, 2014, p.13-45), y en general el mercado de operadores y los factores de competencia frente a ese mercado. 6.1.1 NORMAS, DISPOSICIONES Y CONCEPTOS CONSTITUCIONALES. El referido componente normativo procedemos a esbozarlo en una forma detallada e ilustrada atendiendo el nivel jerárquico de las normas, las competencias inherentes a la preparación de los procesos de selección de contratistas, la celebración y ejecución de los contratos que pacta el Estado para cumplir con el objeto especifico referido a la prestación del servicio público de televisión abierta. 123 Diario Oficial 41094,estatuto General de Contratación de la Administración Pública. Bogotá, 1993. 124 Diario Oficial 46691, medidas para la eficiencia y la transparencia en la Ley 80 de 1993 y disposiciones sobre contratación con Recursos Públicos. Bogotá, 2007. 125 Diario Oficial 48128, mecanismos de prevención, investigación y sanción de actos de corrupción y la efectividad del control de la gestión pública. . Bogotá, 2011. 126 Diario Oficial 48308, normas para suprimir o reformar regulaciones, procedimientos y trámites innecesarios existentes en la Administración Pública. Bogotá, 2012. 127 Diario Oficial 49523,reglamentario del sector administrativo de planeación nacional. Bogotá, 2015. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 159 de Informe Diagnóstico1 348 La sociedad de las Tecnologías de la Información y las Comunicaciones a nivel mundial viene evolucionando y Colombia no ha sido la excepción a esa dinámica ni al desarrollo que ello genera; es así como podemos evidenciar amplios avances en proyectos de telecomunicaciones sociales, internet en banda ancha, aplicaciones, comunicaciones móviles, tecnologías de última generación, radio, y televisión entre otros. El Espectro Electromagnético y el servicio público de televisión, como bien y servicio inherentes a la función social del Estado, constitucionalmente a efecto de asegurarse de que su uso y prestación sean coherentes con ese objetivo se encuentran protegidos en cuanto la carta dispone que la ley será la que determine las autoridades para velar por el cumplimiento de las disposiciones referidas a garantizar la libre competencia; encomendando esa tutela y custodia a varias autoridades administrativas de conformidad con la ley. La Libre competencia referida a la prestación del servicio y uso del Espectro Electromagnético ha contado con tratamiento no solo constitucional y legal sino jurisprudencial, que sirven de referente para conocer su evolución. (González López, 2010, p 16-122). 6.1.1.1 Concepto Constitucional del Espectro Electromagnético. Nuestra Constitución Nacional, en su artículo 75 señala: El espectro electromagnético es un bien público inajenable e imprescriptible sujeto a la gestión y control del Estado. Se garantiza la igualdad de oportunidades en el acceso a su uso en los términos que fije la ley. Para garantizar el pluralismo informativo y la competencia, el Estado intervendrá por mandato de la ley para evitar las prácticas monopolísticas en el uso del espectro electromagnético (Asamblea Nacional Constituyente, 1991, p.30). Adicionalmente, la Constitución Nacional en sus artículos 101 y 102, incorporados en su Título III, (Asamblea, 1991, p.39) establecen que el espectro electromagnético forma parte del territorio colombiano, y que tanto éste como los bienes públicos que lo conforman, pertenecen a la Nación. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 160 de Informe Diagnóstico1 348 Elementos de raigambre constitucional, que han sido desde la perspectiva constitucional y legal, objeto de tratamiento, en diferentes pronunciamientos de la Honorable Corte Constitucional128, acudiremos a mencionar lo expuesto en la sentencia C- 570, en la que se ilustra de conformidad con el concepto constitucional, que: El espectro electromagnético ha sido definido como una franja de espacio alrededor de la tierra a través de la cual se desplazan las ondas radioeléctricas que portan diversos mensajes sonoros o visuales, radicando su importancia en ser un bien con aptitud para transportar información e imágenes a corta y larga distancia, que permite a su vez la expansión de las ondas hertzianas, mediante las cuales se desarrolla la radiodifusión, la televisión y la prestación de los servicios de telecomunicaciones. El espectro electromagnético es un bien público, imprescriptible, inajenable e inembargable, sujeto a la gestión y control del Estado, que forma parte del territorio colombiano y que es propiedad de la Nación. Los particulares tienen acceso a su uso, en igualdad de condiciones y oportunidades, en los términos que fije la ley, sin que para dicho acceso se apliquen, de manera absoluta, las reglas que gobiernan el sistema de libre iniciativa, en la medida en que, por tratarse de un bien público, la gestión del espectro está sujeta a una especial regulación por parte del Estado. (Subrayado y resaltado fuera del texto) (Corte Constitucional, 2010, p. 2). 6.1.1.2 Concepto Constitucional de Servicio Público. El Espectro radioeléctrico como componente del Espectro Electromagnético esta afecto a la prestación de servicios de telecomunicaciones, entre ellos el servicio público de televisión bajo la administración y reglamentación que fije el Estado; abarcando derechos y libertades, principios, el interés general, el marco de legalidad, pero esencialmente todo confluye en la satisfacción y cumplimiento de los fines y cometidos del Estado (Atheortua Rios, 2006, p. 17-19). 128 MENDOZA MARTELO, Gabriel, demanda de inconstitucionalidad parcial contra el parágrafo del artículo 1º, parágrafo del artículo 4º, numerales 4º y 18 del artículo 22 e inciso último del artículo 72 de la Ley 1341 de 2009, Bogotá, D.C, 2010 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 161 de Informe Diagnóstico1 348 La intervención del Estado esta orientada a garantizar la libre competencia de conformidad con lo reglado por la Constitución Nacional en sus artículos 334, 336, y 365 a 370; y entre otros aspectos indica la posibilidad de que el acceso al espectro electromagnético para el servicio público de telecomunicaciones puede otorgarse por medio de un contrato de concesión, bajo los preceptos de las normas de contratación pública y las leyes especiales que rijan la materia. Y de ahí que el servicio público de televisión deba analizarse bajo su régimen especial, el cual se detallara más adelante (Fajardo Muriel, 2003, p.99) 6.1.1.3 Concepto constitucional de libre competencia. Nuestra Constitución Política129 establece que la libre competencia es un derecho de todos que implica responsabilidades, imponiendo el bien común como limitante a las actividad económica e iniciativa privada que deben estar debidamente reglamentadas, concediendo el carácter de función social a las empresas, y dando facultades al legislador para para que evite el que se obstaculice su ejercicio imponiéndole el deber de controlar los abusos que surjan de posiciones dominantes. Pero ese derecho de todos a la libre competencia en el sentir y manejo jurisprudencial de que ha sido objeto, no puede ser considerado como un derecho absoluto, y de esta manera lo ha expresado la Honorable Corte Constitucional, en los siguientes términos: Cuando la prestación de servicios públicos se cumple por intermedio de particulares, el desarrollo de su actividad está constitucionalmente amparado por las libertades económicas y en particular por la libertad de empresa, la iniciativa privada y la libre competencia, en los términos del artículo 333 de la Carta Política. Sin embargo, la misma norma reconoce que esos derechos pueden ser restringidos y señala 129 Constitución Nacional artículo 333. La actividad económica y la iniciativa privada son libres, dentro de los límites del bien común. Para su ejercicio, nadie podrá exigir permisos previos ni requisitos, sin autorización de la ley. La libre competencia económica es un derecho de todos que supone responsabilidades. La empresa, como base del desarrollo, tiene una función social que implica obligaciones. El Estado fortalecerá las organizaciones solidarias y estimulará el desarrollo empresarial. El Estado, por mandato de la ley, impedirá que se obstruya o se restrinja la libertad económica y evitará o controlará cualquier abuso que personas o empresas hagan de su posición dominante en el mercado nacional. La ley delimitará el alcance de la libertad económica cuando así lo exijan el interés social, el ambiente y el patrimonio cultural de la Nación. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 162 de Informe Diagnóstico1 348 expresamente que “la ley delimitará el alcance de la libertad económica cuando así lo exijan el interés social, el ambiente y el patrimonio cultural de la Nación”. (…) Significa lo anterior que las restricciones a las libertades económicas han de tener origen y fundamento en la ley, aun cuando ello no excluye la intervención de otras autoridades para regular su ejercicio. En este sentido, refiriéndose justamente a la prestación de servicios públicos domiciliarios, la Corte ha advertido que “en el Estado Social de Derecho la libertad económica no es de carácter absoluto, por cuanto “además de la empresa, la propiedad también es una función social (Art. 58 CP) y (…) la libertad económica y la iniciativa privada tienen su garantía y protección supeditadas al predominio del interés colectivo (Art. 333 CP). Con base en ello la Corte ha precisado que, “en consecuencia su ejercicio está sometido no sólo a las pautas generales que fije el legislador, a las políticas generales de administración y control de eficiencia de los servicios públicos domiciliarios que dicte el Presidente, sino también a las directrices que les señalen las Comisiones de Regulación” (subrayado y resaltado fuera del texto) (Corte Constitucional, 2013, p.23) La jurisprudencia de la Honorable Corte Constitucional en pronunciamiento posterior, y ya referido al servicio público de televisión, indico: La Corte también destacó que la autonomía del régimen de libre competencia implica que puede ser regulado “con independencia del régimen de los diferentes servicios o actividades económicas”. Y para el caso que fue objeto de examen concluyó que si bien la Comisión Nacional de Televisión era –en aquel entonces- la autoridad encargada de regular la política de televisión, ello no implicaba que “todo” lo que estuviera relacionado con la prestación del servicio necesariamente afectara el ejercicio de sus funciones. Insistió en que “el Legislador es libre de establecer la autoridad pública encargada de velar por el estricto cumplimiento de las normas legales en punto de la libre y leal competencia económica”, porque la asignación de funciones “no está predeterminada por la Constitución”, pudiendo entonces encomendarlas a una o varias autoridades administrativas. En palabras de la Corte: Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 163 de Informe Diagnóstico1 348 (…) En todo caso, la competencia económica libre y leal, como principio constitucional y legal, como objeto del derecho, tiene autonomía y admite ser tratado con independencia del régimen de los diferentes servicios o actividades económicas. Desde este punto de vista, el hecho de que corresponda a la Comisión Nacional de Televisión trazar y dirigir la política de la televisión, según lo determine la ley, en modo alguno significa que todo lo que ataña a los operadores de este servicio necesariamente comprometa el ejercicio de sus funciones. Estos sujetos son además destinatarios del resto del ordenamiento jurídico y, por serlo, se relacionan de manera distinta con múltiples procedimientos y autoridades. Como operadores económicos, actores del mercado de un servicio, no escapan a las reglas de la competencia leal y libre y, por consiguiente, a las autoridades instituidas por la ley para hacer efectivas las obligaciones y deberes de este régimen”. (Resaltado fuera de texto)130 (Corte Constitucional, 2014, p.29). 6.1.1.4 Principios Constitucionales. Entendemos por principios constitucionales aquellos mandatos de optimización que deben ser cumplidos atendiendo las condiciones políticas, económicas, sociales y jurídicas de un Estado; “son los llamados a garantizar en últimas la primacía de la Justicia material sobre el ordenamiento jurídico”, “son mandatos que permiten o prohíben algo; forman parte del mundo de los deberes”. (Daza Duarte & Quinche Pinzón, 2012, p. 6-8). Respecto a los principios constitucionales , han de ser considerados para el análisis que nos ocupa, no solo porque estamos en un Estado Social de Derecho con las connotaciones que lo caracterizan, sino por los fines mismos del Estado y sus autoridades, las responsabilidades que tenemos particulares y autoridades entre otros, esencialmente: el fundamental del debido proceso, los derechos económicos y sociales la propiedad privada, 130 Corte Constitucional. Expediente D-9827. Demanda de inconstitucionalidad contra los artículos 2 y 6 (parciales) de la ley 1340 de 2009, “por medio de la cual se dictan normas en materia de protección a la competencia”. Magistrado Ponente: Jorge Iván Palacio Palacio. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 164 de 348 Informe Diagnóstico1 el espectro electromagnético y su intervención, la dirección en materia de televisión. (Paz Martinez, 2006, p.3-5) Igualmente han de tenerse presentes los principios orientadores de la función administrativa constitucionalmente consagrados en su capítulo quinto, artículo 209, esto es igualdad, moralidad, eficacia, economía, celeridad, imparcialidad y publicidad, imponiendo el que dicha función siempre debe ejercerse o materializarse en miras de satisfacer el interés general, así como el deber de que todas las autoridades coordinen y se colaboren en ejercicio de sus funciones las cuales deben gozar de autocontrol. 6.1.2 NORMAS TÉCNICAS INTERNACIONALES. “Una norma técnica es un documento aprobado por un organismo reconocido que establece especificaciones técnicas basadas en los resultados de la experiencia y del desarrollo tecnológico, que hay que cumplir en determinados productos, procesos o servicios”. (Universidad de Alcala, concepto ) De ahí que resulta necesario referirnos al Reglamento de la Unión Internacional de Telecomunicaciones –UIT- de la cual forma parte la República de Colombia.131, adoptado por la Organización de las Naciones Unidas mediante un convenio suscrito por todos sus miembros, dicho organismo fue fundado en Paris en 1865 con el nombre de Unión Telegráfica Internacional, en 1934 adoptó su nombre actual, y en 1947 se convirtió en organismo especializado de las Naciones Unidas. (Unión Internacional de Telecomunicaciones-ITU-, 2014) La Unión Internacional de Telecomunicaciones –UIT- es el organismo especializado de las Naciones Unidas para las Tecnologías de la Información y la Comunicación –TIC-; y dentro de sus funciones les corresponde “atribuir” el espectro radioeléctrico y orbitas satelitales en todo el mundo, función que materializan a través de le expedición de disposiciones de 131 UNIÓN INTERNACIONAL DE TELECOMUNICACIONES (UIT) Protocolo final al Convenio Protocolos adicionales al Convenio Resoluciones, Recomendación y Votos MONTREUX, Secretaria General de la Unión Internacional de Telecomunicaciones GINEBR A. Esta versión electrónica (PDF) ha sido escaneada por el Servicio de Biblioteca y Archivos. Ginebra 1965 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 165 de Informe Diagnóstico1 348 carácter técnico con base en las cuales se busca que interconectar mundialmente las redes y tecnologías existentes, propendiendo por garantizar el acceso a las mismas por parte de las comunidades y regiones más apartadas y menos favorecidas, al considerar como fundamental el derecho de la población a comunicarse. Y adicionalmente asumiendo las Tic como una herramienta de desarrollo económico, generador de educación, negocios, atención en salud, prestación de los servicios públicos y en general una plataforma de la economía mundial. (Unión Internacional de Telecomunicaciones UIT) De esta organización mundial hacen parte ciento noventa y tres (193) Estados que representan el sector público, instituciones de carácter académico y alrededor de setecientas compañías prestatarias de servicios de tecnología; y siempre buscando interactuar basados en la cooperación entre Estados, garantizan el respeto que cada uno tiene en ejercicio de su soberanía para reglamentar sus Tic, y emitiendo normas de carácter general entre las cuales podemos citar por su incidencia en nuestro análisis las siguientes que hacen parte del referido convenio: a. Efectuará la distribución de las frecuencias del espectro radioeléctrico y llevará el registro de las asignaciones de frecuencias, a fin de evitar toda interferencia perjudicial entre las estaciones de radiocomunicación de los distintos países. b. Coordinará los esfuerzos para eliminar toda interferencia perjudicial entre las estaciones de radiocomunicación de los diferentes países y mejorar la utilización del espectro de frecuencias radioeléctricas. c. Fomentará la colaboración entre sus miembros y asociados con el fin de llegar, en el establecimiento de tarifas, al nivel mínimo compatible con un servicio de buena calidad y con una gestión financiera de las telecomunicaciones sana e independiente. d. Se reconoce la conveniencia de limitar el número de frecuencias y el espacio del espectro utilizado al mínimo indispensable para asegurar de manera satisfactoria el funcionamiento de los servicios necesarios, y para ello habrá de aplicarse los adelantos técnico existente. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 166 de Informe Diagnóstico1 348 e. Define el servicio de radiodifusión como un servicio de radiocomunicación cuyas emisiones se destinan a ser recibidas directamente por el público en general, el cual comprende emisiones sonoras, de televisión o de otro género. En desarrollo de su función de reglamentación técnica cuenta con un manual técnico de manejo y atribución del espectro electromagnético y su comprobación parame trizada como herramienta de referencia pala los Estados, la academia y cualquier interesado. (Unión Internacional de Telecomunicaciones UIT, p. 16-646). 6.1.3 NORMAS, DISPOSICIONES Y CONCEPTOS INHERENTES AL SECTOR DE LAS TECNOLOGÍAS DE LA INFORMACIÓN Y LAS COMUNICACIONES. Entendiendo por estas el conjunto de disposiciones que gobiernan la prestación de los servicios inherentes a las tecnologías de la información y las comunicaciones y que tienen su sustento constitucional legal y reglamentario. La sociedad de las Tecnologías de la Información y las Comunicaciones a nivel mundial viene evolucionando y Colombia no ha sido la excepción a esa dinámica ni al desarrollo que ello genera; es así como podemos evidenciar amplios avances en proyectos de telecomunicaciones sociales, internet en banda ancha, tecnologías de última generación, aplicaciones, comunicaciones móviles, radio, y televisión entre otros. Este análisis es importante en razón a que a la fecha el servicio público de televisión abierta, sigue siendo prestado por los operadores incúmbentes de operación privada132,concesión de espacios de televisión en el canal público de operación nacional y local con ánimo de lucro, habiéndose prorrogado y ampliado el plazo de las concesiones existentes, no siendo esta una prerrogativa del concesionario sino un hecho excepcional133; y pese a que el Estado Colombiano generó desde el año 2008 durante la existencia de la hoy liquidada 132 CNTV Comisión Nacional de Televisión hoy liquidada, adjudicó a Caracol Televisión S.A., y a RCN Televisión S.A., la concesión para la operación y explotación de dos canales de televisión de operación privada de cubrimiento nacional por un plazo inicial de diez años, contados a partir de la fecha de inicio de operación comercial, los cuales han sido a la fecha prorrogados por un lapso igual; habiéndose pactado en los mismos la cláusula de exclusividad en virtud Bogotá, 1997. 133 PRETELT CHALJUB, José Ignacio Corte Constitucional, Sentencia C-300. Bogotá, 2012. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 167 de Informe Diagnóstico1 348 Comisión Nacional de Televisión (CNTV), reemplazada por la Autoridad Nacional de Televisión (ANTV), la expectativa respecto a la potencial existencia de un tercer, cuarto y/o quinto canal(es);habiéndose generado los consecuentes procesos de selección objetiva amparados en el régimen especial aplicable en cada oportunidad, los cuales se han declarado fallidos por diferentes causas. Para poder ahondar en estos temas es importante mencionar que en nuestro país, el programa de Gobierno “Prosperidad Para Todos”, trazado en el Plan Nacional de Desarrollo 2010-2014, más empleo, menos pobreza y más seguridad, consignado en la Ley 1450 de 2010, prevé que le corresponde al Ministerio de Tecnologías de la Información y Comunicaciones (Mintic) definir el modelo eficiente de gestión para el financiamiento, la administración, la operación, el mantenimiento y la explotación de la red pública de televisión que garantice su sostenibilidad, que reconozca las transformaciones de la industria de televisión y que optimice los recursos de su financiamiento; comprometiéndolo en el establecimiento de esquemas de generación de ingresos a partir de la prestación de servicios como el arrendamiento de infraestructura, la producción de contenidos, entre otros; modelo de gestión que debe considerar el sostenimiento de la red analógica de televisión y su modernización al estándar de Televisión Digital Terrestre (TDT), incluyendo el aprovechamiento de todas las ventajas que la misma permite. El diseño e implementación de la red digital de televisión pública deberá atender a criterios de eficiencia y planificación idónea, para lo cual integrará las redes de los operadores regionales de televisión. Además, para asegurar el funcionamiento de la Televisión Digital Terrestre (TDT), quienes están utilizando las frecuencias destinadas para tal fin, deben liberarlas de acuerdo con los tiempos establecidos por el Ministerio de TIC. Igualmente prevé ampliar la oferta de canales aprovechando tecnologías con altos niveles de penetración como telefonía móvil y televisión. (Departamento Nacional de Planeación-DNP,2010, p. p. 78 101 153 155 157). Ahora bien, en el actual Plan Nacional de Desarrollo consagrado legalmente en la Ley 1753 de 2015 (junio 9)134 por la cual se expide el Plan Nacional de Desarrollo 2014-2018 “Todos 134 Diario oficial 49538 Bogotá 2015. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 168 de Informe Diagnóstico1 348 por un nuevo país”. El Congreso de la República de Colombia; determinó frente al servicio público de televisión y el uso del espectro electromagnético, elementos que se hace importante mencionar por su novedad (DNP, 2015, P. 110-116): a. Haciendo uso de los recursos del Fondo para el Desarrollo de la Televisión y los Contenidos, destinadas por la Autoridad Nacional de Televisión (ANTV) a los canales públicos de televisión, se apoyará el desarrollo de contenidos digitales multiplataforma a los beneficiarios establecidos por las disposiciones vigentes. (artículo 39). b. Autoriza a que los permisos para el uso del espectro se otorguen por un plazo inicial de diez (10) años, incorporando la posibilidad de prorrogarlo por periodos iguales, indicando que ese periodo de renovación la autoridad competente habrá de considerar los aspectos determinados en el marco de legalidad135. (artículo 42). c. Igualmente se dispone en este plan de Gobierno, la promoción del desarrollo del servicio mediante tecnología satelital y DTH a cargo de La Autoridad Nacional de Televisión. Para esto, el Fondo de Desarrollo de la Televisión y los Contenidos podrá subsidiar equipos terminales, televisores, y paneles solares dirigidos a centros comunitarios y escuelas públicas en zonas apartadas del país; indicando que estos subsidios solo podrán otorgarse dentro del periodo de gobierno.(artículo 194) Como hecho importante que precede a estos Planes Nacionales de Desarrollo, y que buscaba marcar un cambio radical en la administración por parte del estado sobre el servicio de Televisión en Colombia, debemos mencionar la liquidación de la Comisión Nacional de Televisión – CNTV- y su reemplazo por la Autoridad Nacional de Televisión -ANTV-, como una Agencia Nacional Estatal de Naturaleza Especial, del Orden Nacional, con personería 135 Artículo 42. Plazo y renovación de los permisos para el uso del espectro radioeléctrico. Modifíquese el primer inciso del artículo 12 de la Ley 1341 de 2009, el cual quedará así: “Artículo 12. Plazo y renovación de los permisos para el uso del espectro radioeléctrico. El permiso para el uso del espectro radioeléctrico tendrá un plazo definido inicial hasta de diez (10) años, el cual podrá renovarse a solicitud de parte por períodos de hasta diez (10) años. Para determinar el periodo de renovación, la autoridad competente tendrá en cuenta, entre otros criterios, razones de interés público, el reordenamiento nacional del espectro radioeléctrico, o el cumplimiento a las atribuciones y disposiciones internacionales de frecuencias, la determinación deberá efectuarse mediante acto administrativo motivado”. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 169 de Informe Diagnóstico1 348 jurídica, autonomía administrativa, patrimonial, presupuestal y técnica, la cual forma parte del sector de las Tecnologías de la Información y las Telecomunicaciones. La ANTV cuya estructura se encuentra plasmada en la Ley 1507 de 2012, está conformada por una Junta Nacional de Televisión, que está apoyada financieramente por el Fondo para el Desarrollo de la Televisión (FONTV); como organismo rector en el manejo del servicio ya sea brindado por operadores públicos o privados; modificación que se dispuso mediante la Ley 1341 de 2009, la cual a su vez se ocupa de determinar el marco general para la formulación de las políticas públicas que rigen actualmente el sector de las Tecnologías de la Información y las Comunicaciones, su ordenamiento general, el régimen de competencia, la protección al usuario, así como lo concerniente a la cobertura, la calidad del servicio, la promoción de la inversión en el sector y el desarrollo de estas tecnologías, el uso eficiente de las redes y del espectro radioeléctrico, así como las potestades del Estado en relación con la planeación, la gestión, la administración adecuada y eficiente de los recursos, regulación, control y vigilancia del mismo y facilitando el libre acceso y sin discriminación de los habitantes del territorio nacional a la Sociedad de la Información. La referida disposición determina en su artículo 1º que el servicio de televisión continuará rigiéndose por las normas especiales pertinentes, con las excepciones específicas que contenga la misma norma, remitiéndonos de inmediato a lo reglado en las Leyes 14 de 1991 182 de 1995, 335 de 1996, 506 de 1999, 680 de 2001, 1507 de 2012. Esta última - ley fue expedida como consecuencia del acto legislativo 002 de 2011 por medio del cual los artículos 76 y 77 de la Constitución Nacional fue derogado el primero y el segundo modificado; igualmente la norma ibídem establece la distribución de competencias entre las entidades del Estado en materia de televisión y se dictan otras disposiciones; todo ello de manera concordante con las funciones previstas en las Leyes precedentemente mencionadas. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 170 de Informe Diagnóstico1 6.1.4 CONCEPTOS 348 LEGALES RELEVANTES PARA IDENTIFICAR EL SERVICIO PÚBLICO DE TELEVISIÓN Nos referiremos a aquellos preceptos, elementos o palabras que son de uso y aplicación frecuente en el tema por su injerencia y hacer parte del tema objeto de investigación. a. Televisión: Es un servicio público de telecomunicaciones,136 sujeto a la titularidad, reserva, control y regulación del Estado, cuya prestación se materializa, mediante concesión, a las entidades públicas a que se refiere esta Ley, a los particulares y comunidades organizadas, en los términos del artículo 365 de la Constitución Política.( Ley 182,art 1º) b. Fines del servicio público de televisión: Son formar, educar, informar veraz y objetivamente y recrear de manera sana.(art.2)137 c. Clasificación del servicio y sus criterios138: Tecnología principal de transmisión o medio utilizado para distribuir la señal. Usuarios del servicio o destinación de las señales emitidas. Orientación general de la programación emitida; Niveles de cubrimiento del servicio. d. Espectro Electromagnético. Constitucional y legalmente se encuentra definido como un bien público, inajenable e imprescriptible, sujeto a la gestión y control del Estado a través de la Agencia Nacional del Espectro y el Ministerio de Tecnologías de la Información y las Comunicaciones, para efectos del servicio público de 136 Técnicamente, es un servicio de telecomunicaciones que ofrece programación dirigida al público en general o a una parte de él, que consiste en la emisión, transmisión, difusión, distribución, radiación y recepción de señales de audio y video en forma simultánea. Este servicio público está vinculado intrínsecamente a la opinión pública y a la cultura del país, como instrumento dinamizador de los procesos de información y comunicación audiovisuales. 137. Los fines del servicio de televisión son formar, educar, informar veraz y objetivamente y recrear de manera sana. Con el cumplimiento de los mismos, se busca satisfacer las finalidades sociales del Estado, promover el respeto de las garantías, deberes y derechos fundamentales y demás libertades, fortalecer la consolidación de la democracia y la paz, y propender por la difusión de los valores humanos y expresiones culturales de carácter nacional, regional y local. 138 Ley 182 de 1995 artículo18 y siguientes. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 171 de 348 Informe Diagnóstico1 televisión. Constitución Nacional, artículos 75 y 76139, ley 182 de 1995 artículo 23 y siguientes. e. Espectro radioeléctrico. Acudimos a hacer uso de la definición técnica que nos suministra la Agencia nacional del Espectro – ANE-, en el siguiente contexto general de Tic (Agencia Nacional del Espectro ANE, 2014): f. El espectro radioeléctrico. Se trata del medio por el cual se transmiten las frecuencias de ondas de radio electromagnéticas que permiten las telecomunicaciones (radio, televisión, Internet, telefonía móvil, televisión digital terrestre, etc.), y son administradas y reguladas por los gobiernos de cada país. La definición precisa del espectro radioeléctrico, tal y como la ha definido la Unión Internacional de Telecomunicaciones (UIT), es: “Las frecuencias del espectro electromagnético usadas para los servicios de difusión y servicios móviles, de policía, bomberos, radioastronomía, meteorología y fijos.” Este “(…) no es un concepto estático, pues a medida que avanza la tecnología se aumentan (o disminuyen) rangos de frecuencia utilizados en comunicaciones, y corresponde al estado de avance tecnológico”. (Unión Internacional de Telecomunicaciones-UIT-, 2011). g. Cuadro Nacional de Frecuencias. Es el registro público y actualizado que se lleva por parte de la Agencia Nacional del Espectro -ANE-, que de conformidad con las normas internacionales estén atribuidas para la prestación del servicio público de televisión, en el cual se evidencia las frecuencias concedidas, disponibles, los términos de concesión y sanciones que se haya impuesto a los operadores si llegare a presentarse. En cuanto a las ya concesionadas o que se encuentran en uso por parte de operadores privados del servicio público de televisión, no entramos a verificar este aspecto en la medida en que el presente análisis se centra en la competencia no entre el mercado incúmbentes sino de estos frente a los nuevos operadores. (UIT-, 2011) 139 Acto legislativo 002 de 2011, por medio del cual deroga el artículo 76 de la Constitución Política, se modifica el art. 77 y se incluye un artículo transitorio. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 172 de 348 Informe Diagnóstico1 h. Atribución (de una banda de frecuencias): Inscripción en el Cuadro de atribución de bandas de frecuencias, de una banda de frecuencias determinada, para que sea utilizada por uno o varios servicios de radiocomunicación terrenal o espacial o por el servicio de radioastronomía en condiciones especificadas. Este término se aplica también a la banda de frecuencias considerada. (UIT, 2013) i. Adjudicación (de una frecuencia o de un canal radioeléctrico): Inscripción de un canal determinado en un plan, adoptado por una conferencia competente, para ser utilizado por una o varias administraciones para un servicio de radiocomunicación terrenal o espacial en uno o varios países o zonas geográficas determinados y según condiciones especificadas. (ANE, 2014) 140 j. Asignación (de una frecuencia o de un canal radioeléctrico): Autorización que da una administración para que una estación radioeléctrica utilice una frecuencia o un canal radioeléctrico determinado en condiciones especificadas. (ANE, 2015) k. Administración: Todo departamento o servicio gubernamental responsable del cumplimiento de las obligaciones derivadas de la Constitución de la Unión Internacional de Telecomunicaciones, del Convenio de la Unión Internacional de Telecomunicaciones y de sus Reglamentos Administrativos (UIT, 2014) l. Título habilitante: Acto jurídico mediante el cual se habilita la operación, explotación y prestación de un servicio público. m. Televisión por suscripción: Es aquella en la que la señal, independientemente de la tecnología de transmisión utilizada y con sujeción a un mismo régimen jurídico de prestación, está destinada a ser recibida únicamente por personas autorizadas para la recepción. (Ley 182 de 1995, Art. 20, Lit. b). n. Televisión satelital: Es aquella en la que la señal de televisión llega al usuario desde un satélite de distribución directa. o. Televisión cableada y cerrada: es aquella en la que la señal de televisión llega al usuario a través de un medio físico de distribución, destinado exclusivamente a esta transmisión, o compartido para la prestación de otros servicios de 140 Obligación derivada de la Constitución de la Unión Internacional de Telecomunicaciones, del Convenio de la Unión Internacional de Telecomunicaciones y de sus Reglamentos Administrativos (CS 1002) Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 173 de 348 Informe Diagnóstico1 telecomunicaciones de conformidad con las respectivas concesiones y las normas especiales que regulan la materia. No hacen parte de la televisión cableada, las redes internas de distribución colocadas en un inmueble a partir de una antena o punto de recepción; (Ley 182 de 1995, Art. 19, Lit. b). p. Señal codificada de televisión: Es aquella que con el objeto de proteger los derechos de autor se codifica para que sólo pueda ser recibida por personas autorizadas expresamente para ello. (Art. 4. Acuerdo 010 de 2006). q. Señal incidental: Es aquella que se transmite vía satélite y que está destinada a ser recibida por el público en general de otro país y cuya radiación puede ser captada en territorio colombiano sin que sea necesario el uso de mecanismos técnicos de decodificación. (Art. 5. Acuerdo 010 de 2006). r. Sistemas de distribución: Son los medios que independientemente de la tecnología de transmisión utiliza el concesionario de televisión por suscripción para llevar sus señales hasta el suscriptor. (Art. 6. Acuerdo 010 de 2006). 6.1.5 PROCEDIMIENTO ASIGNACIÓN DE DETERMINADO POR LA LEY ESPECIAL, PARA LA LAS FRECUENCIAS RADIOELÉCTRICAS PARA EL SERVICIO PÚBLICO DE TELEVISIÓN. Entraremos a detallar el procedimiento reglado especial que se aplica por expresa disposición legal como mecanismo de selección de los concesionarios prestatarios del servicio, y vamos a empezar por resaltar las connotaciones especiales contenidas en la ley de tic141 y la normas compiladas que reglamentan el servicio142, para posteriormente tocar el proceso general de contracción aplicable, en lo que aplica a la televisión abierta que haga uso de las frecuencias o mejor en cuyo proceso se ha asignación de las frecuencias para uso del servicio a concesionar. En el caso de los operadores privados nacionales, el proceso de selección del contratista, incluye no solo la adjudicación de una concesión para la prestación de un servicio público, 141 Ley 1341 de 2009. 142 Leyes 182 de 1995, 335 de 1996, 506 de1999, 680 de 2001 y 1507 de 2012 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 174 de Informe Diagnóstico1 348 sino la asignación de unas frecuencias para el mismo efecto, es necesario mencionar los conceptos y aspectos que frente al tema el procedimiento contempla el régimen especial; así: La ley especial define la televisión como un servicio público sujeto a la titularidad, reserva, control y regulación del Estado, cuya prestación corresponderá, mediante concesión, en los términos del artículo 365 de la Constitución Política; y lo concibe técnicamente como un servicio de telecomunicaciones que ofrece programación dirigida al público en general o a una parte de él, que consiste en la emisión, transmisión, difusión, distribución, radiación y recepción de señales de audio y video en forma simultánea. Dicho servicio como ya lo expresamos se encuentra reglado y definido en su clasificación en razón a diferentes factores que no es del caso volver a mencionar; salvo en lo que concierne a enfatizar que para el caso concreto en estudio debemos tener en cuenta que nos referimos a: a. Televisión radiodifundida, entendida como aquella en la que la señal de televisión llega al usuario desde la estación transmisora por medio del espectro electromagnético, propagándose sin guía artificial. b. Televisión abierta dado que la señal puede ser recibida libremente por cualquier persona ubicada en el área de servicio. c. Televisión con nivel de cubrimiento nacional, debe cubrir todo el territorio Colombiano. d. Televisión abierta nacional de operación privada , definida como aquella autorizada como alternativa privada y abierta al público para cubrir de manera permanente las necesidades del servicio y la prestación eficiente y competitiva del mismo en todo el territorio nacional. Por definición legal, el derecho de operar y explotar medios masivos de televisión debe ser autorizado por el Estado, y depender de las posibilidades del espectro electromagnético, de las necesidades del servicio y de la prestación eficiente y competitiva del mismo; y que se consideran operadores para el caso concreto, las personas jurídicas privadas, con ánimo de lucro, que utilizan directamente las frecuencias requeridas para la prestación del servicio Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 175 de Informe Diagnóstico1 348 público de televisión en virtud de un título concedido por ministerio de la ley, por un contrato. Y a su vez esos concesionarios privados tienen autorización legal para contar con inversión extranjera hasta en el cuarenta por ciento (40%) del total del capital social del concesionario.(Ley 182 de 1995 art. 34 modificado por el art. 1 de la Ley 680 de 2001). Ahora bien, debemos tener claro que la competencia referida a los operadores, no solo es referida a la adjudicación de la concesión para la prestación del servicio público sino la asignación de las frecuencias para el uso del espectro atribuidas al servicio de televisión, las cuales deben estar definidas, antes del inicio del proceso de selección, debemos tener claro que habrá de acudirse por obligación a la aplicación concurrente de lo determinado por la Ley 182 en su artículo 48 (art. 23 de la Ley 335 de 1996143) en cuanto al procedimiento para la selección de concesionarios de los operadores nacionales y lo establecido en el artículo 72 de la Ley 1341 en cuanto define textualmente: “Reglas para los procesos de asignación de espectro con pluralidad de interesados144. Con el fin de asegurar procesos transparentes en la asignación de bandas de frecuencia y la maximización de recursos para el Estado, todas las entidades a cargo de la administración del espectro radioeléctrico incluyendo al Ministerio de Tecnologías de la Información y las Comunicaciones, la Comisión Nacional de Televisión, deberán someterse a las siguientes reglas: “Previamente al proceso de otorgamiento del permiso de uso del espectro radioeléctrico de asignación o de concesión de servicios que incluya una banda de frecuencias, se determinará si existe un número plural de interesados en la banda de frecuencias correspondiente. En caso de que exista un número plural de interesados en dicha banda, y con el fin de maximizar los recursos para el Fondo de Tecnologías de la Información y las 143Cuando quiera que se encuentre en su texto la expresión 'Canal Zonal o Canales Zonales', entiéndase que se trata de Canales Nacionales de Operación Privada. Igualmente cuando la ley se refiera a canales nacionales, deberá entenderse que se trata de los Canales Nacionales de Operación Pública, esto es, los que están constituidos por los concesionarios de espacios de televisión. 144 Reglamentado por el Decreto Nacional 4392 de 2010 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 176 de Informe Diagnóstico1 348 Comunicaciones y el Fondo para el Desarrollo de la Televisión, se aplicarán procesos de selección objetiva entre ellos la subasta.” (Subrayado y resaltado fuera del texto) (2009) Esta disposición implica como exigencias concurrentes para poder asignar las bandas de frecuencia para uso del servicio público de televisión y en general para los servicios de Tic, las siguientes connotaciones de obligatorio cumplimiento, así: a. La existencia de un numero plural de interesados en el uso de las bandas de frecuencia. b. Maximización de recursos a través de subasta a la alza, esto es a quien ofrezca el mayor precio por ese derecho de uso; u otro mecanismo que lo garantice. La pluralidad se contextualiza, en la existencia del Registro Único de Operadores del Servicio de Televisión -RUO-, la cual se fundamenta en el agotamiento de un proceso de inscripción, calificación y clasificación de los operadores que aspiran celebrar contratos de concesión para la prestación del servicio de televisión (abierta, privada, nacional y concesión de espacios) Vale la pena puntualizar que el Estatuto General de contratación pública, estipula que para efectos de que las entidades del estado puedan proceder a verificar las condiciones de los proponentes dentro de los procesos de selección de contratista que se adelanten, lo deben hacer únicamente obre el Registro Único de Proveedores –RUP-, y para tal efecto consagra que todas las personas naturales o jurídicas nacionales o extranjeras domiciliadas o con sucursal en Colombia, que aspiren a celebrar contratos con las entidades estatales, se inscribirán en el Registro Único de Proponentes del Registro Único Empresarial de la Cámara de Comercio con jurisdicción en su domicilio principal. (art. 6 de la ley 1150); y consagra algunas excepciones de manera taxativa, dentro de las cuales se encuentra los contratos del tema que nos ocupa, así “No se requerirá de este registro, ni de calificación ni de clasificación, en los casos de (…) los contratos de concesión de cualquier índole.(…) corresponderá a las entidades contratantes cumplir con la labor de verificación de las condiciones de los proponentes”. (subrayado fuera del texto) (2007). Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 177 de Informe Diagnóstico1 348 Es así como, para verificar las condiciones que deben reunir los proponentes dentro de un proceso de selección de contratista para la adjudicación de las bandas de frecuencia atribuidas a la prestación del servicio de televisión abierta nacional por parte de operadores privados, el trámite que los interesados deben surtir es la inscripción en el Registro Único de Operadores-RUO- (Coordinación de Normatividad, Protección y Promocion ANTV, 2012, 2-42) La ANTV al proceder a generar la reglamentación del RUO del Servicio de Televisión, ha tenido en consideración diferentes aspectos que es del caso entrar a mencionar, en cuanto para el efecto generaron una actividad de análisis del mercado de televisión abierta, a través de mecanismo de participación de preguntas y respuestas, análisis del sector, y verificación de las experiencias fallidas de adjudicación de un tercer canal de televisión abierta con cubrimiento nacional. Es el artículo 48 de la Ley 182 la que genera de denominación de Registro Único de Operadores, refiriéndola al otorgamiento de concesiones para operadores de televisión abierta nacional e impone la obligación de estar inscritos, calificados y clasificados a quienes aspiren a participar en el proceso de selección de contratista145. La modificación generada en el año 2012 frente al registro busco ajustarlo a las condiciones del mercado, a la normatividad y a los postulados del Acuerdo Comercial (Tratado de Libre Comercio – TLC–) suscrito entre la República de Colombia y los Estados Unidos de América. Así mismo, unificar y generar requisitos comunes tanto para concesionarios de espacios como de canales; constituyendo ese acto de registro una primera etapa de evaluación que se surte de manera previa a la apertura del proceso de selección del concesionario, otorgándole una vigencia a ese acto de registro de dos(2) años. La connotación referida a la existencia de pluralidad de interesados, implica el que se cuente desde el inicio, con el interés y la participación de más de un operador inscrito, calificado y clasificado con anterioridad a la apertura de la licitación en el RUO etapa en la 145 CNTV Acuerdos 49 de 1998, 1, 2 y 3 de 1999, el Acuerdo CNTV 004 de 2003, el Acuerdo 4 de 2006 y el numeral 4 del artículo 30 del Acuerdo 10 de 2006, reglamentaban el RUO para los operadores de televisión por suscripción fueron derogados por la Resolución ANTV 033 de 2012. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 178 de Informe Diagnóstico1 348 que la autoridad evaluara a cada operador su estructura organizacional, capacidad financiera y técnica, los equipos de que disponga, su experiencia y la de sus socios mayoritarios o con capacidad de decisión en los aspectos fundamentales de la compañía y esos elementos que se evalúan en esta etapa previa no podrán ser materia de nuevas evaluaciones durante el proceso licitatorio. Es así, como esos inscritos se tienen como potenciales proponentes o interesados en participar en una licitación con el fin de ser concesionarios, pero su inscripción en el RUO no significa la expresión de interés de participación en la licitación misma. Ya dentro de la licitación misma se pueden evaluar aspectos diferentes a los evaluados y calificados como por ejemplo la capacidad de inversión para desarrollo del mismo, la capacidad de cubrir áreas no servidas, el número de horas de programación ofrecida, mayor número de horas de programación nacional y la viabilidad económica de programación del servicio, entre otros y en todo caso por quien demuestre de manera satisfactoria una capacidad económica suficiente para cumplir con el plan de inversión correspondiente (Ley 182 art. 48 lit. b 1995). Vale la pena puntualizar que la reglamentación del RUO del Servicio de Televisión, de que tratan los artículos 48 y 49 de la Ley 182 y 10º de la Ley 335, se estructuró e implemento durante el año 2012 mediante resolución 0202 emitida por la ANTV, con el propósito de cumplir con los fines legales establecidos en las normas referidas; igualmente en aras de contribuir efectivamente en el desarrollo del proyecto regulatorio "Apertura del Mercado de la Televisión Abierta y Entrada de Nueva Oferta Televisa", formulado por la Autoridad nacional de Televisión – ANTV-. como política gubernamental frente al servicio. (ANTV, 2012, P. 2-11). La anterior reglamentación debe conjugar como ya lo expresamos con las exigencias o reglas para los procesos de asignación del espectro, en las cuales el legislador dispone que con el fin de (i) asegurar procesos transparentes en la asignación de bandas de frecuencia que garanticen la pluralidad y (ii) la maximización de recursos para el Estado, todas las entidades a cargo de la administración del espectro radioeléctrico incluyendo al Ministerio Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 179 de Informe Diagnóstico1 348 de Tic y a la ANTV, deberán someterse a ellas,en cuanto previamente al otorgamiento del permiso de uso del espectro radioelectrico de asignaciòn o de concesiòn de servicios que incluya una banda de frecuencias, se determinara si existe un número plural de interesados, y que de existir a efectos de maximizar los recursos se aplicaran procesos de selección objetiva, entre ellos la subasta. El Consejo de Estado en pronunciamiento hecho referido al proceso del tercer canal privado de televisión, que estas últimas reglas aplicables al proceso en estudio, implican una mayor complejidad, ya que exigen que además de existir varios inscritos en el RUO, estos deben expresar su interés de proponer y presentar ofertas manteniéndose hasta el final del procedimiento de licitación para que a través de una puja entre competidores (mínimo dos) y por el mecanismo de subasta se obtenga la propuesta más favorable que implica la asignación de esas frecuencias para el servicio de televisión; es decir que de no existir esa pluralidad sería imposible la asignación.146. En este aspecto han de tenerse en cuenta las circunstancias especificas regladas en el proceso de selección del cual deviene el concepto y su analisis de las disposiciones de ley, que hoy se mantienen. Y para efectos de aplicación a futuros procesos habra de validarse por parte del ordenador, la pertinencia de dicho concepto y su aplicabilidad en la estructura de un nuevo proceso de selección, siendo que en su contenido se reglan y unifican criterios de orden jurisprudencial y legal de amoplio debate y tratamiento. El artículo 72 de la Ley 1341 de 2009 contiene disposiciones de carácter especial a través de las cuales con sujeción a principios constitucionales, se establecen reglas imperativas, precisas y claras, configuradoras de los procesos administrativos de asignación del espectro electromagnético -bandas de frecuencia, espectro radioeléctrico-, transparentes y pluralistas, que tienen por finalidad la maximización de los recursos públicos, esto a través 146 CALLE CORREA, María Victoria Sentencia C-403-10 Los artículos 11 y 72 de la Ley 1341 de 2009 tienen rasgos comunes: introducen una regla general en donde se señala que se adjudicarán los permisos en la utilización del espectro radioeléctrico mediante un mecanismo de selección objetiva, y a la vez establecen circunstancias excepcionales que autorizan la asignación directa de los permisos de uso del espectro radioeléctrico. Dos de las circunstancias excepcionales son comunes a ambas normas: (i) cuando prime la continuidad del servicio y (ii) cuando prime la ampliación de la cobertura. El artículo 11 establece una circunstancia adicional bajo la cual es posible exonerarse del procedimiento de selección objetiva y hacer la asignación de la banda de manera directa: cuando lo permitan (iii) la suficiencia del recurso y el nivel de ocupación de la banda. Por su parte, el artículo 72 autoriza la asignación directa de la banda cuando hay pluralidad de interesados, (iv) cuando prime el interés general.Bogotá.2010. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 180 de Informe Diagnóstico1 348 de la competencia que se genera a partir de una amplia participación de todos los actores del mercado interesados en el acceso al mismo (Zambrano Cetina, 2013). Estos principios son entre otros; (i) la libre competencia,(ii) concurrencia147, (iii) pluralismo democrático participativo y (iv) transparencia- igualdad y no discriminación, lo que se refleja de manera indiscutible en la regla de procedibilidad del inciso segundo de la disposición, al exigir la verificación o determinación de la existencia de una pluralidad de interesados en la banda o frecuencia correspondiente, para iniciar válidamente cualquier proceso de selección de contratista de esta naturaleza; tendiendo a evitar inexistencia de pluralismo participativo, en el interés que frente a la explotación y operación de un bien del estado como lo es el espectro electromagnético, en especial, cuando de por medio está la asignación de un servicio público de absoluto interés público, como lo es el de la televisión de operación privada y de cubrimiento nacional, que por su misma naturaleza y magnitud, deben estar dentro del marco del Estado social y democrático de derecho, y de la libre competencia económica (2013). 6.1.6 MARCO JURÍDICO DE LA LIBRE COMPETENCIA ORIENTADO A LA PRESTACIÓN DEL SERVICIO PÚBLICO DE TELEVISIÓN. En desarrollo del marco jurídico constitucional referido a la libre competencia, ya citado podemos indicar, concretamente que de manera general, que este principio tiene un desarrollo amplio de acuerdo con el sector de servicios a los que se aplican sean domiciliarios o no domiciliarios, y de acuerdo con el régimen jurídico aplicable; que en el caso concreto que nos ocupa nos centra a considerar las normas de rango constitucional, y las legales especificas al tema del espectro electromagnético con asignación al servicio público de televisión, con consagración en las Leyes 1341 y 1507. Ahora bien, el servicio público de televisión prestado por concesionarios de carácter privado, tiene un desarrollo práctico desde el año 1997 cuando fueron adjudicadas las primeras concesiones a los que hoy conocemos comúnmente como canales RCN y 147 artículos 88 y 333 constitucionales, y recogidos en el artículo 2, numeral 2, de la misma Ley 1341 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 181 de Informe Diagnóstico1 348 CARACOL. Es en torno a este tipo de servicio público al que nos centramos en desarrollo de este trabajo académico, habida cuenta de la necesidad del Gobierno Nacional de generar competencia de mercado frente a estos dos operadores incúmbentes del servicio. Ese desarrollo práctico al que se hace referencia, se ha materializado en vigencia de la Constitución Política de 1991, el régimen especial vigente contenido en las Leyes 182, 335, 506,y 680; y las prórrogas de las concesiones bajo el marco normativo actualizado contemplado en las Leyes 1341 y 1507. Como se expresó, deviene del artículo 75 de la Constitución Nacional la libre competencia frente a los servicio público de televisión; al dejar en cabeza del Estado plasmar la legislación que impida prácticas monopolísticas en el uso del espectro electromagnético; orientado a evitar el abuso de posiciones dominantes del mercado148, al contemplar textualmente: El espectro electromagnético es un bien público inajenable e imprescriptible sujeto a la gestión y control del Estado. Se garantiza la igualdad de oportunidades en el acceso a su uso en los términos que fije la ley. Para garantizar el pluralismo informativo y la competencia, el Estado intervendrá por mandato de la ley para evitar las prácticas monopolísticas en el uso del espectro electromagnético. (subrayado fuera del texto) (Miranda Londoño, 1997). A su vez la Carta Política consagra como lo vimos ,en su artículo 333, que igualmente utilizando la ley como instrumento el Estado impedirá o evitara que la libertad económica sea restringida y los abusos que frente al tema se presenten; y en su artículo 365149 , que hace parte del capítulo V respecto a la finalidad social del Estado y de los Servicios 148 MIRANDA, Londoño Alfonso, Abuso de la Posición Dominante: Perspectivas de la aplicación en Colombia a la luz del Derecho Comparado". Publicado en Seminarios 5 Universidad Javeriana. Centro de estudios de Derecho de la Competencia” 2º Edición, 1997. Página 21 y s.s. 149. Los servicios públicos son inherentes a la finalidad social del Estado. Es deber del Estado asegurar su prestación eficiente a todos los habitantes del territorio nacional. Los servicios públicos estarán sometidos al régimen jurídico que fije la ley, podrán ser prestados por el Estado, directa o indirectamente, por comunidades organizadas, o por particulares. En todo caso, el Estado mantendrá la regulación, el control y la vigilancia de dichos servicios. Si por razones de soberanía o de interés social, el Estado, mediante ley aprobada por la mayoría de los miembros de una y otra cámara, por iniciativa del Gobierno decide reservarse determinadas actividades estratégicas o servicios públicos, deberá indemnizar previa y plenamente a las personas que en virtud de dicha ley, queden privadas del ejercicio de una actividad lícita. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 182 de Informe Diagnóstico1 348 Públicos, determina que estos últimos son inherentes a la finalidad del primero, y que en consecuencia debe asegurarse de su prestación eficiente, sometidos al régimen legal. La ley especial que rige el sector de Tic, al establecer su marco general determina que el servicio de televisión continuará rigiéndose por las normas especiales pertinentes, indica que ello se materializa sin perjuicio de la aplicación de los principios generales del derecho. La norma ibídem a la vez determina que las Tic deben servir al interés general y es deber del Estado promover su acceso eficiente y en igualdad de oportunidades, a todos los habitantes, y determina taxativamente los siguientes principios orientadores: como pilares orientados a garantizar entre otros aspectos, el marco legal general de la libre competencia respecto al servicio público de televisión que implica el uso del espectro electromagnético, así: 1. Prioridad al acceso y uso de las Tecnologías de la Información y las Comunicaciones. 2. Libre competencia 3. Uso eficiente de la infraestructura y de los recursos escasos. 4. Protección de los derechos de los usuarios. 5. Promoción de la Inversión. 6. Neutralidad Tecnológica. 7. El derecho a la comunicación, la información y la educación y los servicios básicos. 8. Masificación del Gobierno en Línea. Para el tema que nos ocupa, no solo por ser elemento esencial del problema jurídico planteado, sino por su incidencia en la aplicación armónica de las disposiciones que conciernen a su materialización, se destaca para efectos de dar clara aplicación del artículo 72 de la ley, entramos a analizar el principio relativo a la promoción de la libre y leal competencia, el cual en el numeral segundo del artículo segundo de la Ley 1341, está concebido textualmente como se transcribe a continuación: Principios orientadores.(…) 2. Libre competencia: El Estado propiciará escenarios de libre y leal competencia que incentiven la inversión actual y futura en el sector de Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 183 de Informe Diagnóstico1 348 las TIC y que permitan la concurrencia al mercado, con observancia del régimen de competencia, bajo precios de mercado y en condiciones de igualdad. Sin perjuicio de lo anterior, el Estado no podrá fijar condiciones distintas ni privilegios a favor de unos competidores en situaciones similares a las de otros y propiciará la sana competencia.(Resaltado fuera del texto) La Ley 1341, consagra el marco general con base en el cual se podrán generar las políticas públicas del sector, y además de que invoca la aplicación de los principios generales del derecho, consagra en forma especial los ya relacionados en la búsqueda de que los operadores de los servicios de tic colaboren dando prioridad a lo esencial que es la prestación de cada servicio que brinden en condiciones no discriminatorias de competitividad150, garantizando igualdad de oportunidades de acceso al uso del espectro electromagnético151, promoción de la inversión que va ligada de la mano a la garantía de uso de cualquier tipo de tecnología152, así como a que dichos pilares se enfoquen a garantizar el acceso a los servicios en igualdad de condiciones a todos los habitantes del territorio nacional para efectos de mejoramiento de la calidad de vida en educación, oportunidades laborales salud, emprendimiento, el derecho a la información, etc.153 Claramente en este trabajo académico no nos referimos a la competencia orientada a la que se materializa entre los operadores y actuales prestatarios del servicio de televisión, ni 150. Prioridad al acceso y uso de las Tecnologías de la Información y las Comunicaciones. El Estado y en general todos los agentes del sector de las Tecnologías de la Información y las Comunicaciones deberán colaborar, dentro del marco de sus obligaciones, para priorizar el acceso y uso a las Tecnologías de la Información y las Comunicaciones en la producción de bienes y servicios, en condiciones no discriminatorias en la conectividad, la educación, los contenidos y la competitividad. 151 Promoción de la Inversión. Todos los proveedores de redes y servicios de telecomunicaciones tendrán igualdad de oportunidades para acceder al uso del espectro y contribuirán al Fondo de Tecnologías de la Información y las Comunicaciones. 152. Neutralidad Tecnológica. El Estado garantizará la libre adopción de tecnologías, teniendo en cuenta recomendaciones, conceptos y normativas de los organismos internacionales competentes e idóneos en la materia, que permitan fomentar la eficiente prestación de servicios, contenidos y aplicaciones que usen Tecnologías de la Información y las Comunicaciones y garantizar la libre y leal competencia, y que su adopción sea armónica con el desarrollo ambiental sostenible. 153 El derecho a la comunicación, la información y la educación y los servicios básicos de las TIC. En desarrollo de los artículos 20 y 67 de la Constitución Nacional el Estado propiciará a todo colombiano el derecho al acceso a las tecnologías de la información y las comunicaciones básicas, que permitan el ejercicio pleno de los siguientes derechos: La libertad de expresión y de difundir su pensamiento y opiniones, la de informar y recibir información veraz e imparcial, la educación y el acceso al conocimiento, a la ciencia, a la técnica, y a los demás bienes y valores de la cultura. Adicionalmente el Estado establecerá programas para que la población de los estratos <sic> desarrollará programas para que la población de los estratos menos favorecidos y la población rural tengan acceso y uso a las plataformas de comunicación, en especial de Internet y contenidos informáticos y de educación integral. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 184 de Informe Diagnóstico1 348 la referida a la satisfacción de las necesidades, requerimientos del televidente como consumidor del servicio público de televisión, sino netamente orientada a la garantía constitucional y legal de que puedan entrar al mercado del servicio público de televisión operadores privados nuevos o diferentes a los incúmbentes o que actualmente brindan el servicio; de lo contrario nos saldríamos del contexto del tema propuesto. Así las cosas el marco legal de competencia leal está circunscrito a las normas constitucionales ya esbozadas y a las referidas en este acápite en torno a la correcta aplicación del artículo 72 de la Ley 1341. Desde el punto de vista de la competencia es la CRC, de que trata La ley 1341 de 2009, la encargada de promover la competencia, evitar el abuso de posición dominante y regular los mercados de las redes y los servicios de comunicaciones a través de la generación de la regulación que incentive la competencia de mercado basada en los principios y pilares orientadores de la ley; con el fin que la prestación de los servicios sea económicamente eficiente, y refleje los niveles de calidad para los cuales están determinados legalmente. Dentro de sus funciones están incluidas las inherentes a la promoción de la práctica de leal competencia y prevención de los actos desleales y restrictivos; resolviendo dentro de su marco de competencia potenciales controversias entre los proveedores de los servicios de tic; pudiendo imponer de oficio o a solicitud de interesados medidas que garanticen la interoperabilidad de los servicios de tic. En desarrollo de su agenda de gestión, la Comisión de Regulación de Comunicaciones desarrolló sesiones y mesas de trabajo e intervención que se materializan en un documento denominado -Simplificación normativa para promover la competencia y la inversión-, el cual tiene como objetivo fundamental el que el sector de tecnologías de la información en general, incluido el servicio público de televisión participara en la revisión de la regulación existente y se propendiera por generar el mapa de necesidades que confluyeran en la reducción de las normas y reglamentaciones vigentes enfocadas a trámites, los cuales se irán desarrollando y consolidado de manera progresiva; y cuyos resultados al momento no es palpable determinarlos, no solo por ser un trabajo reciente dado que se publicó el 20 de Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 185 de Informe Diagnóstico1 348 agosto de 2015, pese a estar actualizado desde el mes de julio; sino porque se desarrolla de manera progresiva por cada tipo de servicio de los que regula dentro del sector. En dicho documento la orientación se enfocó en mayor grado a la televisión por suscripción y la concepción de los particulares frente al servicio público, sin adentrarse al régimen específico de competencia del que trata este análisis. (Coordinación de Regulación, Relaciones de Gobierno y Asesoría CRC, 2015, p. 1-23) En el sentir del profesor José Antonio Moreno Molina, “el principio de libre concurrencia plural de interesados al mercado, busca hacer énfasis y determinar los procesos de contratación pública bajo senderos de competencia real con el fin de obtener a través de la presencia plural de oferentes interesados interactuando, una oferta adecuada ” (Moreno Molina, 2006, p. 47.) Las bases del Plan de Desarrollo de 2011, contemplaban de manera expresa: Aspectos regulatorios A pesar de la expedición de la Ley de Competencia y de la definición de la SIC como Autoridad Nacional de Competencia, sigue existiendo alguna dispersión en la legislación referente al régimen de competencia aplicable en Colombia, lo que genera confusiones en los agentes económicos y dificulta su aplicación. Los inconvenientes causados por este tipo de circunstancias se hacen evidentes en sectores donde hay empaquetamiento de servicios y múltiples autoridades de vigilancia y control –por ejemplo, en los mercados de telefonía, televisión e Internet–, que han sufrido una reconversión tecnológica hacia un sector integrado de telecomunicaciones. De acuerdo con la OECD y el BID (óp. cit.), las disposiciones de la legislación nacional en relación con la prohibición del abuso de posición dominante y el control de integraciones empresariales están acordes con las prácticas internacionales. No obstante, por considerarse de especial interés para la economía, la facultad para la evaluación y aprobación de proyectos de integración o reorganización empresarial está delegada en la Superintendencia Financiera de Colombia (Ley 1340 de 2009, artículo 8 parágrafo y artículo 9), para las operaciones Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 186 de Informe Diagnóstico1 348 en las que participen exclusivamente empresas vigiladas por esta entidad.(…) (resaltado fuera del texto) En el actual plan de desarrollo, se consagra la libre competencia como un eje que debe impulsarse y promoverse en todos los sectores, sin que haga manifestación adicional a la que corresponde a cada uno de ellos. La Corte Constitucional, mediante sentencia C-815 de 2001154, sobre la doble dimensión que adquiere el interés general cuando se garantiza la libre competencia, y con fundamento en lo cual declaró la inexequibilidad de la expresión el interés general contenida en el último inciso del artículo 72 de la Ley 1341, señaló: Por ello, la protección a la libre competencia económica tiene también como objeto, la competencia en sí misma considerada, es decir, más allá de salvaguardar la relación o tensión entre competidores, debe impulsar o promover la existencia de una pluralidad de oferentes que hagan efectivo el derecho a la libre elección de los consumidores, y le permita al Estado evitar la conformación de monopolios, las prácticas restrictivas de la competencia o eventuales abusos de posiciones dominantes que produzcan distorsiones en el sistema económico competitivo. Así se garantiza tanto el interés de los competidores, el colectivo de los consumidores y el interés público del Estado. Ahora bien, en cuanto a la facultad para conocer los temas inherentes a la violación del principio de la libre competencia, debemos remitirnos a lo reglado por la lLey 1507 de 2012, en su artículo 13, en el cual se redistribuye una de las facultades que radicaban en cabeza de la liquidada CNTV, asignándoselas a la Superintendencia de Industria y Comercio, en el siguiente sentido: Distribución de funciones en materia de prácticas restrictivas de la competencia e integraciones empresariales. La Superintendencia de Industria y Comercio de 154 ] MP. Rodrigo Escobar Gil. AV. Manuel José Cepeda Espinosa Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 187 de Informe Diagnóstico1 348 conformidad con lo previsto en la Ley 1340 de 2009155, seguirá conociendo de las funciones que el literal d)156 del artículo 5º de la Ley 182 de 1995, y el artículo 2º de la Ley 680 de 2001, le atribuían a la Comisión Nacional de Televisión. 6.2 DOCUMENTOS CONPES. 6.2.1 CONPES 3579 DE 2009, “LINEAMIENTOS PARA IMPLEMENTAR EL PROYECTO SATELITAL DE COMUNICACIONES EN COLOMBIA”. Con el objeto de facilitar el acceso a las comunicaciones en todo el territorio nacional, especialmente en aquellas zonas remotas donde no se cuenta con acceso a redes terrestres de interconexión que permitan su uso, la comunicación satelital se convierte en una herramienta básica y fundamental en materia de desarrollo de las Tecnologías de la Información y la Comunicaciones, en virtud de lo cual a través de este documento se establecieron los lineamientos que facilitaran la implementación de un proyecto satelital de comunicaciones para instituciones públicas en Colombia, que coadyuven el cumplimiento de los planes y programas de telecomunicaciones sociales. Esta estrategia se estableció atendiendo al Plan de Desarrollo 2006-2010 en su objetivo de alcanzar la conectividad en todo el país e incorporar las TIC como motor de desarrollo, y al documento “Colombia Visión 2019 II Centenario”, que propendía por el fortalecimiento institucional en esta materia. Los objetivos específicos de este CONPES se establecieron así: 1) Definir el esquema de comunicaciones satelitales del Estado Colombiano que disminuya costos y riesgos, 155 Normas en materia de protección de la competencia. 156 Investigar y sancionar a los operadores, concesionarios de espacios y contratistas de televisión por violación del régimen de protección de la competencia, el pluralismo informativo y del régimen para evitar las prácticas monopolísticas previsto en la Constitución y en la presente y en otras leyes, o por incurrir en prácticas, actividades o arreglos que sean contrarios a la libre y leal competencia y a la igualdad de oportunidades entre aquéllos, o que tiendan a la concentración de la propiedad o del poder informativo en los servicios de televisión, o a la formación indebida de una posición dominante en el mercado, o que constituyan una especie de práctica monopolística en el uso del espectro electromagnético y en la prestación del servicio. Las personas que infrinjan lo dispuesto en este literal serán sancionadas con multas individuales desde seiscientos (600) hasta seis mil (6.000) salarios mínimos legales mensuales vigentes a la fecha de la sanción, y deberán cesar en las prácticas o conductas que hayan originado la sanción. Igualmente, la Comisión sancionará con multa desde cien (100) hasta seiscientos (600) salarios mínimos legales mensuales vigentes a la fecha de la sanción a los administradores, directores, representantes legales, revisores fiscales y demás personas naturales que autoricen, ejecuten o toleren las conductas prohibidas por la Constitución y la ley. Para los fines de lo dispuesto en este literal, se atenderán las normas del debido proceso administrativo. Al expedir los Estatutos, la Junta Directiva de la Comisión creará una dependencia encargada exclusivamente del ejercicio de las presentes funciones. En todo caso, la Junta decidirá en segunda instancia Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 188 de Informe Diagnóstico1 348 buscando un acceso más equitativo a la conectividad y garantizar las condiciones para ejercer la soberanía en el territorio. 2) Determinar los mecanismos de coordinación institucional para contar con la sostenibilidad de las comunicaciones satelitales157. 6.2.2 CONPES 3815 DE 2014 - DECLARACIÓN ESTRATÉGICA DEL PROYECTO “INVERSIONES DE IMPORTANCIA OPERADOR PÚBLICO DE TV” PARA GARANTIZAR EL SERVICIO UNIVERSAL DE TELEVISIÓN. Con la participación de las entidades involucradas en el sector de la televisión -Ministerio de Tecnologías de la Información y las comunicaciones (MinTIC), la Radio Televisión Nacional de Colombia (RTVC), la Autoridad Nacional de Televisión (ANTV), Fondo para el Desarrollo de la Televisión (FONTV) Y la Comisión de Regulación de Comunicaciones- se elabora este documento para establecer una línea de acción en el desarrollo e implementación del proyecto “Inversiones Operador Público de TV”, que tiene su origen en los planteamientos de política pública consignados en los dos últimos Planes Nacionales de Desarrollo y en el Plan Vive Digital 2014-2018, cuya finalidad es “…desarrollar e implantar en Colombia la televisión social bajo el concepto de servicio universal, que contribuya a garantizar el acceso de toda la población al servicio público de televisión abierta nacional y regional, y a definir las soluciones institucionales y financieras requeridas para asegurar su sostenibilidad.”158 Para alcanzar las metas propuestas con las políticas públicas del actual Gobierno, con las que pretende hacer de este un país más equitativo, se hace necesario que la cobertura en la prestación de los servicios públicos, como el de televisión, se extienda al 100% del territorio nacional, toda vez que actualmente, según información de la ANTV, aún se cuenta con un 7.74% de población sin acceso a estas redes. En este sentido, se presenta en este documento CONPES, un análisis de las variables de los posibles sistemas y tecnologías 157 CONPES 3834, Julio 2 de 2015 - Lineamientos de política para estimular la inversión privada en ciencia, tecnología e innovación a través de deducciones tributarias Departamento Nacional de Planeación. 158 CONPES 3815. Declaración de importancia estratégica del proyecto “inversiones operador público de tv” para garantizar el servicio universal de televisión. Octubre 2 de 2014. Consejo Nacional de Política Económica y Social – Departamento Nacional de Planeación. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 189 de Informe Diagnóstico1 348 que permitan alcanzar la cobertura del servicio de televisión en todo el territorio nacional, sobre la base de un estudio contratado por RTVC, y que tomó de referencia países como Perú, Chile, China, España y Argentina, que han mostrado un notable avance en estos procesos. Así, se establece que la modalidad que más se ajusta a las condiciones poblacionales y de territorio a nivel nacional, es la española, que consiste en el uso de la red de Televisión Digital Terrestre (TDT) para llegar a poblaciones densas y el uso de la satelital Direct To Home (TDH) para alcanzar aquellas zonas más remotas y que cuentan con menos cantidad de habitantes.159 En este punto, se establece la participación de las entidades que intervendrían en la eficiente prestación del servicio de televisión bajo esta modalidad, para que de forma coordinada participen en la implementación de acciones y mecanismos que permitan el impulso de la televisión social como proyecto piloto del presente gobierno, tales como, definir el alcance de la regulación que se pueda requerir para la implementación del servicio universal de televisión bajo la modalidad de tecnología satelital, y la apropiación de recursos por parte de la ANTV, para asumir los costos que se generen con ocasión de la implementación de este sistema, teniendo en cuenta que será operado por RTVC y que su prestación será gratuita. Así mismo, regulación y acompañamiento a la DIAN por parte de la Fiscalía General de la Nación, en el control de la importación, comercialización e instalación de los equipos requeridos; y de MinTIC, ANTV y el Ministerio de Industria, Comercios y Turismo para proponer un proyecto de exención de I.V.A. a los receptores de televisión satelital y los decodificadores y de la eliminación de aranceles en la importación de antenas y equipos necesarios para la implementación de este sistema satelital de televisión; el SENA desde la capacitación de personal para la instalación y mantenimiento de redes internas de telecomunicaciones; el fortalecimiento de la política para el desarrollo de contenidos públicos en el nivel nacional y regional, toda vez que la capacidad contratada del satélite permitirá que se disponga por este mismo medio de 16 canales en HD, 159 CONPES 3834, Julio 2 de 2015 - Lineamientos de política para estimular la inversión privada en ciencia, tecnología e innovación a través de deducciones tributarias Departamento Nacional de Planeación. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 190 de Informe Diagnóstico1 348 susceptibles de usarse como especializados en temas públicos, atendiendo futuras necesidades. De esta forma, quedan sentadas las bases para el desarrollo del proyecto DTH social, junto con las recomendaciones y lineamientos de política pública que deben asumirse por las entidades del sector de las telecomunicaciones, para llevar a buen puerto este proyecto, alcanzando la cobertura total en la prestación del servicio de televisión y convirtiéndose en herramienta fundamental para el proceso de hacer de Colombia una nación más equitativa. 6.2.3 CONPES 3834 DE 2015 “LINEAMIENTOS DE POLÍTICA PARA ESTIMULAR LA INVERSIÓN PRIVADA EN CIENCIA, TECNOLOGÍA E INNOVACIÓN A TRAVÉS DE DEDUCCIONES TRIBUTARIAS” Mediante este documento se establecen lineamientos y recomendaciones de política para la promoción, desde el Estado, de la participación del sector privado en actividades de ciencia, tecnología e innovación. El objeto de esta disposición se centra en incentivar la inversión privada en CTI a través de las deducciones tributarias y mejorar las condiciones y alternativas de acceso a los beneficios tributarios. En desarrollo de la política plasmada en los dos últimos Planes Nacionales de Desarrollo, en el Consejo Nacional de Política Económica y Social está cursando el estudio del documento propuesto como CONPES de Política Nacional de Ciencia, Tecnología e Innovación 2015 – 2025, en el cual se presenta un análisis del estado actual del país en materia de desarrollo y participación del gobierno nacional y de la sociedad en general, en el desarrollo de actividades que contribuyan al fortalecimiento del sector de Ciencia, Tecnología e Innovación (CTI), en el cual se presentan una serie de análisis que permiten evidenciar que, aunque en las políticas establecidas en los últimos Planes Nacionales de Desarrollo se ha venido trabajando en la implementación de mecanismos que faciliten, impulsen y promuevan el acceso y participación, tanto del sector público como del sector privado, es evidente el rezago que aún se presenta en nuestro país en esta materia, teniendo en cuenta que aunque en la última década se ha efectuado un desarrollo Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 191 de Informe Diagnóstico1 348 regulatorio con el que se ha pretendido establecer un marco legal, técnico y económico para al sector, éste no ha sido suficiente toda vez que su aplicación y el insuficiente conocimiento que de ellas tiene la comunidad, han hecho que no sean suficientes para alcanzar las metas pretendidas, razón por la cual se requiere la implementación de una política pública que impulse el desarrollo social y económico a través de la ciencia, la tecnología y la innovación, que permita entre otros, la implementación de un sistema institucional de la CTI, la cooperación del sector productivo público y privado, la preparación y calificación de capital humano en estas áreas, que facilite su participación en programas de emprendimiento en el sector productivo del país, y que finalmente conlleven al desarrollo y avance social y económico nacional160. 6.3 RÉGIMEN DEL CONTRATO. En cuanto a mecanismos de contratación para llevar a cabo la explotación y operación del servicio público de televisión, con la expedición de la legislación especial a saber, Ley 14 de 1991 el legislador determinó que se hiciera a través de la concesión, ratificado posteriormente por el artículo 1 de la Ley 182 de 1995, que lo consagró así: La televisión es un servicio público sujeto a la titularidad, reserva, control y regulación del Estado, cuya prestación corresponderá, mediante concesión, a las entidades públicas a que se refiere esta Ley, a los particulares y comunidades organizadas, en los términos del artículo 365 de la Constitución Política. El artículo 46, de la Ley 182 de 1995, determina que es la concesión el acto jurídico por medio del cual se autoriza a las entidades públicas o a los particulares a operar o explotar el servicio de televisión, con la salvedad que el Estado conserva la titularidad, control y vigilancia del mismo, en tanto su prestación encarna el ejercicio de la función pública. En sentencia C-815 de 2001 la Corte Constitucional ha indicado: 160 CONPES, enero 14 de 2016, Política Nacional de Ciencia, Tecnología e Innovación 2015 – 2025, documento en borrador – Departamento Nacional de Planeación. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 192 de 348 Informe Diagnóstico1 Cuando el Estado opta por la gestión de los bienes de uso público y de los servicios públicos a través del sistema de concesión, no nos encontramos, en el punto de partida, en el campo de la libertad económica, sino en el de la función pública, no sólo porque la titularidad de la actividad es de naturaleza pública, sino también porque se trata de la satisfacción del interés público, para lo cual el legislador puede establecer las condiciones y limitaciones necesarias para el logro de sus fines competenciales. Una modalidad de tales limitaciones está en el señalamiento de inhabilidades e incompatibilidades que “... constituyen prohibiciones que restringen la capacidad y la libertad de un contratista para acceder a la contratación...”161, y que tienen como objeto preservar los principios de igualdad, moralidad e imparcialidad, que conforme a la Constitución orientan la función administrativa, y permitir que la actuación del Estado se enfoque en beneficio de los intereses generales. La Ley 80 de 1993 artículo 32 Numeral 4, define el contrato de concesión: (…) los que celebran las entidades estatales con el objeto de otorgar a una persona llamada concesionario la prestación, operación explotación, organización o gestión, total o parcial, de un servicio público, o la construcción, explotación o conservación total o parcial, de una obra o bien destinados al servicio o uso público, así como todas aquellas actividades necesarias para la adecuada prestación o funcionamiento de la obra o servicio por cuenta y riesgo del concesionario y bajo la vigilancia y control de la entidad concedente, a cambio de una remuneración que puede consistir en derechos, tarifas, tasas, valorización, o en la participación que se le otorgue en la explotación del bien, o en una suma periódica, única o porcentual y, en general, en cualquier otra modalidad de contraprestación que las partes acuerden. De la anterior disposición, es viable afirmar que el Estatuto de Contratación admite dos tipos de contrato de concesión: una de obra pública y otra de servicios públicos. 161 Corte Constitucional. Sentencia C-711 de 1996. M.P. Fabio Morón Díaz. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 193 de Informe Diagnóstico1 348 Considerándose la concesión como un acto jurídico por medio del cual el Estado administra y gestiona el servicio público de televisión, en aras de satisfacer necesidades, se tiene que el particular concesionario concurre en la satisfacción del interés general, sin que con ello se desconozca la correspondiente retribución particular, la cual se encuentra reglada previamente. Así lo ha determinado la Corte en sentencia C-200 de 1998: Cuando se trata del contrato de concesión de espacios de televisión, el interés general no se identifica con un interés patrimonial de la CNTV, ni esta agencia estatal es la llamada a definirlo. En esta materia, el interés general concuerda con el que tiene cualquier usuario del servicio público en su prestación eficiente, objetivo que la CNTV debe hacer prevalecer sobre los intereses particulares de los concesionarios y, también, sobre cualquier interés atribuible a la Comisión, que se aparte de lo previsto en el ordenamiento. Este tipo de concesión encuentra su desarrollo normativo en las disposiciones legales de carácter especial sobre el servicio público de televisión, en el Estatuto General de Contratación de la Administración Pública en lo pertinente, en el artículo 37 de la Ley 14 de 1991, en la regulación y reglamentación de las entidades involucradas en la prestación del servicio y en los pronunciamientos que la Corte Constitucional ha emitido sobre el particular. Ya verificamos el tema inherente a que la concesión del servicio público cuanto al cubrimiento nacional implica adicionalmente el tema de asignación de frecuencias; hecho que no ocurre tratándose de los contratos de concesión de los espacios públicos de televisión que se encuentra determinado por la Ley 14 de 1991 en su artículo 39, numeral 1: El objeto de los contratos de concesión de espacios de televisión es permitir a personas naturales o jurídicas la utilización de espacios en las cadenas o canales de televisión para presentar programas de televisión. En todo caso la ejecución de los contratos se sujetará a los fines y principios del servicio, según lo dispuesto en la presente Ley. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 194 de Informe Diagnóstico1 348 El Acuerdo 20 de junio 5 de 1997, de la CNTV señala: La concesión es el acto jurídico en virtud del cual la Comisión Nacional de Televisión otorga a una persona llamada concesionario, el derecho para utilizar y explotar los espacios de televisión en los Canales Nacionales de Operación Pública, a cambio de los derechos, tasas y tarifas fijados por la Comisión Nacional de Televisión. El legislador ha sido estricto en determinar el plazo de ejecución del contrato de concesión del servicio público de televisión, el cual ha sido desarrollado en el artículo 27 de la Ley 1150 de 2007: El término de duración de las concesiones actuales y futuras para la prestación de los servicios y actividades de telecomunicaciones, incluidas las de televisión, será de diez (10) años prorrogables por lapsos iguales. En ningún caso habrá prórrogas automáticas ni gratuitas. Aunado a lo anterior, se tiene que la Ley 680 de 2011 en su artículo 3, en concordancia con la Ley 1150 de 2007, amplía a 10 años el plazo de 6 años que la Ley 14 de 1991 y el Acuerdo 20 de la CNTV contemplaban para la ejecución de los contratos de concesión. Adicionalmente, la Ley 1150 de 2007 en su artículo 27 abre la posibilidad de prorrogar por lapsos iguales el término de ejecución de los contratos de concesión, derogando así el postulado de la Ley 335 de 1996, artículo 10 que determinaba que: “En todo caso los contratos de concesión de espacios de televisión pública son improrrogables.”. En esta parte vale la pena mencionar que las prórrogas no pueden ser automáticas ni gratuitas, ya que éstas responden al carácter excepcional de la figura que logra su justificación en la función administrativa que encarna el concesionario y que se refleja en lograr el beneficio del interés general. Anteriormente se dijo que si bien la concesión de espacios públicos cumple una función social, por tratarse de la prestación de un servicio público, también lo es que el legislador ha determinado que el concesionario como contraprestación a su labor, reciba lo que se ha Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 195 de Informe Diagnóstico1 348 denominado como “precio público”162 el cual es estipulado por la autoridad concedente en virtud de su autonomía y bajo los criterios previstos en la Ley 182 de 1992, artículo 5 literal g): Fijar los derechos, tasas y tarifas que deba percibir por concepto del otorgamiento y explotación de las concesiones para la operación del servicio de televisión, y las que correspondan a los contratos de concesión de espacios de televisión, así como por la adjudicación, asignación y uso de las frecuencias. Vale la pena, en este momento aclarar que, si bien la Ley 680 de 2001 en su artículo 6 determinó la “derogación” del literal g) del artículo 5 de la ley 182 de 1992, la Corte Constitucional en Sentencia C- 927 de 2006 determinó también sobre este asunto: …la derogación del literal g) del artículo 5º de la Ley 182 de 1995 no fue definitiva y, en cambio, aquella sólo pretendía que la Comisión Nacional de Televisión revisara durante el término de tres meses los contratos de concesión de televisión para reajustar las tarifas, las formas de pago y las compensaciones por prestación del servicio público. Además, debe aclararse que durante dicho término la Comisión Nacional de Televisión estuvo facultada para intervenir directamente en la determinación de tales derechos. En la "derogación" ordenada por el parágrafo del artículo 6º no se pretendió abolir, ni siquiera temporalmente, la facultad de señalar las tarifas, derechos y compensaciones por concepto de la concesión de los servicios públicos de televisión que tiene la Comisión Nacional de Televisión. El Congreso se limitó a permitir que, para efectos de la reestructuración de tales derechos, la Comisión Nacional de Televisión se apartara de los lineamientos y criterios señalados por la 162 La Corte en Sentencia C- 927 de 2006 lo definió como “contraprestaciones” que “se predican de los ingresos no tributarios del Estado que surgen como erogación pecuniaria de contrapartida directa, personal y conmutativa a cargo de los beneficiarios, cuya causa jurídica es -como ya se señaló- la autorización para acceder al uso temporal de bienes y servicios de propiedad estatal.” Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 196 de Informe Diagnóstico1 348 Ley 182 de 1995, pudiendo acogerse a otros que permitieran sortear la crisis que dio lugar a la expedición de la Ley 680 de 2001. Esta conclusión despeja entonces la duda que, respecto del parágrafo del artículo 6º, ponía de manifiesto el actor, pues es evidente que la Comisión Nacional de Televisión no perdió ni definitiva ni temporalmente sus competencias en materia de determinación de las tarifas de los contratos de concesión de televisión. Sus funciones se vieron modificadas únicamente por el término de tres meses y con el fin de permitir la implantación de una metodología diferente para fijar tarifas y derechos por concepto de la prestación del servicio de televisión. Es más, revisados con cuidado los antecedentes de la disposición en las gacetas del Congreso, esta Corte no encontró comentario alguno del que pudiera derivarse una intención directa de despojar a la Comisión Nacional de Televisión de la facultad de fijar y establecer los derechos, tasas y tarifas que deba percibir por concepto del otorgamiento y explotación de las concesiones para la operación del servicio de televisión. Así las cosas, norma acusada no derogó el literal g) del artículo 5º de la Ley 182 de 1995, sino que suspendió su aplicación por el término de tres meses, con el fin de permitirle a la misma Comisión Nacional de Televisión adelantar el proceso de reestructuración de las contraprestaciones reclamadas por concesión del servicio de televisión. Como complemento del literal g) del artículo 5º de la Ley 182 de 1995 se encuentra el artículo 41 de la Ley 1753 de 2015 “Por la cual se expide el Plan Nacional de Desarrollo 2014-2018 “Todos por un nuevo país”” el cual estipula en su parágrafo: Sin perjuicio de lo establecido en el literal g) del artículo 5o de la Ley 182 de 1995, la Autoridad Nacional de Televisión, a la hora de definir el valor de la concesión de espacios de programación del canal nacional de operación pública, Canal Uno, tendrá en cuenta los criterios: a) Remuneración eficiente de los costos de inversión, operación y mantenimiento de las funciones de emisión y transmisión en cabeza del operador nacional de televisión Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 197 de Informe Diagnóstico1 348 pública o quien haga sus veces, así como el reconocimiento de las inversiones asociadas con el despliegue de la televisión digital terrestre de operación pública. b) El mercado de pauta publicitaria, el nivel de competencia, la población cubierta, el ingreso per cápita, la audiencia potencial y los costos de oportunidad de la red, incluyendo el espectro radioeléctrico. Con las anteriores premisas y refrendando la autonomía de la autoridad concedente de establecer los derechos, tasas o tarifas de manera unilateral por medio de acto administrativo, el particular concedente solo tendría la posibilidad de adhesión, ya que es por voluntad propia que concurre a la prestación del servicio público o la explotación de bien público y que se refleja en la suscripción del contrato. Un aspecto importante y que resulta pertinente reseñar normativamente, es el que hace referencia a la asignación del riesgo de los contratos de concesión, para el caso de espacios del servicio público de televisión, toda vez que su regulación se establece en el Estatuto General de Contratación de la Administración Pública, Ley 80 de 1993 y Ley 1150 de 2007. Inicialmente, con la Ley 80 de 1993, en su artículo 32 se determinó que en este tipo de contratos es el concesionario quien asume por su cuenta y riesgo y bajo la vigilancia y control de la entidad concedente, la prestación del servicio o la explotación de un bien público. Con la posterior expedición de la Ley 1150 de 2007, adoptando la “Teoría de la imprevisión”, se estableció que debe efectuarse una nueva asignación de riesgos en los contratos estatales, así: Los pliegos de condiciones o sus equivalentes deberán incluir la estimación, tipificación y asignación de los riesgos previsibles involucrados en la contratación. En las licitaciones públicas, los pliegos de condiciones de las entidades estatales deberán señalar el momento en el que, con anterioridad a la presentación de las ofertas, los oferentes y la entidad revisarán la asignación de riesgos con el fin de establecer su distribución definitiva. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 198 de Informe Diagnóstico1 348 La necesidad de la fijación, distribución y asignación de riesgos previsibles, se justifica en el marco de la política pública de contratación pública, que desarrolla el documento CONPES 3714 del 1 De Diciembre de 2011: Como medida para el fortalecimiento de los procesos de planeación precontractual; dar claridad en las reglas de participación de los oferentes en los procesos contractuales; contribuir a la reducción de controversias judiciales y extrajudiciales en contra del Estado; y lograr que las partes del Contrato Estatal puedan hacer las previsiones necesarias para la mitigación de los riesgos efectivamente asumidos, el artículo 4° de la Ley 1150 de 2007 incluyó la obligación de incorporar en los pliegos de condiciones la “estimación, tipificación y asignación de los riesgos previsibles involucrados en la contratación estatal”. Así́, los diferentes actores del proceso contractual, deben, bajo la propuesta y dirección de las Entidades Estatales, tipificar, estimar y asignar aquellas circunstancias, que siendo potenciales alteraciones del equilibrio económico, puedan preverse por su acaecimiento en contratos similares; por la probabilidad de su ocurrencia en relación con el objeto contractual o por otras circunstancias que permitan su previsión. Dicha previsibilidad genera la posibilidad de establecer responsabilidades y tratamientos específicos de asignación y mitigación. Con lo anterior, se busca la determinación de responsabilidades en cabeza de cada una de las partes frente a la posible ocurrencia de riesgos propios de la ejecución del objeto contractual y el establecimiento de condiciones y reglas claras en materia de riesgos previsibles que, al incluirse dentro de los derechos y obligaciones surgidos al momento de contratar, excluyan dichas circunstancias –si ocurren– de la posibilidad de alegar desequilibrios económicos de los contratos, reduciendo las consecuencias económicas y litigiosas frecuentes en los mismos. En desarrollo de lo anterior, los artículos 2.2.1.1.2.1.1 y 2.2.1.1.2.1.3. de la subsección 1 del Decreto 1082 de 2015 establecen que el análisis de riesgo, la forma de mitigarlo y la asignación del mismo entre las partes contratantes, es un elemento que debe hacer parte Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 199 de Informe Diagnóstico1 348 de los estudios y documentos previos y los pliegos de condiciones y deben permanecer a disposición del público durante el desarrollo del proceso de contratación. Atendiendo al precepto constitucional que determina la obligación del Estado de garantizar la eficiente prestación de los servicios públicos en cumplimiento de su finalidad social, como lo establece el artículo 365 de esa Carta, y considerándose la televisión como un servicio público a cargo del Estado, es que se expide la Ley 1507 de 2012, mediante la cual se crea la Autoridad Nacional de Televisión ANTV, como ente dotado de autonomía y herramientas para garantizar la eficacia y eficiencia en la prestación del servicio, con base en lo cual se enmarca el diseño del mecanismo contractual que atiende a dicho propósito. En estos proceso debe atenderse también el precepto constitucional del artículo 75 que establece la responsabilidad del Estado, de garantizar el acceso de todos al uso y explotación del espectro electromagnético, por considerarse éste como un bien de uso público: Se garantiza la igualdad de oportunidades en el acceso a su uso en los términos que fije la ley. Para garantizar el pluralismo informativo y la competencia, el Estado intervendrá por mandato de la ley para evitar las prácticas monopolísticas en el uso del espectro electromagnético. Con la expedición de la Ley 1753 de 2015, por la cual se adopta el Plan Nacional de Desarrollo 2014-2018, se evidencia y se ratifica la voluntad del legislador de dar cumplimiento a los preceptos constitucionales de igualdad en el trato para el acceso al uso y explotación del espectro electromagnético y de garantizar la pluralidad de concurrencia en los procesos de selección objetiva para la adjudicación de la prestación de este tipo de servicios, estableciendo en artículo 41 algunos principios por los que deben regirse los procesos que se adelanten para el otorgamiento de las concesiones de espacios de televisión del canal nacional de operación pública (Canal Uno): Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 200 de Informe Diagnóstico1 348 La Autoridad Nacional de Televisión (ANTV) podrá otorgar los espacios de televisión del canal nacional de operación pública, Canal Uno, garantizando el derecho a la información, a la igualdad en el acceso y uso del espectro y al pluralismo informativo en los procesos de selección objetiva que adelante para otorgar la(s) concesión(es), siempre y cuando este o sus socios no tengan participación accionaria en los canales privados de televisión abierta nacional o local. En los procesos deberá velarse por la aplicación y cumplimiento de los principios de que trata la Ley 80 de 1993 en su artículo 23, que impone que las actuaciones de quienes intervengan en la contratación estatal: (…) se desarrollarán con arreglo a los principios de transparencia, economía y responsabilidad y de conformidad con los postulados que rigen la función administrativa. Igualmente, se aplicarán en las mismas las normas que regulan la conducta de los servidores públicos, las reglas de interpretación de la contratación, los principios generales del derecho y los particulares del derecho administrativo. La Ley 1150 de 2007 es expresa al determinar que la licitación pública es el medio por el cual, por regla general, se debe optar al momento de la selección objetiva de los contratistas del Estado, lo cual puede apoyarse en la Ley 1507 de 2012 cuando señala como objeto de la ANTV brindar las herramientas para la ejecución de los planes y programas de la prestación del servicio público de televisión, con el fin de velar por el acceso a la televisión, garantizar el pluralismo e imparcialidad informativa, la competencia y la eficiencia en la prestación del servicio, así como evitar las prácticas monopolísticas en su operación. Por esta razón es de imperativo cumplimiento para la ANTV que en el diseño del mecanismo de contratación se cumplan los anteriores postulados que garanticen el ejercicio de los derechos antes mencionados. En el artículo 17 de la Ley 335 de 1996, se fija el plazo límite para que el ente regulador abra la licitación pública para la adjudicación de los espacios de televisión pública, así: Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 201 de Informe Diagnóstico1 348 Con el objeto de establecer la real y efectiva igualdad de condiciones para los concesionarios y los operadores del servicio público de televisión en los distintos niveles de cubrimiento territorial, en cumplimiento de los principios constitucionales de igualdad ante la ley y en el acceso al espectro electromagnético, la Comisión Nacional de Televisión abrirá licitación pública para la adjudicación de los espacios de televisión pública, seis (6) meses antes de sus respectivos vencimientos. Lo cual es ratificado con el exequibilidad de la anterior norma, por parte de la Corte Constitucional en sentencia C-200 de 1998 al considerar que el artículo 17 de la Ley 335 de 1996 “es acorde con el interés general definido por el Constituyente en los artículos 75 a 77, por más que imponga a la CNTV la carga administrativa de realizar tantas licitaciones como sea preciso para garantizar la igualdad de oportunidades en el acceso al uso del espectro, el pluralismo informativo y la competencia” De esta forma, queda plasmada en la normativa citada, la voluntad del legislador en la fijación de la licitación pública como mecanismo de selección objetiva de los concesionarios del servicio público de televisión, y en materia de espacios de televisión lo ratifica el artículo 39 de la Ley 14 de 1991: Los contratos de concesión de espacios de televisión se celebrarán mediante el procedimiento de la licitación pública, contemplado en el régimen vigente de contratación administrativa, en lo que no se oponga a los términos de la presente Ley. Como se ha venido expresando, la concesión administrativa, admite dos modalidades: la concesión unilateral o la concesión contractual, siendo esta última la modalidad señalada por el Legislador para la gestión y administración de los espacios de televisión pública. El régimen de concesión de espacios de televisión es un régimen especial y los contratos que se celebren para tal propósito se sujetan, en lo pertinente, a las disposiciones de la contratación administrativa, de acuerdo con lo establecido por el artículo 37 de La Ley 14 de 1991. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 202 de Informe Diagnóstico1 348 Con relación a las normas especiales que rigen el contrato de concesión de espacios de televisión pública o su mecanismo de selección, el artículo 39 de la Ley 14 de 1991 se encuentra vigente en varios de sus elementos atendiendo la norma interpretativa consagrada en los artículos 64163 de la Ley 182 y 28164 de la Ley 335 de 1996. Otras disposiciones de carácter especial se encuentran en el literal g) del artículo 5 de la Ley 182 de 1995, el artículo 17 de la Ley 335 de 1996, en los artículos 3,6 y 8 de la Ley 680 de 2001 y en el artículo 27 de la Ley 1150 de 2007, por la materia que éste regula. En consecuencia, el marco normativo que rige los contratos de concesión de espacios de televisión está conformado por las disposiciones especiales contenidas en los textos legales sobre el servicio público de televisión y las normas pertinentes del Estatuto General de Contratación de la Administración Pública, pero además por la regulación y reglamentación expedida por la Comisión Nacional de Televisión, en liquidación, por las razones que se expresan a continuación. Bajo el régimen constitucional anterior a la supresión de la Comisión Nacional de Televisión -CNTV - ordenada por el Acto Legislativo 2 de 2011, este organismo se encontraba dotado de autonomía e independencia de rango constitucional, siéndole reconocida potestad normativa general, distinta y excluyente de la señalada para el Presidente de la República. Al respecto, la Corte Constitucional en Sentencia C-726 de 2009, señala: La potestad reglamentaria, entendida como la producción de un acto administrativo que hace real el enunciado abstracto de la ley para encauzarla hacia la operatividad efectiva en el plano de lo real, no es una facultad exclusiva del Presidente de la República, sino que otros órganos administrativos o autónomos pueden estar revestidos de esta prerrogativa, bien por voluntad del mismo constituyente, bien por obra del legislador. En el caso específico de la CNTV, derivadas de su autonomía 163 ARTÍCULO 64. DEROGACIONES. A partir de la vigencia de la presente Ley, quedan derogados los siguientes artículos de la Ley 14 de 1991: 1o., 2o., 3o. (incisos 1, 2, 5 y 6), 5o., 6o., 7o., 8o., 10, 11, 12, 13, 15, 16, 21 (inciso 2), 26, 29, 30, 31, 32, 33, 35, 38 (y su parágrafo), 41, 51, 54 y 55. En general se derogan y modifican las disposiciones legales en cuanto sean contrarias a lo previsto en la presente Ley. 164 ARTÍCULO 28. Deróganse (sic) los artículos 11, artículo 36, numeral 2o.; artículo 37, numeral 2o.; artículo 38, artículo 39, artículo 40 y artículo 50 de la Ley 182 de 1995. En general se derogan y modifican las disposiciones legales y reglamentarias que sean contrarias a lo previsto en la presente ley. En las materias no reguladas por la presente ley se aplicará lo dispuesto en las Leyes 14 de 1991 y 182 de 1995. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 203 de Informe Diagnóstico1 348 institucional, se le han reconocido facultades regulatorias; la propia Constitución Política así lo prescribe, cuando en el inciso 2º del artículo 77 indica que “La televisión será regulada por una entidad autónoma del orden nacional, sujeta a un régimen propio.” El propósito perseguido por el constituyente con esta atribución normativa consiste en dotar de instrumentos al ente encargado de dirigir la política que en materia de televisión señale la ley, a fin de que pueda actuar con la independencia frente al ejecutivo que reclama la naturaleza de su función. Las facultades regulatorias de la CNTV no tienen un carácter residual frente a la potestad reglamentaria general del Presidente de la República, sino que, más bien, desplazan tal potestad. Se trata por tanto, de una potestad normativa exclusiva y excluyente. En este mismo sentido, la Corte Constitucional en Sentencia C-351 de 2004, indica: Para esta Corte, la potestad regulativa de que es titular la Comisión Nacional de Televisión es una competencia desplazante de la facultad reglamentaria del Presidente de la República, que permite garantizar la independencia del manejo del servicio público de televisión. En este contexto, la Corte ha dicho que “la competencia normativa general, dentro del marco de la ley, respecto de la televisión, la tiene la Comisión Nacional de Televisión (C.P. art. 77)”, con lo cual se quiere significar que dicha Comisión se enfila en el grupo de organismos estatales que tienen potestad normativa en áreas específicamente señaladas por el constituyente. Dada la naturaleza jurídica de la CNTV, organismo autónomo e independiente del orden constitucional, la Corte Constitucional al declarar la inexequibilidad de los artículos 25 y 26 de la Ley 335 de 1996, estableció también los límites que tenía el Legislador frente a la capacidad constitucional de dicho organismo en los siguientes términos: ..El legislador, de conformidad con los mandatos de los artículos 76 y 77 de la C.P. no puede, como lo hizo, extender la competencia que le otorgó el Constituyente para determinar la política aplicable al servicio público de la televisión, al punto de asumir directamente la dirección y ejecución de la misma, pues ello implicaría invadir las funciones que el artículo 76 de la Carta Política le atribuyó a la CNTV. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 204 de Informe Diagnóstico1 348 En el caso sub-examine, el legislador podía, en los términos antes señalados, determinar cómo política aplicable al servicio público de la televisión la evaluación periódica del desarrollo de los contratos de concesión, no de la información u opiniones que los medios beneficiarios de los mismos transmitan a través de su programación; sin embargo no se limitó a definir como política esa evaluación periódica de los contratos de concesión celebrados para la prestación del servicio público de la televisión, sino que la desarrolló minuciosa y detalladamente, estableciendo los criterios y parámetros a aplicar, los puntajes máximos para cada uno de ellos, y las consecuencias que se producirán ante la no obtención de los mínimos por él establecidos; es decir, que para la materia se auto-proclamó interventor y ejecutor y convirtió al ente rector de la televisión, que es un ente autónomo e independiente, en su instrumento para efectuar un ejercicio cuya finalidad es decidir si se aplica o no a los concesionarios del servicio público de la televisión una sanción: la declaratoria de caducidad, lo cual sin duda vacía de contenido las funciones de intervención y dirección que según la Constitución le corresponden a la CNTV, y acarrea la violación de los artículos 76 y 77 de la Constitución, además del desconocimiento de los mandatos de los artículos 121 y 136 superiores, pues el legislador se atribuyó a sí mismo una función que la Constitución le otorgó a otra autoridad. (Sentencia C—350 de 1997). Los pronunciamientos jurisprudenciales destacados, permiten elaborar un criterio interpretativo sobre la vigencia de las disposiciones expedidas por la Comisión Nacional de Televisión, acorde con el cual éstas se encuentran vigentes siempre que no hayan sido derogadas explícita o tácitamente por el mismo organismo durante su existencia jurídica, o por normas posteriores de rango legal o de la misma jerarquía normativa luego de su supresión. A partir del criterio interpretativo anotado, se tiene que el Acuerdo 20 de 1997165, por el cual se reglamentan las condiciones, requisitos, mecanismos y procedimientos de las 165 El literal e) del artículo 5 de la Ley 182 de 1995 asignaba a la CNTV: “Reglamentar el otorgamiento y prórroga de las concesiones para la operación del servicio, los contratos de concesión de espacios de televisión y los contratos de cesión de derechos de emisión, producción y coproducción de los Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 205 de Informe Diagnóstico1 348 licitaciones públicas para el otorgamiento de las concesiones de Espacios de Televisión en los Canales Nacionales de Operación Pública, se encuentra vigente en gran parte de su articulado, entendiéndose derogadas aquellas disposiciones que contraríen normas de orden legal expedidas con posterioridad a la misma. El fallo de la Corte Constitucional C 200 de 1998, indica al respecto: Toda actividad que válidamente realice la CNTV, debe haberle sido atribuida por la Constitución y la ley, y a cargo de ese organismo sólo está "la dirección de la política que en materia de televisión determine la ley". Además, si el legislador puede modificar el régimen contractual de las concesiones de espacios de televisión en pro del interés general y, válidamente puede afectar las expectativas de los concesionarios, con mayor razón puede alterar las del órgano administrativo al que compete aplicar la política oficial sobre la prestación del servicio.” (Resaltado nuestro y fuera de texto) 6.4 ELEMENTOS DEL CONTRATO DE CONCESIÓN DE ESPACIOS DE TELEVISIÓN. Con fundamento en el marco legal y los pronunciamientos de la Corte Constitucional, a continuación se identifican los elementos que contribuyen a la caracterización del contrato de concesión de espacios públicos y que representan particularidades frente al contrato de concesión de obra pública y la jurisprudencia que sobre el mismo ha avanzado la Alta Corte: 6.4.1 FINALIDAD SOCIAL Como ha sido señalado, el servicio de televisión es un servicio público, en tal sentido le es inherente la finalidad social del Estado, correspondiéndole a éste, asegurar una prestación eficiente a todos los habitantes del territorio nacional, en los términos del artículo 365 de la Constitución Nacional. programas de televisión, así como los requisitos de las licitaciones, contratos y licencias para acceder al servicio, y el régimen sancionatorio aplicable a los concesionarios, operadores y contratistas de televisión, de conformidad con las normas previstas en la ley y en los reglamentos;” Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 206 de Informe Diagnóstico1 348 El interés general de la concesión de espacios públicos, es desarrollado por la Corte Constitucional en los siguientes términos: Cuando se trata del contrato de concesión de espacios de televisión, el interés general no se identifica con un interés patrimonial de la CNTV, ni esta agencia estatal es la llamada a definirlo. En esta materia, el interés general concuerda con el que tiene cualquier usuario del servicio público en su prestación eficiente, objetivo que la CNTV debe hacer prevalecer sobre los intereses particulares de los concesionarios y, también, sobre cualquier interés atribuible a la Comisión, que se aparte de lo previsto en el ordenamiento (…) (Sentencia C- 200 de 1998) 6.4.2 EJERCICIO DE LA FUNCIÓN ADMINISTRATIVA. Siendo el servicio de televisión un servicio público por expresa voluntad del Legislador, el Estado puede optar por diferentes modalidades de gestión y administración: gestión directa, cuando el Estado es el que presta el servicio; gestión mixta, en asociación con los particulares y por último gestión indirecta, cuando se presta por particulares 166. En este último caso, el contrato de concesión de espacios de televisión por llevar implícito el desarrollo de una función administrativa, impone a los particulares los principios que gobiernan la actuación administrativa señalados en el artículo 209 de la Constitución Política. 6.4.3 OBJETO CONTRACTUAL LEGALMENTE ESTABLECIDO. El objeto del contrato de concesión de espacios de televisión se encuentra señalado en el artículo 39 de la Ley 14 de 1991, al establecer: El objeto de los contratos de concesión de espacios de televisión es permitir a personas naturales o jurídicas la utilización de espacios en las cadenas o canales de televisión para presentar programas de televisión. En todo caso la ejecución de 166 CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C- 815 de 2001. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 207 de Informe Diagnóstico1 348 los contratos se sujetará a los fines y principios del servicio, según lo dispuesto en la presente Ley. A su turno, el artículo 2 del Acuerdo 20 de 1997 de la CNTV, señala: La concesión es el acto jurídico en virtud del cual la Comisión Nacional de Televisión otorga a una persona llamada concesionario, el derecho para utilizar y explotar los espacios de televisión en los Canales Nacionales de Operación Pública, a cambio de los derechos, tasas y tarifas fijados por la Comisión Nacional de Televisión. La utilización de los espacios de televisión, en consecuencia, incorpora el derecho de uso y explotación (goce) de los espacios, cuya titularidad ha sido reservada por el Estado como propia, por parte de los particulares. En consecuencia, el objeto del contrato involucra no solo la prestación de un servicio público, a través de la presentación de programas, sino la explotación de un bien público167: el espacio de televisión. 6.4.4 CONTRAPRESTACIÓN A FAVOR DEL ESTADO: PRECIO PÚBLICO El uso y explotación de los espacios de televisión, bien público objeto de la concesión, impone a los particulares concesionarios la obligación de cancelar a favor del Estado unos derechos, tasas o tarifas fijadas por el mismo Estado atendiendo para ello los conceptos señalados por el legislador en el literal g) del artículo 5 de la Ley 182 de 1995. En este sentido, la Agencia Nacional de Televisión, en virtud de lo ordenado por el artículo 14 de la Ley 1507 de 2012, tiene bajo su responsabilidad: Fijar los derechos, tasas y tarifas que deba percibir por concepto del otorgamiento y explotación de las concesiones para la operación del servicio de televisión, y las que correspondan a los contratos de concesión de espacios de televisión, así como por la adjudicación, asignación y uso de las frecuencias. Al establecerse una tasa o contribución por la adjudicación de la concesión, el valor de la misma será diferido en un plazo de dos (2) años. Una vez otorgada la 167 Bajo este criterio el espacio de televisión es un bien patrimonial del Estado, en los términos del artículo 674 del Código Civil Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 208 de 348 Informe Diagnóstico1 concesión la Comisión Nacional de Televisión reglamentará el otorgamiento de las garantías. Los derechos, tasas y tarifas deberán ser fijados por la Comisión Nacional de Televisión, teniendo en cuenta la cobertura geográfica, la población total y el ingreso per cápita en el área de cubrimiento, con base en las estadísticas que publique el Departamento Administrativo Nacional de Estadística, así como también la recuperación de los costos del servicio público de televisión; la participación en los beneficios que la misma proporcione a los concesionarios, según la cobertura geográfica y la audiencia potencial del servicio; así como los que resulten necesarios para el fortalecimiento de los operadores públicos, con el fin de cumplir las funciones tendientes a garantizar el pluralismo informativo, la competencia, la inexistencia de prácticas monopolísticas en el uso del espectro electromagnético utilizado para los servicios de televisión y la prestación eficiente de dicho servicio. Lo dispuesto en este literal también deberá tenerse en cuenta para la fijación de cualquier otra tasa, canon o derecho que corresponda a la Comisión. Las tasas, cánones o derechos aquí enunciados serán iguales para los operadores que cubran las mismas zonas, áreas, o condiciones equivalentes…..”168(resaltado nuestro y fuera del texto) Los derechos, tasas y tarifas que fijaba la CNTV, en liquidación, y ahora la ANTV, son reconocidos en la Hacienda Pública como “precios públicos”, resultando conveniente traer el pronunciamiento de la Corte Constitucional sobre los mismos (Sentencia C- 927 de 2006) y a propósito del contrato de concesión: …los cuales se predican de los ingresos no tributarios del Estado que surgen como erogación pecuniaria de contrapartida directa, personal y conmutativa a cargo de los 168 El artículo 6 de la Ley 1507 de 2012 fija esta función en la Junta Directiva de la ANTV. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 209 de Informe Diagnóstico1 348 beneficiarios, cuya causa jurídica es -como ya se señaló- la autorización para acceder al uso temporal de bienes y servicios de propiedad estatal. Tanto las tasas como los precios públicos parten en principio del mismo supuesto, esto es, el Estado entrega bienes o presta servicios frente a los cuales es posible obtener a cambio una retribución. Sin embargo, mientras que en el caso de los “precios públicos” la obligación surge de una relación eminentemente contractual o voluntaria fundada en el postulado de la autonomía de la voluntad (origen ex contractu); en tratándose de las tasas dicha obligación emana de la potestad tributaria del Estado que se ejerce mediante ley (origen ex lege). ….Al respecto, esta Corporación realizará una breve distinción entre dichos conceptos, para demostrar como a los derechos que surgen en materia de telecomunicaciones no le son exigibles los imperativos constitucionales que emanan del principio de legalidad tributaria. Así, la Corte encuentra que: (i) Aun cuando la tasa y el precio público comparten el mismo supuesto de hecho, cual es que el Estado cobra un precio por un bien o servicio ofrecido; en el caso de la tasa la obligación que se impone surge como “recuperación de los costos” que le representan al Estado, directa o indirectamente, garantizar el acceso permanente a una actividad, bien o servicio de interés público, tal y como lo reconoce expresamente el artículo 338 Superior; mientras que, en el caso del precio público la contraprestación que se causa no se origina a título de costo, sino como remuneración obvia por la utilización exclusiva de un bien de dominio público, como lo es, en este caso, el espectro electromagnético. (ii) La tasa como recuperación de los costos del servicio, excluye el reconocimiento de una utilidad económica a favor del Estado, por lo que se entiende que el precio pagado por el contribuyente guarda relación directa con los costos en que incurre el Estado y con los beneficios derivados del bien o servicio ofrecido. Por el contrario, el precio público constituye un derecho de contenido económico cuyo titular es la Administración Pública, como contraprestación de la habilitación que ésta realiza Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 210 de Informe Diagnóstico1 348 para permitirle a un particular el uso y la explotación de un bien de propiedad del Estado. Así las cosas, mientras que la tasa es equivalente al costo, el precio público es sinónimo de rentabilidad. (iii) Si bien la tasa tan sólo resulta obligatoria a partir de la solicitud del servicio o del bien público por parte del contribuyente, es claro que su finalidad es garantizar el acceso a actividades de interés público o general, las cuales se demandan generalmente por toda la comunidad, dando lugar a que se presente lo que la doctrina denomina la coacción interna del tributo, tal y como ocurre, por ejemplo, con el pago de peajes o la cancelación de las tasas aeroportuarias, de servicio aduaneros y ambientales. En cambio, el precio público siempre se origina por el interés de un particular de acceder al uso o explotación económica de un bien del Estado, sin que la Administración Pública se encuentre obligada a su otorgamiento, como ocurre, por ejemplo, cuando un particular pretende obtener una concesión o licencia para la prestación de servicios postales o el logro de una autorización o permiso para acceder a los canales radioeléctricos y demás medios de transmisión. (iv) Como ya se dijo, la tasa al tener como fuente el poder de imperio del Estado somete su creación al principio de legalidad (origen ex lege); mientras que el precio público se origina en una relación contractual y voluntaria (origen ex contractu), cuyas partes son la entidad estatal que ofrece un bien o servicio y el particular que asume la obligación económica de pagar el precio por acceder a la explotación y aprovechamiento del mismo. En este sentido, como previamente se demostró las concesiones, autorizaciones o permisos en materia de telecomunicaciones surgen por virtud de una relación eminentemente contractual. (v) La cuantía de la tasa como modalidad tributaria no debe sobrepasar la capacidad contributiva del contribuyente (C.P. arts. 95 y 363); a diferencia del precio público en el que se somete su señalamiento al principio de libertad. Así se reconoce, en el caso de las telecomunicaciones, entre otros, en los artículos 32 y 33 de la Ley 80 de 1993, previamente citados.” Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 211 de Informe Diagnóstico1 348 El precio público en el caso de la concesión de espacios de televisión es fijado por la autoridad concedente, atendiendo para ello los criterios del literal g) del artículo 5 de la Ley 182 de 1995. Esta disposición habilita a la autoridad concedente a establecer los derechos, tasas o tarifas a través de acto administrativo unilateral, sobre el cual no hay negociación sino una simple adhesión por parte del particular que por voluntad propia quiera acceder a la prestación del servicio o a la explotación del bien público y que se manifiesta en suscripción del contrato. El aspecto señalado marca una diferencia importante frente al contrato de concesión de obra pública, en el cual el valor del mismo está tomado en un ejercicio de negociación dado a través de la licitación pública mediante la cual se adjudica el contrato y que como se señala atrás es un elemento de la esencia del Contrato (Consejo de Estado. Sección Tercera. Auto del 1° de diciembre de 2004, Expediente 27.921). Bajo la perspectiva del precio público que fija la autoridad concedente, la aplicación del elemento de remuneración del concesionario, se visualiza de una forma diferente a la del contrato de concesión de obra pública, pues como se señala en la Sentencia citada es el interés de éste el que marca su acceso al uso y explotación del servicio o del bien público, siendo de su carga determinar la rentabilidad del negocio que emprende. 6.4.5 PLAZO DE EJECUCIÓN LEGALMENTE ESTABLECIDO El plazo de ejecución de los contratos de concesión de espacios de televisión vigentes fue el establecido por el legislador en el artículo 3 de la Ley 680 de 2011, el cual amplía el plazo señalado por el artículo 39 de la Ley 14 de 1991; y el cual actualmente se encuentra regulado por el articulo 27169 de la Ley 1150 de 2007. 6.4.6 INAPLICACIÓN DE LA CLÁUSULA DE REVERSIÓN. Otra particularidad del contrato de concesión de espacios de televisión es que por expresa disposición del artículo 4 de la Ley 422 de 1998, la cual se entiende vigente para estos 169 ARTÍCULO 27. DE LA PRÓRROGA DE LOS CONTRATOS DE CONCESIÓN PARA LA PRESTACIÓN DE SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES Y DE TELEVISIÓN. El término de duración de las concesiones actuales y futuras para la prestación de los servicios y actividades de telecomunicaciones, incluidas las de televisión, será de diez (10) años prorrogables por lapsos iguales. En ningún caso habrá prórrogas automáticas ni gratuitas. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 212 de Informe Diagnóstico1 348 propósitos, en la concesión de los servicios de telecomunicaciones, compartiendo esta condición el servicios de televisión, la reversión solo implica que se reviertan al Estado las frecuencias radioeléctricas asignadas para la prestación del servicio concedido, lo que exime a los contratos de concesión de espacios de televisión de la aplicación del artículo 19 de la Ley 80 de 1993 . 6.4.7 ASIGNACIÓN DEL RIESGO El artículo 32 de la Ley 80 de 1993 indica que el concesionario asume por su cuenta y riesgo la prestación del servicio público o la explotación del bien público. El claro y contundente contenido del artículo 32 de la Ley 80 de 1993 se ve afectado sin embargo, por la expedición de la Ley 1150 de 2007 al establecer la distribución de riesgos en los contratos estatales en adopción de la “Teoría de la Imprevisión” para la contratación de la administración pública170. Como componente de la política de contratación pública, el documento CONPES 3714 del 1° de diciembre de 2011, establece lineamientos generales para el entendimiento del concepto “riesgo previsible” con el propósito que el mismo soporte la tipificación y estimación de circunstancias que potencialmente puedan afectar el equilibrio económico del contrato, estableciendo tratamientos y responsabilidades de mitigación y asignación. Señala el documento en mención: Con lo anterior, se busca la determinación de responsabilidades en cabeza de cada una de las partes frente a la posible ocurrencia de riesgos propios de la ejecución del objeto contractual y el establecimiento de condiciones y reglas claras en materia de riesgos previsibles, que al incluirse dentro de los derechos y obligaciones surgidos al momento de contratar, excluyan dichas circunstancias –si ocurren- de la 170 Ley 1150 de 2007. Artículo 4°. DE LA DISTRIBUCIÓN DE RIESGOS EN LOS CONTRATOS ESTATALES. Los pliegos de condiciones o sus equivalentes deberán incluir la estimación, tipificación y asignación de los riesgos previsibles involucrados en la contratación. En las licitaciones públicas, los pliegos de condiciones de las entidades estatales deberán señalar el momento en el que, con anterioridad a la presentación de las ofertas, los oferentes y la entidad revisarán la asignación de riesgos con el fin de establecer su distribución definitiva.” Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 213 de Informe Diagnóstico1 348 posibilidad de alegar desequilibrios económicos de los contratos, reduciendo las consecuencias económicas y litigiosas frecuentes en los mismos. Por último y para concluir análisis de antecedentes del servicio de televisión abierta en su componente de cubrimiento nacional, demos hacer mención a las recomendaciones efectuadas por esta consultoría como resultado del contrato interadministrativo 048 de 012, en cuanto en su aspecto legal refirió puntualmente: Desde el punto de vista jurídico existen varios aspectos de alcance legal que permiten generar una serie de recomendaciones por parte de la Universidad Nacional de Colombia, para dotar a los procesos contractuales de seguridad jurídica que se puede llegar a la adjudicación: Garantizar, a través del registro único de operadores – RUO, el principio de pluralidad y concurrencia de oferentes que conlleven a la maximización del precio, y el cumplimiento del Artículo 72 de la Ley 1341 de 2009. Analizando los componentes integradores del RUO, se establece que su nivel de complejidad o exigencia, compromete los aspectos técnicos y de mercados de tal forma que excluyen la participación y concurrencia de interesados en futuros procesos concesionales, y con ello se quebranta la garantía constitucional de la participación y la libre concurrencia. Acoger el concepto de la ANE para ponderarlo como un documento legal con contenido jurídico y técnico, frente al Acuerdo 003 de 2009, e inaplicar este último por la pérdida de su fuerza ejecutoria derivada de la desaparición de los fundamentos técnicos que le dieron origen, y que hoy afectan la planeación que contiene el documento técnico de la ANE, y no dar apertura a un proceso de selección hasta tanto no se profiera el acto legal que modifique el PUF para garantizar la seguridad jurídica del proceso. Aspecto este último que estuvo concatenado con la visión técnica, en cuanto determino la consultoría en su informe: Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 214 de Informe Diagnóstico1 348 En cuanto al aspecto tecnológico, después de realizar una serie de análisis y considerando: 1) los tiempos de despliegue y puesta en operación de los sistemas de transmisión de un nuevo operador de televisión de operación privada con cubrimiento nacional, (2) La proximidad del apagón analógico dado para diciembre de 2019, (3) las limitantes de disponibilidad de frecuencias para el despliegue de TDT para un nuevo operador de televisión de operación privada con cubrimiento nacional, (4) la liberación del dividendo digital por parte de los actuales canales que en la actualidad allí están operando, (5) La no asignación de frecuencias para la radiodifusión de televisión analógica a partir del primero de enero de 2015, y (6) las múltiples recomendaciones de la ANE, la Universidad Nacional de Colombia recomienda que las bandas de frecuencia que se asignen para un nuevo operador de televisión de operación privada con cubrimiento nacional debe ser únicamente en tecnología Digital (DVB-T2). Respecto al despliegue de infraestructura, la falta de frecuencias libres para ser asignadas actualmente a un nuevo operador de televisión privada con cubrimiento nacional, representa un problema para el eventual proceso de licitación. Por ende un nuevo operador privado no podría empezar a ejecutar su plan de cobertura hasta tanto se cumplan las siguientes condiciones: 1) La expedición del Plan Técnico de Televisión por parte de la ANE, 2) La migración de Frecuencias de los sistemas de comunicaciones de la armada y la policía, y 3) La asignación de bandas de frecuencias para un nuevo operador privado por parte de la ANTV. 6.5 REFERENTE NORMATIVO QUE INVOLUCRA LA TELEVISIÓN LOCAL CON ÁNIMO DE LUCRO Y LA TELEVISIÓN CERRADA O POR SUSCRIPCIÓN. 6.5.1 TELEVISIÓN LOCAL CON ÁNIMO DE LUCRO. Empecemos por determinar que de manera general, le aplica a la televisión con ánimo de lucro en el ámbito local, la regulación general del servicio de revisión, la referida a los Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 215 de Informe Diagnóstico1 348 concesionarios de televisión abierta de carácter nacional, procediendo en consecuencia a validar el marco normativo o regulatorio especifico. La Autoridad Nacional de Televisión –ANTV- mediante Resolución 0759 del 05 de agosto de 2013, reglamenta el procedimiento para asignación de frecuencias radioeléctricas, para la prestación del servicio de televisión, en la cual se tienen como relevantes las siguientes consagraciones y procedimientos: 171 - Acorde con la definición prevista en el Reglamento de Radiocomunicaciones de la Unión Internacional de Telecomunicaciones -UIT- (adoptado mediante la Ley 514 de 1999) y en el Cuadro Nacional de Atribución de Bandas de Frecuencias -CNABF(Resolución MINTIC 129 de 2010) se entiende por asignación de una frecuencia o canal radioeléctrico, la autorización que da una administración para que una estación radioeléctrica utilice una frecuencia o un canal radioeléctrico determinado en condiciones técnicas especificadas. - Para la asignación de frecuencias radioeléctricas para la prestación del servicio de televisión radiodifundida es indispensable adoptar el procedimiento, los requisitos y los trámites correspondientes. - Para llevar a cabo el procedimiento de asignación de frecuencias, es necesario que los operadores del servicio público de televisión abierta radiodifundida que requieran frecuencias radioeléctricas para la prestación del servicio o que necesiten modificar los parámetros técnicos de una estación de televisión ya autorizada, presenten estudios técnicos a partir de los cuales se pueda establecer la viabilidad técnica de la asignación de la frecuencia y la verificación de la conformidad de éstas con los límites de exposición a campos electromagnéticos. - Para que la ANTV asigne las frecuencias radioeléctricas destinadas a la prestación de los servicios de televisión radiodifundida, se requiere que la ANE conceptúe previamente sobre la disponibilidad para la asignación de frecuencias de conformidad con la planeación de frecuencias y lo previsto en el Registro de 171 Apartes sustraídos de la resolución 0759 del 05 de agosto de 2013, publicada en el portal www.antv.gov.co. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 216 de Informe Diagnóstico1 348 Frecuencias, la viabilidad técnica para la operación de las estaciones radioeléctricas y elabore y proponga los Cuadros de Características Técnicas de la Red -CCTR-, de conformidad con lo previsto en el numeral 2 del artículo 3 del Decreto-Ley 4169 de 2011, en concordancia con lo previsto en el artículo 15 de la Ley 1507 de 2012. - De conformidad con el artículo 11 de la referida resolución, una vez adoptada la decisión por parte de la Junta Nacional de televisión, es el director de la ANTV quien debe proceder a la expedición del acto administrativo de asignación de la frecuencia o canal radioeléctrico contra el cual sólo procederá el recurso de reposición. - El acto administrativo de asignación de frecuencia deberá contener como mínimo la frecuencia asignada, las características técnicas autorizadas de la estación de televisión, la tecnología autorizada, el área o zona de servicio, el plazo de la asignación, las obligaciones y el régimen sancionatorio. - Hace parte del acto administrativo el Cuadro de Características Técnicas de la Red - CCTR-. - El concesionario a quien se le asigne la frecuencia o canal radioeléctrico para la operación de la estación de televisión está obligado a iniciar operaciones dentro de un plazo máximo de doce (12) meses contados a partir de la ejecutoria del acto administrativo de asignación de frecuencia. - Para los concesionarios del servicio de televisión abierta privada de cubrimiento nacional y local con ánimo de lucro, el término para iniciar operaciones de la estación de televisión, será el señalado en sus respectivos contratos de concesión. - Por disposición expresa del artículo 19 de la mencionada resolución solo se excluyen de este procedimiento y en consecuencia no aplica para la asignación de frecuencias o canales radioeléctricos para multiplex digitales que deban ser compartidos por dos (2) o más concesionarios del servicio de televisión radiodifundida. - Para el análisis y estudio de la asignación de frecuencias del espectro para el servicio de televisión radiodifundida en tecnología digital, es importante tener en cuenta el Plan Técnico de Televisión - PTTV, adoptado mediante la Resolución ANE 419 del 18 de julio de 2014. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 217 de Informe Diagnóstico1 348 El artículo 47 de la Ley 182 de 1995 señala la licitación, como el mecanismo a través del cual se otorga la concesión de los canales comunitarios y locales, la CNTV en sus Acuerdos 24 y 31 de 1997 implementó dos figuras para tal efecto: - El contrato de concesión de estaciones locales con ánimo de lucro - La licencia para la concesión de televisión local sin ánimo de lucro172. Los Acuerdos señalados fueron expedidos por la Comisión Nacional de Televisión, hoy Autoridad Nacional de Televisión en ejercicio de las facultades establecidas en los literales c) y e) del artículo 5 de la Ley 182 de 1995173 y dentro del concepto de autonomía que otorgaba la Constitución Política al mencionado organismo y que fuera objeto de varios pronunciamientos por parte de la Corte Constitucional. Los Acuerdos 24 y 31 de 1997 se encuentran vigentes en varias de sus disposiciones174. El primero reglamenta la prestación del servicio de televisión en las dos modalidades del nivel local, con y sin ánimo de lucro175 y el segundo, las condiciones, requisitos, mecanismos y 172Acuerdo CNTV 003 de 2012. Artículo 10. La Comisión Nacional de Televisión otorgará directamente las licencias para la prestación del servicio de televisión local sin ánimo de lucro, previo cumplimiento de los requisitos jurídicos, financieros y de programación previstos en el presente Acuerdo, las exigencias previstas en los formularios de solicitud y los definidos en la convocatoria que para estos efectos realicen la CNTV, así como los demás requisitos aplicables de conformidad con las normas vigentes, con arreglo al deber de selección objetivo y atendiendo los principios de transparencia, economía, responsabilidad de conformidad con los postulados que rigen la función administrativa; sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos 16 y 17 del presente acuerdo (Resaltado fuera de texto). 173Ley 182 de 1995. Artículo 5 Literal c) Clasificar, de conformidad con la presente Ley, las distintas modalidades del servicio público de televisión, y regular las condiciones de operación y explotación del mismo, particularmente en materia de cubrimientos, encadenamientos, expansión progresiva del área asignada, configuración técnica, franjas y contenido de la programación, gestión y calidad del servicio, publicidad, comercialización en los términos de esta Ley, modificaciones en razón de la transmisión de eventos especiales, utilización de las redes y servicios satelitales, y obligaciones con los usuarios; Literal e). “Reglamentar el otorgamiento y prórroga de las concesiones para la operación del servicio, los contratos de concesión de espacios de televisión y los contratos de cesión de derechos de emisión, producción y coproducción de los programas de televisión, así como los requisitos de las licitaciones, contratos y licencias para acceder al servicio, y el régimen sancionatorio aplicable a los concesionarios, operadores y contratistas de televisión, de conformidad con las normas previstas en la ley y en los reglamentos;(Resaltado fuera de texto) 174Con el propósito de establecer la vigencia de las disposiciones expedidas por la CNTV se adopta como criterio de interpretación que éstas se encuentran vigentes siempre que no hayan sido derogadas explícita o tácitamente por el mismo organismo durante su existencia jurídica, o por normas posteriores de rango legal o de la misma jerarquía normativa expedidas por la entidad competente luego de su supresión y distribución de funciones ordenada por la Ley 1507 de 2012. 175El Acuerdo 001 de 2004, por el cual se derogan unos artículos de los Acuerdos 006 de 1996, 014 y 024 de 1997 y se dictan otras disposiciones, específicamente deroga los artículo 47 al 59 inclusive, del Capítulo VII (procedimiento sancionatorio) del Acuerdo 024 del 10 de julio de 1997. El Acuerdo 003 del 4 de abril de 2012, en su artículo 40 deroga expresamente el Acuerdo 24 de 1997 “en cuanto se refieren al servicio local sin ánimo de lucro, así como todas las disposiciones que le sean contrarias”. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 218 de Informe Diagnóstico1 348 procedimientos de las licitaciones públicas para el otorgamiento de las concesiones para la operación y explotación de las Estaciones Locales con ánimo de lucro. El Acuerdo 24 del 19 de julio de 1997 de la Comisión Nacional de Televisión, señala en su artículo 5: CONCESIÓN PREVIA. La prestación del servicio de televisión en el nivel local con ánimo de lucro y sin ánimo de lucro requiere de concesión previa del servicio público de televisión por parte de la COMISIÓN NACIONAL DE TELEVISIÓN. Las concesiones se otorgarán de conformidad con los artículos 23, 35, 37 y 47 de la Ley 182 y el artículo 24 de la Ley 335, todo con arreglo al deber de selección objetiva y atendiendo los principios de transparencia, economía, responsabilidad y concordancia con los postulados que rigen la función administrativa (…) A su turno el artículo 3 del Acuerdo 31 de 1997 indica: La concesión de las Estaciones Locales con ánimo de lucro es un acto jurídico mediante el cual la Comisión Nacional de Televisión otorga a una persona jurídica privada llamada concesionario, la operación y explotación del servicio de televisión a través de estaciones privadas. Para las estaciones locales con ánimo de lucro, la concesión implica el pago de dicha concesión y de las tasas, tarifas y derechos por concepto de la adjudicación, asignación, explotación y uso de las frecuencias radioeléctricas otorgadas, las cuales serán definidas por la Comisión Nacional de Televisión. En su forma contractual, la concesión de estaciones locales con ánimo de lucro se rige entonces por las disposiciones especiales consagradas en la Leyes 182 de 1995, 335 de 1996, 506 de 1999, 680 de 2001, 1341 de 2009 art. 72 (intervención, administración y gestión del espectro electromagnético) 1507 de 2012 y las disposiciones dictadas por la Comisión Nacional de Televisión en ejercicio de las facultades de reglamentación conferidas por la Ley 182 de 1995, específicamente los Acuerdos 24 y 31 de 1997 con relación al servicio y proceso de licitación pública y el estatuto general de contratación. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 219 de 348 Informe Diagnóstico1 En materia reglamentaria, es relevante tener en consideración la normativa mostrada en la Tabla 37. Tabla 37. Normativa ANTV Disposición 1 Acuerdo 002 de 2005 Alcance Modifica el artículo 6 del Acuerdo 023 de 1997, y se establecen condiciones para el otorgamiento de contratos de concesión para los canales de operación privada de ámbito nacional y local. 2 Acuerdo 001 de 2004 Deroga algunos artículos del Acuerdo 024 de 1997. 3 Acuerdo 002 de 2003 Regula la explotación y operación del servicio público de televisión en la modalidad de televisión abierta, en los niveles de cubrimiento nacional, regional y local con ánimo de lucro. 4 Acuerdo 031 de 1997 Reglamentan las condiciones, requisitos, mecanismos y procedimientos de las licitaciones públicas para el otorgamiento de las concesiones para la operación y explotación de las Estaciones Locales con ánimo de lucro. 5 Acuerdo 024 de 1997 Reglamenta la prestación del servicio de televisión en las dos modalidades del nivel local, con y sin ánimo de lucro. Fuente: Consultor Durante el año 2014 las Coordinaciones de Fomento a la Industria y Administrativa y Financiera de la ANTV presentaron un informe estadístico sobre el servicio de televisión, cuyo fin era presentar la dinámica del sector de televisión en Colombia y las perspectivas a nivel nacional e internacional de la industria de la televisión, así como las condiciones del servicio desde el punto de vista de los mercados que lo conforman176. debiéndose resaltar los siguientes aspectos que en el análisis de mercado de la modalidad son tenidos en cuenta: - Las proyecciones de Inversión Publicitaria indican que la participación de la inversión en Internet aumenta en detrimento de los medios impresos, aunque no de la televisión, que sigue con una alta contribución al crecimiento del mercado mundial. 176 http://www.antv.gov.co/sites/default/files/content-types/sectorial-information/2125/files/informe_estadistico_de_television.pdf Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 220 de Informe Diagnóstico1 348 En el entorno nacional: - El televisor continúa como el bien o servicio con mayor posesión por parte de los colombianos. - El servicio público de televisión continúa siendo el medio con mayor audiencia de los colombianos. - Las personas, independientemente del estrato, consumen en mayor medida el servicio público de televisión, con mayores niveles de audiencia en los estratos del Bajo-Bajo (1) al Medio-Medio (4). En materia de audiencia y share de canales de televisión: - En televisión abierta los Canales Regionales son la tercera opción en audiencia para los colombianos y la cuarta opción en Share para estos. Ahora bien, la única experiencia en el país sobre la operación y explotación de estaciones locales con ánimo de lucro es la relacionada con el proceso de Licitación Pública 02 de 1998 adelantado por la Comisión Nacional de Televisión177 _CNTV, y la consecuente celebración del contrato de concesión de una estación local con ánimo de lucro 167 de 1998, suscrito entre la Casa Editorial el Tiempo y el organismo estatal, con el propósito de seleccionar y adjudicar la prestación del servicio público de televisión en el cubrimiento local con ánimo de lucro en los siguientes términos: De acuerdo con el pliego de condiciones, correspondía al concesionario de la estación local con ánimo de lucro la programación, administración y operación en la frecuencia o frecuencias asignadas por la CNTV. La Licitación Pública 02 de 1998, se desarrolló bajo el marco legal establecido por las Leyes 182 de 1995, 335 de 1996, Acuerdos 24 de 1997 y 31 del 24 de diciembre de 1997 y la Resolución 23 de 1998178. Con posterioridad a su apertura, la Junta Directiva de la CNTV expidió la Resolución 111 del 26 de febrero de 1998, 177 Organismo suprimido a partir del Acto Legislativo 2 de 2011. 178 Pliego de condiciones de la Licitación Pública 02 de 1998. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 221 de Informe Diagnóstico1 348 mediante la cual se fijaron las tarifas anuales para el uso de las frecuencias asignadas a las estaciones locales con y sin ánimo de lucro. Las sociedades que presentaron propuesta fueron: Casa Editorial El Tiempo S.A, para una estación local en Santafé de Bogotá D.C.; ICARO Producción LTDA, para la estación local de Yopal; Empresa de Telecomunicaciones de Pereira S.A. E.S.P., para la estación local de Pereira; Televillavicencio S.A. (TELEVISA), para la estación local de Villavicencio. 179 Mediante Resolución 372 del 26 de mayo de 1998 se adjudicó a la Casa Editorial El Tiempo S.A. una estación local de televisión para Santa Fe de Bogotá. La licitación pública fue declarada desierta para el resto de ciudades, ciudades capitales y municipios con población mayor a cien mil habitantes. Como resultado de ello la CNTV adjudicó, por intermedio de la Resolución 372 del 26 de mayo de 1998, a la sociedad CASA EDITORIAL EL TIEMPO S.A., una estación local de televisión para Santa Fe de Bogotá, hoy Bogotá D.C; y mediante la Resolución 434 del 11 de junio del citado año, se le asignaron frecuencias para la operación de su estación local. Fue así que el 19 de junio de 1998, derivado de la Licitación Pública No. 002 de 1998, la CNTV180 y la sociedad Casa Editorial El Tiempo S.A. (hoy CEETTV S.A., fruto de la escisión de la sociedad Casa Editorial El Tiempo S.A.) suscribieron el Contrato de Concesión No. 167 de 1998. 6.5.2 TELEVISIÓN CERRADA O POR SUSCRIPCIÓN. En Colombia el primer antecedente histórico sobre la prestación del servicio de televisión por suscripción se da con la expedición del Decreto 666 de 1985 que reglamentó por primera vez dicha modalidad y con fundamento en el cual se otorgaron las dos primeras concesiones del servicio de televisión por suscripción. 179 Información tomada de los considerandos del Contrato Interadministrativo 048 de 2013 celebrado entre la Autoridad Nacional de Televisión y la Universidad Nacional de Colombia. 180 De acuerdo al artículo 22 de la ley 1507 de 2012: Las funciones de la Comisión Nacional de Televisión que no sean objeto de mención expresa en la presente ley, se entenderán transferidas a la Autoridad Nacional de Televisión (ANTV). Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 222 de 348 Informe Diagnóstico1 Posteriormente, la Ley 14 de 1991 modificó la reglamentación, no obstante la misma terminó siendo inoperante porque fue expedida en la víspera de la expedición de la Constitución Política de 1991, la cual estableció un nuevo modelo del servicio de televisión y ordenó la creación de una entidad de orden constitucional encargada de dirigir la política pública en materia de televisión y ejecutar los planes y programas de dicho servicio. Dentro de las disposiciones que rigen este tipo de servicio son relevantes de manera específica: la Ley 14 de 1991181; Ley 182 de 1995182, Ley 335 de 1996183, Ley 680 de 2001184, Ley 1341 de 2009185 y Ley 1507 de 2012186. Dentro de dicha reglamentación específicamente se determinaron los parámetros de la televisión por suscripción cableada y satelital y al amparo de dicha norma y de la reglamentación posterior se han adjudicado las restantes 61 concesiones del servicio vigentes. En materia reglamentaria, es relevante tener en consideración la Tabla 38: Tabla 38. Normativa ANTV Disposición Alcance 1 Acuerdo 010 de 2006 Reglamenta el servicio de televisión por suscripción. 2 Acuerdo 011 de 2006 Desarrolla la protección y efectividad de los derechos de suscriptores y usuarios del servicio público de televisión por suscripción 3 Acuerdo 007 de 2007 Modifica el plazo establecido en el artículo 46 del Acuerdo 011 del 24 de noviembre de 2006 181 Por la cual se dictan normas sobre el servicio de televisión y radiodifusión oficial. 182 Por la cual se reglamenta el servicio de la televisión y se formulan políticas para su desarrollo, se democratiza el acceso a éste, se conforman la Comisión Nacional de Televisión, se promueven la industria y actividades de televisión, se establecen normas para contratación de los servicios, se reestructuran entidades del sector y se dictan otras disposiciones en materia de telecomunicaciones 183 Por la cual se modifica parcialmente la Ley 14 de 1991 y la Ley 182 de 1995, se crea la televisión privada en Colombia. 184 Por la cual se reforman las Leyes 14 de 1991, 182 de 1995, 335 de 1996. 185 Por la cual se definen principios y conceptos sobre la sociedad de la información y la organización de las Tecnologías de la Información y las Comunicaciones –TIC–, se crea la Agencia Nacional de Espectro 186 Por la cual se establece la distribución de competencias entre las entidades del Estado en materia de televisión Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 223 de Informe Diagnóstico1 4 Acuerdo 008 de 2007 348 modifica el artículo 48 del Acuerdo 010 de 2006 mediante el cual se reglamenta el servicio de televisión por suscripción 5 Acuerdo 006 de 2008 modifica el artículo 13 del Acuerdo 010 del 24 de noviembre de 2006, “por medio del cual se reglamenta el servicio de televisión por suscripción”. 6 Acuerdo 005 de 2009 modifica el artículo 14 del Acuerdo 010 de 2006. 7 Acuerdo 006 de 2010 modifican las condiciones de acceso a la prestación del Servicio Público de Televisión por Suscripción, la tarifa de Compensación que deben cancelar los Operadores de este servicio a la Comisión Nacional de Televisión, y se dictan otras disposiciones. 8 Acuerdo 005 de 2011 modifica el reglamento del servicio de televisión por suscripción en cuanto al criterio para la contabilización del plazo, las garantías, las prórrogas y la valoración de las prórrogas de las concesiones. 9 Resolución 045 de 2012 Modifica la tarifa de compensación que deben cancelar los operadores del servicio de televisión por suscripción y se dictan otras disposiciones. 10 Resolución 048 de 2012 Establecen las condiciones previas de que trata el parágrafo 2º del artículo 14 de la Ley 1507 de 2012. 11 Resolución 179 de 2012 Establece la Licencia Única para la prestación del servicio de televisión por suscripción. 12 Resolución 342 de 2013 Por medio del cual se corrige lo Resolución ANTV 045 de 2012. 13 Resolución 345 de 2013 Fijan los valores actualizados del "factor variable-valor por suscriptor mes" de los contratos de concesión, de las prórrogas de los concesiones, de los expansiones de áreas de cobertura de los contratos de los operadores de televisión por suscripción, y de lo licencio única para la prestación del servicio de televisión por suscripción, paro el año 2013. 14 Resolución 346 de 2013 Fija el valor por suscriptor por mes que servirá de base para determinar el componente variable de lo concesión de los operadores de televisión por suscripción satelital para el año 2013. 15 Resolución 347 de 2013 Actualiza el valor de compensación de que trato lo Resolución 045 de 2012. 16 Resolución 449 de 2013 Modifica el Parágrafo Segundo Transitorio del artículo 3 de la Resolución ANTV 179 de 2012. 17 Resolución 708 de 2013 Modifica el Parágrafo Segundo Transitorio del Artículo 3 de la Resolución ANTV 179 de 2012, modificado por el artículo 1 de la Resolución ANTV 449 de 2013. 18 Resolución 827 de 2013 Modifica el Parágrafo Segundo Transitorio del artículo 3 de la Resolución ANTV 179 de 2012, modificado por el artículo 1 de la Resolución ANTV 449 de 2013 y el artículo 1 de la Resolución ANTV 708 de 2013. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 224 de Informe Diagnóstico1 19 Resolución 1370 de 2014 348 Fijan los valores actualizados del “factor variable-valor por suscriptor mes” de los contratos de concesión de televisión por suscripción, de sus prórrogas, expansiones y de la licencia única para la prestación del servicio de televisión por suscripción, para el año 2014. 20 Resolución 1371 de 2014 21 Resolución 1372 de 2014 22 Resolución 113 de 2015 Fija el valor por suscriptor por mes que servirá de base para determinar el componente variable de las concesión (sic) de televisión por suscripción satelital para el año 2014. Actualiza el valor de compensación que deben pagar los concesionarios de televisión por suscripción para el año 2014. Fijan los valores actualizados del “factor variable-valor por suscriptor mes” de los contratos de concesión de televisión por suscripción, de sus prórrogas, expansiones y de la licencia única para la prestación del servicio de televisión por suscripción, para el año 2015. 23 Resolución 114 de 2015 Actualiza el valor de compensación de que trata la Resolución 045 de 2012. 24 Resolución 115 de 2015 Fija el valor por suscripción por mes que servirá de base para determinar el componente variable de la concesión de televisión por suscripción satelital para el año 2015. Fuente: Consultor Actualmente el servicio de televisión por suscripción no se presta a través de radiodifusión terrestre, según prescribe la Ley 182 de 1995, el Acuerdo 010 de 2006 y la Resolución 179 de 2012, el servicio puede ser prestado por “[1] radiodifusión utilizando como medio no guiado de transmisión el espectro radioeléctrico5, [2] distribución utilizando como medio guiado de transmisión cualquier forma de cable físico y/o [3] por cualquier forma y medio de teledifusión”, por lo cual, la Agencia Nacional del Espectro tendría a cargo la planeación y adjudicación de frecuencias destinadas a la prestación del servicio, así como la vigilancia y control sobre el espectro radioeléctrico. Antes de la Constitución Política de 1991 el servicio estuvo enmarcado en el Decreto 666 de 1985 y en la Ley 14 de 1991. Con posterioridad a la expedición de la Constitución y de acuerdo con las competencias definidas en esta, los parámetros fueron establecidos en la Ley 182 de 1995 y la Ley 335 de 1996, cuyo desarrollo correspondió a la Comisión Nacional de Televisión creada mediante la primera de dichas leyes. El presente estudio ha permitido determinar que ni en las disposiciones regulatorias de la CNTV o en los insumos entregados por la entidad contratante, existan estudios particulares Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 225 de Informe Diagnóstico1 348 sobre las condiciones del mercado realizados por terceros con base en los cuales se hubiere determinado la necesidad de adelantar los procesos concesionales. Específicamente en el Acuerdo 010 de 2006 que se encuentra vigente, para adoptar dicha regulación se tuvieron en cuenta dos estudios, inmediatamente fue adoptada no se adelantaron procesos concesionales. Ahora bien, efectivamente la televisión por suscripción en Colombia tiene su origen en el Decreto 666 de 1985, expedido por el Gobierno Nacional con fundamento en las facultades otorgadas por le Ley 42 de 1985, con el cual se reglamentó por primera vez el Contrato de Concesión para la prestación del servicio de televisión bajo esa modalidad. Dicho instrumento reguló la concesión del servicio la cual sería otorgada por el Ministerio de Comunicaciones y determinó los siguientes aspectos: - Definió las clases de contratistas a quienes podía concesionarse el servicio en tres categorías mostradas en la Tabla 39. Tabla 39. Tipos de Contratistas a El Contratista Operador es la persona que instale los equipos y la red necesaria para llevar el servicio de Televisión por Suscripción a los usuarios. b El Contratista Programador es la persona que suministre y seleccione el contenido de la programación que se transmite por el sistema. c El Contratista Operador - Programador es la persona que instale los equipos y la red necesaria para llevar el servicio de Televisión por Suscripción y seleccione y suministre el contenido de la programación que se transmite por el sistema. Fuente: Consultor - Dispuso la prohibición expresa de ceder o transferir los contratos de concesión celebrados con el contratista operador o programador. - Estableció como término de duración diez (10) años, cuya prorroga puede surtirse a solicitud del interesado, siempre que el mismo cumpliera a cabalidad con las obligaciones contractuales. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 226 de Informe Diagnóstico1 - 348 Señaló que los concesionarios debían cumplir obligaciones relativas al ordenamiento urbano, derechos de autor, pago de la compensación por utilización de canales radioeléctricos, entre otros. - Estableció reglas sobre el contenido de la programación indicando que debía transmitirse al menos un cinco por ciento (5%) de programación nacional; no podía llevar pauta comercial nacional o extranjera; la programación para adultos solamente a partir de las 9:30 p.m.; se prohibió la transmisión de programación que atentara contra la constitución, la ley, la moral o las buenas costumbres, de obras cinematográficas prohibidas por el Ministerio de Comunicaciones, de contenido proselitista; se debía garantizar la recepción de los canales de los canales de Inravisión. - Técnicamente determinó que podría prestarse el servicio a) Vía canales radioeléctricos; b) Vía línea física: Cable coaxial o fibra óptica; y c) Configuraciones mixtas que utilicen modalidades de transmisión vía canales radioeléctricos y vía cable coaxial y/o fibra óptica. - Finalmente se estableció un régimen sancionatorio para los concesionarios del servicio. Con fundamento en esta disposición se otorgaron varias concesiones de las cuales dos se encuentran vigentes, a saber EL PAÍS S.A. (Hoy Cablevisión S.A.S.) Contrato de Concesión No. 005 de 1986 para operar en el municipio de Santiago de Cali y S.A.S. TELEVISIÓN LTDA. (Hoy Cablevisión de Ibagué Ltda.) Contrato de Concesión No. 012 de 1987. Con posterioridad la Ley 14 de 1991; mediante la cual se dictaron normas sobre el servicio de televisión y radiodifusión oficial, y en la cual se incluyó un capítulo sobre el servicio de televisión por suscripción, se introdujo notables cambios en la reglamentación anterior. De una parte se clasificó el servicio de televisión por suscripción como un servicio público, esto es, satisfacer una necesidad colectiva por medio de la organización administrativa o regida por la administración pública, que podría ser prestado directamente por el estado o Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 227 de Informe Diagnóstico1 348 por particulares mediante concesión otorgada mediante un proceso de licitación pública y por el término de (6) años prorrogables. Adicionalmente esta disposición señaló lo siguiente: - Prohibió la inclusión de mensajes publicitarios colombianos o extranjeros así como los patrocinios comerciales en la programación y en los eventos en directo, debían reemplazarse por mensajes cívicos o educativos. - Dispuso que el servicio de televisión por suscripción se subordinaba a los fines y principios señalados en dicha ley. - Determinó que el objeto de las concesiones de televisión por suscripción comprendían la realización de la programación y la emisión y distribución de señales de televisión a través de uno o varios canales de televisión destinados exclusivamente a los correspondientes abonados o suscriptores del servicio. - Respecto de la tecnología de transmisión y el área de cubrimiento, indicó que sería determinada por el Ministerio de Comunicaciones y si esta se soportaba en servicios de valor agregado o telemáticos, se requería contar con la concesión para prestar tales servicios. - Adicionalmente sobre los canales radioeléctricos adjudicados para la prestación del servicio, en caso de no estar en uso debían ser revertidos al Estado. - Determinó que la prestación del servicio se realizaría en un régimen de libre y leal competencia. - La vigilancia y control quedó en cabeza del Ministerio de Comunicaciones y determinó un régimen sancionatorio de multas o caducidad del contrato, según la gravedad de la infracción o incumplimiento. - Finalmente, respecto del régimen de contraprestaciones dispuso un cargo de compensación por el uso de espectro radioeléctrico del 10% de los ingresos por la operación del servicio y un canon de concesión definido por el Ministerio de Comunicaciones. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 228 de Informe Diagnóstico1 - 348 La compensación estaría destinada exclusivamente al financiamiento de la programación educativa y cultural del Estado a través de la Compañía de Informaciones Audiovisuales y de las Organizaciones Regionales de Televisión. Bajo este marco normativo, no se otorgaron concesiones del servicio de televisión por suscripción. Entrada en vigencia la Ley 182 de 1995; como la primera reglamentación integral sobre el servicio de televisión después de la expedición de la Constitución Política de 1991, estableció la clasificación del servicio de televisión a partir de diversos criterios187, uno de los cuales, fue en función de los usuarios indicando que, de acuerdo con la destinación de las señales emitidas, se clasificaría así: a. Televisión abierta: es aquella en la que la señal puede ser recibida libremente por cualquier persona ubicada en el área de servicio de la estación, sin perjuicio de que, de conformidad con las regulaciones que al respecto expida la Comisión Nacional de Televisión, determinados programas se destinen únicamente a determinados usuarios; b. Televisión por suscripción: es aquella en la que la señal, independientemente de la tecnología de transmisión utilizada y con sujeción a un mismo régimen jurídico de prestación, está destinada a ser recibida únicamente por personas autorizadas para la recepción.188 A partir de la definición de televisión por suscripción anteriormente citada, la Ley 182 de 1995 regló el procedimiento de otorgamiento de las concesiones del servicio de televisión por suscripción, determinando en el artículo 41 los principios de asignación de las concesiones, así como los parámetros de adjudicación en los siguientes términos: ARTICULO 41. Principios de asignación de concesiones. Las concesiones de televisión por suscripción deberán otorgarse de modo tal que promuevan la eficiencia, 187 Artículo 19 de la Ley 182 de 1995. 188 Artículo 20 de la Ley 182 de 1995. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 229 de Informe Diagnóstico1 348 la libre iniciativa, la competencia, la igualdad de condiciones en la utilización de los servicios y la realización plena de los derechos a la información y al libre acceso a los servicios de telecomunicaciones, en concordancia con la Constitución Nacional. ARTICULO 42. Parámetros para la adjudicación de concesiones para televisión por suscripción. Las concesiones para la prestación del servicio de televisión por suscripción, independientemente de la tecnología de transmisión utilizada, serán otorgadas por la Comisión Nacional de Televisión mediante procedimiento de licitación pública. Posteriormente, se expidió la Ley 335 de 1996 (20 de diciembre de 1996), la cual modificó el artículo 43 de la Ley 182 de 1995, redefiniendo el régimen de prestación del servicio, ordenando a la extinta Comisión Nacional de Televisión reglamentar las condiciones de los contratos que debieran prorrogarse, los requisitos de las licitaciones y nuevos contratos y estableció el régimen al que debían someterse los concesionarios del servicio en la transmisión de mensajes comerciales distintos a los de origen de la señal. Adicionalmente, dispuso que por el término de cinco (5) años se desarrollara un Plan de Promoción y Normalización del Servicio de Televisión por Suscripción Cableada189, que fomentar la formalización en la prestación del servicio para efectuar los recaudos de los derechos que correspondían al Estado por la explotación del se4rvicio y la protección de los derechos de autor. Dicho Plan debía cumplir con las directrices: El plan promoverá prioritariamente, la creación de servicios zonales y Municipales o Distritales, de acuerdo con la población censada en el último censo elaborado por el DANE en el año de 1993. 1. Nivel Zonal A partir de la vigencia de la presente ley, se crean las siguientes zonas para la prestación del servicio de televisión por suscripción: 189 Parágrafo del artículo 8 de la Ley 335 de 1996. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 230 de Informe Diagnóstico1 348 a) Zona Norte, compuesta por los Departamentos de Atlántico, Bolívar, Cesar, Córdoba, Guajira, Magdalena, San Andrés y Providencia y Sucre; b) Zona Central, compuesta por los Departamentos de Amazonas, Arauca, Boyacá, Caquetá, Casanare, Cundinamarca, Guainía, Guaviare, Huila, Meta, Norte de Santander, Putumayo, Santander, Tolima, Vaupés, Vichada y el Distrito Capital de Santa Fe de Bogotá; c) Zona Occidental, compuesta por los Departamentos de Antioquia, Caldas, Cauca, Chocó, Nariño, Quindío, Risaralda y Valle del Cauca. En cada una de las zonas anteriormente señaladas y considerando su población total, la Comisión Nacional de Televisión adjudicará una concesión por cada 3.000.000 de habitantes. Los prestatarios del nivel zonal podrán extenderse a otras zonas y cubrir la totalidad del territorio, siempre y cuando hayan cumplido con los programas planteados a la Comisión Nacional de Televisión en el marco de la respectiva licitación pública. 2. Nivel Municipal o Distrital a) Se adjudicará una concesión en municipios cuya población sea inferior a un millón (1.000.000) de habitantes; b) Se adjudicarán hasta dos concesiones en municipios o distritos cuya población esté comprendida entre un millón uno (1.000.001) y tres millones (3.000.000) de habitantes; c) Se adjudicarán hasta tres concesiones en municipios o distritos cuya población supere los tres millones (3.000.000) de habitantes. Parágrafo 2º. Hasta la fecha de cesión de los contratos a la Comisión Nacional de Televisión, los concesionarios del servicio de televisión cerrada o por suscripción, seguirán cancelando la compensación a que refiere el artículo 49 de la Ley 14 de 1991. Si la Comisión decidiere prorrogar tales contratos por haberse satisfecho las condiciones contractuales para tal evento y por satisfacer los objetivos de las Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 231 de Informe Diagnóstico1 348 políticas que trace tal ente autónomo, la Comisión percibirá la compensación que fije en idénticas condiciones de los operadores nuevos y la destinará a la promoción de la televisión pública. Parágrafo 3º. Los actuales concesionarios de televisión por suscripción, continuarán prestando el servicio en las condiciones pactadas en sus respectivos contratos. En el caso que ellos deseen prestar el servicio en el nivel zonal, deberán someterse a los requisitos establecidos por la Comisión Nacional de Televisión en la respectiva licitación pública.” Señaló la posibilidad que los operadores de servicios de valor agregado o telemáticos operaran de manera concurrente el servicio de televisión por suscripción, a obteniendo la concesión a través de un proceso de licitación pública. En cuanto a la Televisión Satelital, la Ley 335 de 1996 en su artículo 21 determinó que la misma debía prestarse por permiso otorgado por la Comisión Nacional de Televisión y bajo las normas que para tal efecto dicha entidad establezca, sujeto al pago de las tasas, tarifas y derechos que señalara la CNTV para el servicio de televisión por suscripción. Emitido el acuerdo 005 de 1996190 , con fundamento en el artículo 12 de la Ley 182 de 1995, por el cual se autorizó el ingreso al país del Sistema de Televisión Directa por Satélite. El mismo dispuso que las señales de televisión satelital directa al hogar recibidas por los usuarios del sistema, sólo podían ser para el uso exclusivo y privado del receptor autorizado de dicha señal, quedando expresamente prohibida para este último su distribución. Igualmente que en casos excepcionales y con la autorización previa del cableado de una zona determinada. Este último aspecto debió ser aclarado por la CNTV mediante el Acuerdo 009 de 1996, señalando que “en casos excepcionales y con la autorización previa del representante legal del propietario de la señal, la Comisión Nacional de Televisión podrá 190 Publicado en el Diario Oficial No. 42.929 de 29 de noviembre de 1996. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 232 de Informe Diagnóstico1 348 autorizar el cableado de una zona de frontera determinada a fin de lograr un uso intensivo de los equipos suministrados por el mencionado licenciatario para aquella área.” Se estableció que la televisión DTH estaría destinada a la promoción de la cultura, así como a la promoción de la diversidad de fuentes de información, diversión o entretenimiento, contribuyendo al desarrollo social y económico del país. En cuanto a las contraprestaciones se determinó que las personas autorizadas para operar el servicio, debían cancelar a la Comisión Nacional de Televisión, además de los valores por otros conceptos contemplados en el respectivo acto, la suma equivalente al diez por ciento (10%) de los ingresos brutos que sean provenientes exclusivamente de los pagos que por la recepción de las señales realicen las personas que hacen uso de estos sistemas en el territorio nacional. Con fundamento en este Acuerdo se autorizó la primera concesión del servicio de televisión satelital a Carvajal S.A. (Hoy DIRECTV Colombia Ltda.), mediante la Resolución 286 del 14 de noviembre de 1996 y el contrato No. 057 suscrito el 14 de noviembre de 1996. Así mismo la concesión de DTH COLOMBIA S.A. (Luego SKY COLOMBIA S.A.) Este Acuerdo fue declarado nulo por el Consejo de Estado, Sección Primera, mediante Sentencia de 3 de diciembre de 1997, Expediente No. 4179, Consejero Ponente Dr. Manuel S. Urueta Ayola. En dicha providencia se indicó lo siguiente: 1) Primer cargo: Violación de los artículos 19 y 20 de la ley 182 de 1995. Considera la actora que el Acuerdo acusado viola los artículos 19 y 20 de la ley 182, cuyos textos clasifican, en su orden, el servicio de televisión en función de la tecnología de transmisión y de los usuarios. El primero de los artículos citados habla de televisión radiodifundida, de televisión cableada y cerrada y de televisión satelital. La televisión cableada y cerrada es definida como “… aquélla en la que la señal de televisión llega al usuario a través de un medio físico de distribución, destinado exclusivamente a esta transmisión, o compartido para la prestación de otros servicios de telecomunicaciones de conformidad con las respectivas concesiones y las normas especiales que regulan Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 233 de Informe Diagnóstico1 348 la materia. No hacen parte de la televisión cableada, las redes internas de distribución colocadas en un inmueble a partir de una antena o punto de recepción”; en tanto que la televisión satelital se define como “…aquélla en la que la señal de televisión llega al usuario desde un satélite de distribución directa “. La lectura de la norma indica que se trata de dos especies de un subgénero de clasificación del servicio de televisión en función de la tecnología de su transmisión. De otra parte, el artículo 20 clasifica dicho servicio en función de los usuarios en televisión abierta y televisión por suscripción, atendiendo la destinación de la señal emitida. De la televisión abierta dice que “ .. es aquélla en la que la señal puede ser recibida libremente por cualquier persona ubicada en el área de servicio de la estación, sin perjuicio de que, de conformidad con las regulaciones que al respecto expida la Comisión Nacional de Televisión, determinados programas se destinen únicamente a determinados usuarios”; y de la televisión por suscripción que “ es aquélla en la que la señal, independientemente de la tecnología de transmisión utilizada y con sujeción a un mismo régimen jurídico de prestación, está destinada a ser recibida únicamente por personas autorizadas para la recepción”. En este criterio de clasificación, que tiene en cuenta al destinatario de la señal emitida, no juega papel alguno la tecnología de la transmisión utilizada, de manera que los servicios de televisión que utilicen distintas tecnologías serán clasificados en televisión abierta o televisión por suscripción, de acuerdo con los criterios del artículo 20 citado. No son, en consecuencia, criterios excluyentes sino complementarios, ya que el servicio en función de la tecnología de transmisión será clasificado en televisión abierta o por suscripción, según la destinación de la señal emitida. De acuerdo con lo expuesto, es evidente que la televisión satelital, que “ … llega al usuario desde un satélite de distribución directa”, o la televisión cableada y cerrada, que “ … llega al usuario a través de un medio físico de distribución…”, constituyen modalidades de televisión por suscripción, ya que la señal “… está destinada a ser recibida únicamente por personas autorizadas para la recepción”, según las voces que el artículo 20 arriba citado utiliza para definir esta clase de televisión. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 234 de Informe Diagnóstico1 348 Habida cuenta de las consideraciones anteriores, la sala estima que la televisión cableada y cerrada así como la televisión satelital, por ser especies de televisión por suscripción, de acuerdo con el literal b) del artículo 20 de la ley 182 de 1995, son servicios sujetos “… a un mismo régimen jurídico de prestación…”. En consecuencia, cuando el acto acusado, en uno de sus considerandos, dice que la televisión directa por satélite “… constituye un avance tecnológico, cuya transmisión, emisión y programación se genera fuera del país, pero cuya recepción es posible en Colombia para uso exclusivamente individual, por tanto no se tipifica el servicio de televisión de acuerdo con la definición legal”, incurre en falsa motivación, pues esta forma de transmisión de la señal está prevista en el literal c) del artículo 19 como televisión satelital, que encuadra justamente en el concepto de televisión por suscripción, a que ya se ha hecho referencia. Por tanto, el cargo prospera. 2) Segundo cargo: Violación de los artículos 33, 41, 42 y 43 de la Ley 182 de 1995, por cuanto el acto acusado excluye el Sistema de Televisión Directa por Satélite del servicio de televisión por suscripción. En efecto, estas normas regulan los principios de asignación de concesiones para la televisión por suscripción, los parámetros para la adjudicación de dichas concesiones y el régimen de prestación del servicio, incluidas unas obligaciones especiales en materia de porcentajes mínimos de programación de producción nacional, cuando se transmitan comerciales. La Sala considera que ese régimen jurídico fue violado por falta de aplicación al ser sustraído el servicio de televisión directa por satélite del concepto de televisión por suscripción. Por tanto, el cargo prospera. 3) Tercer cargo: Violación de los artículos 13, 25, 58, 75, 76, 150 último inciso, 333 y 365 de la Constitución Política, en cuanto el acto acusado viola el principio de igualdad ante la ley, al trabajo y a la libre competencia, ya que las empresas que explotan los distintos Sistema de Televisión por Suscripción no están en igualdad de condiciones “…para ejercer una libre competencia, y los adjudicatarios de la concesión de televisión por cable verán afectado su trabajo y el servicio que prestan, Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 235 de Informe Diagnóstico1 348 perjudicando la libertad de empresa y la igualdad en el acceso al espectro electromagnético, que a favor de ellos consagra la Constitución”. Las normas citadas, en concepto de la Sala, fueron violadas, en cuanto que las distintas modalidades de televisión por suscripción, deben estar sometidas al mismo régimen jurídico, lo que no sucedió con el acto acusado, que sustrajo el servicio de televisión directa por satélite del régimen general de la televisión por suscripción, arrogándose la Comisión Nacional de Televisión facultades de que carecía e infringiendo así el principio de igualdad que debía regir en dicha materia. Posteriormente la extinta Comisión Nacional de Televisión, mediante el Acuerdo 014 de 1997191, estableció la primera reglamentación del servicio de televisión por suscripción en el territorio nacional, atendiendo los postulados de la Ley 182 de 1995 y la Ley 335 de 1996. Dicha disposición normativa determinó además que la televisión por suscripción en su programación debía cumplir con los fines sociales del Estado promoviendo el respeto a los derechos, garantías y deberes fundamentales; a la consolidación de la democracia, la difusión de los valores humanos y a las expresiones culturales en general. Adicionalmente estableció las siguientes definiciones: - Operador o Concesionario: Es la persona jurídica pública o privada, que en virtud de una concesión otorgada por la Comisión Nacional de Televisión, presta el servicio público de televisión por suscripción sobre un área determinada, independiente de la tecnología de transmisión. Para efectos del presente Acuerdo el operador y el concesionario son una misma persona. - Señal codificada de televisión: Es aquella que con el objeto de proteger los derechos de autor se codifica para que sólo pueda ser recibida por personas autorizadas expresamente para ello. 191 Publicado en el Diario Oficial No. 43.011 del 2 de abril de 1997. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 236 de 348 Informe Diagnóstico1 - Suscriptor. Es la persona natural o jurídica, autorizada expresamente por el concesionario de televisión por suscripción para recibir la señal o señales que éste transmite. - Afiliación. Es el acto en virtud del cual el suscriptor accede por primera vez al servicio de televisión por suscripción y como contraprestación de éste debe cancelar una suma de dinero determinada por el operador. - Suscripción. Es el acto por medio del cual el suscriptor se compromete con el operador a pagar una suma determinada de dinero en forma periódica, con el objeto de recibir permanentemente el servicio contratado. Frente a los sistemas de distribución se estableció que los concesionarios podrían utilizar las redes de telecomunicaciones del Estado o redes propias, cumpliendo con las disposiciones urbanísticas y de planeación que establecieran los municipios. Adicionalmente, permitió la utilización de otras redes de telecomunicaciones, eléctricas o de servicios públicos de los operadores existentes, previo acuerdo con sus propietarios. Sobre la programación determinó que la responsabilidad sobre la calidad de la señal y la programación correspondía al concesionario del servicio, fijó restricciones horarias para la programación para adultos y dispuso que los operadores debían informar a los suscriptores sobre la programación que se transmitiría. Se estableció la obligación de garantizar sin costo o interferencia a los suscriptores la recepción de los canales colombianos de televisión abierta del área de cobertura y reservar un canal para la transmisión del Canal Congreso. Respecto de la producción propia se indicó que esta correspondía a la programación nacional realizada directamente por el concesionario de televisión por suscripción o contratada con terceros para primera emisión en el área de cubrimiento autorizada y .que esta debía transmitirse como mínimo una hora diaria en el horario de las 06:00 p.m. a 12:00 a.m., con el objeto de fomentar la industria nacional. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 237 de Informe Diagnóstico1 348 En cuanto a la pauta comercial determinó que la misma quedaba sujeta al cumplimiento del artículo 33 de la Ley 182 de 1995. De otra parte se obligó a los concesionarios a conservar por 6 meses los programas de producción propia que emitieran y a incluir sistemas de subtitulación o lenguaje de señas, para las personas con limitaciones auditivas. Sobre la prestación del servicio se determinaron los niveles zonales y municipales reproduciendo la disposición del artículo 8 de la Ley 335 de 1996. Respecto de la prórroga de los contratos que se otorgaran con posterioridad a su entrada en vigencia, dispuso que además de haber cumplido con las obligaciones contractuales, los concesionarios debían: 1. Haber cancelado oportunamente las tasas, tarifas y derechos a que están obligados. 2. Haber cumplido con el plan de expansión exigido por la Comisión Nacional de Televisión en los términos del contrato. 3. Haber prestado el servicio en forma eficiente. 4. No haber sancionado por tres (3) o más veces en el transcurso de un año continuo de prestación del servicio, o por más de cinco (5) en el transcurso de la ejecución del contrato. Sobre las tarifas se estableció un régimen de libertad vigilada. Frente a la Concesión del servicio de televisión por suscripción la definió como “el acto jurídico en virtud del cual la Junta Directiva de la Comisión Nacional de Televisión autoriza a las personas jurídicas, públicas o privadas, constituidas en Colombia, cuyo objeto social sea el de prestar servicios de telecomunicaciones, para operar y explotar el servicio de televisión por suscripción.” Para el otorgamiento, en concordancia con la Ley 182 de 1995, dispuso que se haría a través de licitación pública, independientemente de su tecnología de transmisión, atendiendo a criterios de experiencia, estructura organizacional, capacidad técnica, económica, financiera, y profesional. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 238 de Informe Diagnóstico1 348 Fijó como requisitos para acceder a las concesiones del servicio, como mínimo los siguientes: 1. Ser persona jurídica, constituida en Colombia. 2. Tener como objeto social la prestación del servicio público de telecomunicaciones. 3. Presentar certificado de existencia y representación legal o el documento que haga sus veces. 4. Demostrar la capacidad financiera que exija la Comisión Nacional de Televisión en el pliego de condiciones. 5. Cumplir con los requisitos que exija el pliego de condiciones.” Permitió que los prestadores de servicios de valor agregado y telemáticos prestaran el servicio de televisión por suscripción, acatando lo señalado por la Ley 335 de 1996. El término de las concesiones sería de diez (10) años, prorrogables por el mismo término. Dicho término comenzaría a contarse a partir del inicio de operaciones, esto es, cuando el concesionario comenzara a facturar el servicio a los suscriptores. Para el inicio de operaciones el término se determinó en seis (6) meses prorrogables por un término igual. Respecto del régimen de contraprestaciones se dispuso del pago de las siguientes: - Valor de la concesión: contraprestación por el derecho a explotar el servicio pagadero por una sola vez en la forma que determinara la CNTV. - Valor de compensación por la explotación del servicio de televisión por suscripción y televisión satelital, correspondiente al siete punto cinco por ciento (7.5%) del total de los ingresos brutos mensuales provenientes exclusivamente de la prestación de estos servicios. - Valor por pauta publicitaria: pago del diez por ciento (10%) de los ingresos brutos mensuales, percibidos por concepto de pauta publicitaria. Se determinó como causal de caducidad del contrato, cualquier inconsistencia en la declaración del número de suscriptores para efectos de la liquidación de las contraprestaciones: Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 239 de Informe Diagnóstico1 - 348 Para garantizar la protección a los derechos de autor, los concesionarios estaban obligados a acreditar anualmente ante la Comisión Nacional de Televisión, el pago de los derechos de autor o los convenios que los autorizan para usar las señales y programas que distribuyen. - Para evitar la concentración de operadores en, cualquiera cambio en la composición accionaria o de cuotas de participación de un operador, superior al cinco por ciento (5%), debía contar con autorización previa de la CNTV - Finalmente, fijó un régimen sancionatorio a cargo de la Comisión Nacional de Televisión. Debido a la nulidad del Acuerdo 005 de 1996 y lo prescrito por la Ley 335 de 1996 en materia de televisión satelital, la CNTV expidió el Acuerdo 32 de 1998 (enero 15), “por el cual se reglamenta el servicio de Televisión Satelital denominado Televisión Directa al Hogar (DBS) o Televisión Directa al Hogar o cualquier denominación que se emplee para este sistema de televisión directa por satélite.” En este Acuerdo se definió el Servicio de Televisión Satelital (DBS) o Televisión Directa al Hogar, como “aquel que permite a los habitantes del territorio nacional la recepción, para uso exclusivo e individual, de señales de televisión transmitidas, emitidas, difundidas y programadas desde el extranjero, a través de segmentos especiales (satélites) de difusión directa, hasta los equipos terminales de recepción individual” y que dicha modalidad del servicio de televisión estarían destinados a la promoción de la cultura universal, a la recepción diversas fuentes de información, a la diversión y el entretenimiento, contribuyendo de esta manera al desarrollo cultural, social y económico del país. Para dar cumplimiento al artículo 8 de la Ley 335 de 1996, se dispuso como mecanismo de otorgamiento de las concesiones para prestar el servicio de televisión satelital, el permiso otorgado a petición del interesado por la CNTV., el cual autorizaba para prestar el servicio bajo la modalidad DBS o DTH, a comercializar e instalar los equipos de recepción de las señales provenientes del segmento satelital y a recaudar los derechos correspondientes. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 240 de Informe Diagnóstico1 348 Para el otorgamiento del permiso, el interesado debía ser persona jurídica Colombia, anexar certificado de existencia y representación legal y acreditar convenio o acuerdo con el propietario y/o operador del sistema de televisión directa por satélite. En consecuencia, una vez acreditados los requisitos, la CNTV evaluaba y determinaba la viabilidad de otorgar el permiso, dentro de los dos (2) meses siguientes, mediante acto administrativo motivado, en el cual se señalarían las obligaciones particulares de cada operador. En todo caso, se prohibió expresamente la cesión de la licencia sin autorización de la CNTV y se establecieron las obligaciones de acreditar anualmente el pago por concepto de derechos de autor y de mantener en su parrilla de programación el canal de interés público “Señal Colombia”. - Se incluyó una obligación facultativa que los operadores pudieran incluir de acuerdo con las normas especiales, la programación de los canales nacionales, regionales y locales de operación pública y privada - Respecto de las contraprestaciones por el servicio de televisión se determinó que el permiso para prestar el servicio de televisión satelital causaría el pago de las tasas, tarifas y derechos que señalara la Comisión Nacional de Televisión para el servicio de televisión por suscripción. Fijó la tasa de compensación en un diez por ciento (10%), no obstante mediante Acuerdo 003 de 2001 se modificó indicando que los concesionarios de televisión por suscripción y las sociedades autorizadas para prestar el servicio de televisión satelital directa al hogar, en el siete punto cinco por ciento (7.5%) del total de los ingresos brutos mensuales provenientes exclusivamente de la prestación de estos servicios, en la forma que resulte de multiplicar el número de suscriptores durante el correspondiente período de causación, por la tarifa de suscripción cobrada al usuario. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 241 de Informe Diagnóstico1 - 348 Estableció un régimen sancionatorio a cargo de la Comisión Nacional de Televisión para las sociedades autorizadas para prestar el servicio de televisión satelital, definiendo las faltas y sanciones y los criterios para determinar y graduarlas. - Finalmente, determinó que las autorizaciones para los sistemas de televisión directa por satélite que habían sido conferidas por la CNTV hasta la fecha, continuaban rigiéndose y ejecutándose con arreglo a los actos administrativos que dieron su origen, con cual sustrajo los Contratos No. 057 de 1996 y 073 de 1997 de la normativa expedida. Acto seguido procedemos a validar lo ocurrido en aplicación del Acuerdo 003 de 2006 (29 de agosto) . Este Acuerdo se expidió para reglamentar la expansión de los operadores zonales del servicio, cuyas concesiones fueron otorgadas mediante la Licitación Pública No. 003 de 1999 como se verá en el siguiente capítulo. Precisamente dicho Acuerdo es aplicable a los operadores zonales SUPERCABLE TELECOMUNICACIONES S.A. GLOBAL T.V. TELECOMUNICACIONES S.A., TELMEX COLOMBIA S. A. y UNE EPM TELECOMUNICACIONES S.A. - UNE TELCO, quienes bajo dicho marco tenían la posibilidad de extenderse a otra zona o a todo el territorio nacional, siempre que hubieran cumplido con los programas formulados, las obligaciones derivadas de la licitación pública y los demás requisitos allí previstos. Para obtener la autorización el solicitante debía haber cumplido totalmente su Plan de Expansión propuesto e iniciar operaciones en la nueva zona dentro de los seis (6) meses siguientes. Adicionalmente se establecieron requisitos de orden técnico, financiero y jurídico que debía cumplir el solicitante. En el acto administrativo de autorización, la Junta Directiva de la CNTV determinaría el valor de la extensión, la forma de pago, las condiciones de explotación y planes de expansión. Frente al pago de la compensación se determinó que se pagaría en las mismas condiciones definidas en el Acuerdo 003 de 2005. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 242 de Informe Diagnóstico1 348 En dicho acuerdo se determinó que quien solicitara la expansión asumiría los riesgos de operación, de orden comercial (demanda y cartera), de financiación (Consecución de financiación y condiciones financieras), regulatorio (distinto de la regulación de la CNTV, tales como nuevas disposiciones legales) y de obtención de licencias y/o permisos, entre otros, serán asumidos por el Concesionario que solicite la extensión. Precisamente el riesgo de operación implicaba que en un marco de libre competencia, otros operadores pudieran prestar el servicio en las mismas zonas y que se adjudicaran nuevas concesiones en todas las modalidades y niveles de cubrimiento del servicio de televisión. Finalmente, se determinó que la extensión podría involucrar la prórroga de la concesión por un período igual al inicialmente pactado, esto es, por diez (10) años contados a partir de la fecha de terminación del contrato de concesión original. Luego mediante Acuerdo 010 de 2006, (24 de noviembre) , el cual fue adoptado con base en las recomendaciones de los estudios realizados por la Escuela de Administración de Negocios EAN y del Centro de Investigación y Desarrollo de la Universidad Nacional, CID, en los estudios “LA INDUSTRIA DE LA TELEVISIÓN EN COLOMBIA. Análisis Económico, Financiero y de Mercado” e “Investigación, asesoría y consultoría en economía de la televisión – II Fase”, respectivamente, en los cuales se consideró realizar un cambio en el modelo de la prestación del servicio de televisión por suscripción. Adicionalmente porque el Plan de Promoción y Normalización del servicio ordenado por la Ley 335 de 1996 había expirado, y en ausencia de norma especial sobre criterios de clasificación y distribución de las concesiones de televisión por suscripción, se consideró establecer el Reglamento de la Televisión por Suscripción, el cual comprende tanto la televisión cableada, la satelital y otros medios de transmisión, salvo en lo relativo al otorgamiento de la concesión, valoración y expansión de cubrimiento, en tanto que cada modalidad se rige por normas especiales y su naturaleza técnica. De las disposiciones de dicho acuerdo, que actualmente rigen a los concesionarios del servicio de televisión por suscripción, se destacan las siguientes: Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 243 de Informe Diagnóstico1 348 El régimen de prohibiciones que señala que los concesionarios no podrán: 1. Prestar el servicio de televisión en un área diferente a la autorizada en los términos del presente acuerdo. 2. Abrir la señal de sus canales para que sean recibidos por el público en general, sin la previa autorización de la Comisión Nacional de Televisión. 3. Ser titular directamente o por interpuesta persona o en asociación con otras empresas, de más de una concesión del servicio público de televisión por suscripción. 4. Interrumpir a los suscriptores la recepción de los canales colombianos de televisión abierta, que se sintonicen en el área de cubrimiento, y modificar sin justa causa la frecuencia en que estos deben ser transmitidos. 5. Ceder la concesión otorgada por la Comisión Nacional de Televisión para la prestación del servicio de televisión por suscripción. 6. Utilizar en forma ilegal equipos para la recepción y transmisión de señales de televisión. En cuanto al régimen de prestación del servicio dispuso la obligación de garantizar la calidad de la señal y la calidad del contenido de programación de la producción que emiten en sus canales propios. Así mismo, estableció límites a las franjas de programación con contenido de extrema violencia y pornografía y la obligación de informar a los suscriptores sobre la programación que será transmitida. Sobre la producción nacional se determinó la obligación de emitir mínimo cinco horas diarias de producción nacional en canales de producción propia, la cual podría aumentar gradualmente y la obligación de conservar mínimo seis (6) meses de programación de producción propia. En concordancia con el artículo 11 de la Ley 680 de 2001, reiteró la obligación de garantizar, sin costo alguno y en condiciones óptimas de calidad, la recepción de los canales de televisión abierta nacional, regional y municipal que se sintonicen en VHF, UHF o vía satelital, así como los que la CNTV determinara de interés para la comunidad, limitando la Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 244 de Informe Diagnóstico1 348 obligación de los operadores locales o de interés comunitario a las condiciones técnicas de los operadores. Respecto de los operadores satelitales, la limitación de la capacidad técnica se extiende a los canales regionales de televisión pública. - Sobre la comercialización de mensajes, la modificación introducida por el Acuerdo 005 de 2009, determinó que los concesionarios que transmitan mensajes comerciales en su canales de producción propia, deben cumplir con lo previsto en el artículo 33 de la Ley 182 de 1995, modificado por el artículo 4 de la Ley 680 de 2001 y el artículo 21 de la Ley 1520 de 2012192 (Ley declarada Inexequible mediante Sentencia C-011 de 2013 de la Corte Constitucional). - En materia de derechos de autor y conexos los operadores deben reportar anualmente el pago por dicho concepto, así como los contratos o convenios que autorizan el uso de la señal. - En cuanto a la concesión del servicio, la define como “el acto jurídico en virtud del cual la Junta Directiva de la Comisión Nacional de Televisión autoriza a las personas jurídicas, públicas o privadas, constituidas en Colombia, cuyo objeto social sea el de prestar servicios de telecomunicaciones, para operar y explotar el servicio de televisión por suscripción. Los mecanismos de otorgamiento, en concordancia con lo previsto en la Ley 182 de 1995 y la Ley 335 de 1996, las concesiones de televisión cableada se otorgan por licitación 192 Artículo 4°. El artículo 33 de la Ley 182 de 1995 quedará así: Cada operador de televisión abierta y concesionario de espacios en los canales de cubrimiento nacional, deberá cumplir trimestralmente los siguientes porcentajes mínimos de programación de producción nacional: a) Canales nacionales De las 19:00 horas a las 22:30 horas (triple A), el 70% de la programación será producción nacional. De las 22:30 horas a las 24:00 horas, el 50% de la programación será de producción nacional. De las 00:00 horas a las 10:00 horas, el 100% de la programación será libre. De las 10:00 horas a las 19:00 horas el 50% será programación de producción nacional. Parágrafo. Modificado por el art. 21, Ley 1520 de 2012. En sábados, domingos y festivos el porcentaje de producción nacional será mínimo del 50% en horario triple A; b) Canales regionales y estaciones locales. En los canales regionales y estaciones locales, la emisión de programación de producción nacional deberá ser el 50% de la programación total. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 245 de Informe Diagnóstico1 348 pública y las de televisión satelital, mediante permiso, mediante el procedimiento descrito en los artículos 26 a 31 del mismo Acuerdo. El término de duración de las concesiones se fijó en 10 años, contados a partir del inicio de facturación del servicio a los suscriptores y prorrogables por periodos iguales. Frente al régimen de contraprestaciones mantuvo el mismo esquema del pago de un valor por la concesión, el cual es definido por la entidad otorgante y un valor por concepto de compensación. Se introdujo una disposición que obligó a los concesionarios a asumir los riesgos en los siguientes términos: ARTÍCULO 24. DETERMINACIÓN DE LA ASUNCIÓN DE LOS RIESGOS EN LAS CONCESIONES DE TELEVISIÓN POR SUSCRIPCIÓN. El riesgo de operación, de orden comercial (demanda y cartera), de financiación (Consecución de financiación y condiciones financieras), regulatorio (distinto de la regulación de la Comisión Nacional de Televisión, tales como nuevas disposiciones legales o interpretaciones realizadas por autoridad competente) y de obtención de licencias y/o permisos, entre otros, serán asumidos por el concesionario, que haya participado en la licitación pública o solicitado permiso para operar el servicio de televisión por suscripción cableada o satelital, respectivamente, que haya presentado solicitud para expansión de cobertura o que haya presentado solicitud de prórroga del respectivo contrato de concesión. PARÁGRAFO 1o. Dentro del riesgo de operación, entre otros, se encuentra la posibilidad que tiene la Comisión Nacional de Televisión de adjudicar nuevas concesiones de televisión en cualquiera de sus modalidades. PARÁGRAFO 2o. La presentación de la oferta o de la solicitud para el otorgamiento de una concesión, así como la solicitud de expansión de cobertura y/o prórroga del contrato por parte del concesionario, implica su declaración en el sentido de haber realizado los análisis correspondientes y la consecuente inclusión en sus modelos de rentabilidad económica de la asunción de los riesgos mencionados.” Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 246 de Informe Diagnóstico1 348 Se estableció como obligación que cualquier modificación superior al cinco por ciento (5%) en la composición accionaria o de capital social de los concesionarios debía contar con la previa aprobación de la Comisión Nacional de Televisión. Se reglamentó particularmente el otorgamiento de los permisos para operar el servicio de televisión satelital, a partir de la definición de la Ley 182 de 1995, indicando que “servicio de televisión satelital (DBS) o Televisión Directa al Hogar es aquel que permite a los habitantes del territorio nacional la recepción, para uso exclusivo e individual, de señales de televisión transmitidas, emitidas, difundidas y programadas desde el extranjero, a través de segmentos espaciales (satélites) de difusión directa, hasta los equipos terminales de recepción individual” En cuanto al procedimiento para su otorgamiento, reglamentó la Ley 335 de 1996 que establece el permiso como el título habilitante para dicho propósito y que la forma para acceder a dichos permisos sería la convocatoria pública, que se abriría cuando se considerara que las condiciones del mercado serían las adecuadas. Sobre el cubrimiento de los concesionarios se estableció que a partir de la entrada en vigencia, los concesionarios podían prestar el servicio en todo el territorio nacional, de acuerdo con el Plan de Expansión de Cubrimiento que presentaran a la CNTV y se cumplieran los requisitos señalados. Para el efecto, debían presentar un plan de expansión que incluyera un componente técnico, plan de mejoramiento de la calidad del servicio y un plan de inversiones. Para los operadores municipales, se establecieron restricciones, puesto que solamente si tenían un promedio de 35000 suscriptores, podrían expandirse cada 6 meses a un nuevo municipio. En cuanto a la prórroga de los contratos de concesión, mediante la modificación introducida por el Acuerdo 005 de 2011, “la concesión del servicio de televisión por suscripción se otorgará por diez (10) años y es prorrogable por lapsos iguales de conformidad con lo Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 247 de Informe Diagnóstico1 348 dispuesto en la ley, el presente reglamento y las normas que las adicionen, modifiquen o deroguen” Adicionalmente se indicó que quien solicitara la prórroga debía acogerse íntegramente a los términos del Acuerdo 010 de 2006.De otra parte, se estableció que las prórrogas tendrían un valor que sería fijado por la CNTV en su oportunidad. Para los contratos suscritos en los años 1999 y 2000 indicó que podrían prorrogarse de manera anticipada por diez (10) años más, siempre que hubieren presentado el Plan de Expansión de Cubrimiento. En cuanto a la vigilancia y control en la prestación del servicio, determinó que la misma estaría a cargo de la Comisión Nacional de Televisión, hoy en cabeza de la ANTV por mandato de la Ley 1507 de 2012 y que para su ejercicio se seguirían los procedimientos previstos en el Código Contencioso Administrativo, (hoy Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo) Determinó un régimen de faltas y sanciones, definiendo la falta como la conducta realizada por el concesionario de televisión por suscripción y que fuera contraria a la Constitución, a la ley, en especial a las normas y obligaciones contenidas en las Leyes 182 de 1995, 335 de 1996, 506 de 1999 y 680 de 2001; al contrato de concesión, al Acuerdo 010 de 2006 y aquellas normas que lo modifiquen, complementen o adicionen. Así mismo clasificó las faltas en las siguientes categorías: a) En la transmisión de producción nacional propia; b) Operativas y administrativas; y c) en la comercialización y determinó las sanciones aplicables. Se debe precisar que los artículos 42 a 46 del Acuerdo 010 de 2006 fueron demandados mediante acción de nulidad ante el Consejo de Estado (Proceso No. 11001-03-24-0002014-00189-00) y mediante Auto del 23 de junio de 2014, decretó “la suspensión provisional de los artículos 42 al 46 del Acuerdo No.010 del 24 de noviembre de 2006 proferido por la Autoridad Nacional de Televisión” Finalmente se crearon dos obligaciones para los concesionarios del servicio: la primera adoptar un sistema de información en línea para acceder a información de los operadores Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 248 de Informe Diagnóstico1 348 y la segunda instalar de manera gratuita y proveer el paquete básico de programación a entidades sin ánimo de lucro, a razón de dos instituciones por cada 1000 suscriptores. Finalmente este Acuerdo derogó los Acuerdos 014 de 1997, 032 de 1998 y 003 de 2006 de la CNTV. El acuerdo 006 de 2010 (15 de diciembre)193, modificó el Acuerdo 010 de 2006 en tres aspectos específicos: las condiciones de acceso a la prestación del servicio, la tarifa de compensación y la normalización del servicio. Respecto de las condiciones de acceso, determinó que los actuales concesionarios de televisión cableada, podrían cubrir todo el territorio nacional, siempre que se cumpliera con los requisitos allí previstos y fuera aprobada por la entidad competente. Frente a la tarifa de compensación, se determinó que esta sería del 7% del total de ingresos brutos mensuales provenientes de la prestación del servicio, para cualquier tecnología de transmisión. Esta disposición fue reemplazada por la Resolución 045 de 2012. Ahora para terminar el análisis regulatorio de la televisión por suscripción, pasemos a mencionar los aspectos relevantes de las resoluciones emitidas por la autoridad, en esta materia: Resolución 048 de 2012 (11 de julio): El parágrafo segundo del artículo 14 de la Ley 1507 de 2012 dispuso la obligación de la ANTV de otorgar, dentro de los seis (6) meses siguientes a su expedición, concesiones de televisión por suscripción a las empresas públicas proveedoras de redes y servicios de telecomunicaciones que así lo solicitaran y cumplieran con los requisitos allí exigidos. Para cumplir con esa disposición la ANTV expidió la Resolución 048 de 2012, mediante la cual se fijaron las condiciones que deberían cumplir los solicitantes y los términos de la concesión; los solicitantes debían ser empresas públicas proveedoras de redes y servicios 193 Publicado en el Diario Oficial No. 47.924 de 15 de diciembre de 2010. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 249 de Informe Diagnóstico1 348 de telecomunicaciones que cumplieran con las condiciones técnicas y financieras señaladas. En cuanto al término de la concesión se fijó en 10 años, prorrogables por periodos iguales, en los términos del artículo 27 de la Ley 1150 de 2007.Frente al valor de la concesión, en el Anexo 2 se aplicó la metodología planteada por la consultoría realizada por CGI, en la cual se estableció que el valor de la concesión debía tener un componente fijo y uno variable, como se verá con mayor detalle en el numeral 11 del presente informe. Sobre el valor de la concesión se determinó que aplicaba el establecido en la Resolución 045 de 2012.Finalmente, aplican a las concesiones otorgadas conforme a esta resolución, las normas legales y regulatorias vigentes, principalmente las disposiciones del Acuerdo 010 de 2006 y 006 de 2010. A través del procedimiento señalado en esta resolución se otorgó la concesión para operar el servicio de televisión por suscripción a EMPRESAS MUNICIPALES DE CALI E.I.C.E. E.S.P. - EMCALI E.I.C.E. E.S.P. Resolución 179 de 2012 (31 de octubre). Con esta Resolución la ANTV tuvo el propósito de unificar las concesiones de televisión cableada y satelital y unificar los procesos de selección de la misma y adicionalmente, dar cumplimiento a la Agenda Estratégica 2012 de la ANTV, en la cual se indicó lo siguiente: 3.2.2 Habilitación TV Cerrada Licitación Cable y Satélite: La ANTV tiene como propósito fundamental generar condiciones de entrada de nuevos operadores bajo dos ejes: i) eliminación de barreras de entrada, y ii) entrega de nuevos permisos para la operación de los servicios. Dentro de este propósito, la ANTV iniciará procesos de entrega de nuevas licencias de operación en el mercado de suscripción que, acompañadas de las concesiones en televisión abierta, generarán la entrada de un número mayor de competidores, incrementando el bienestar de los usuarios y la oferta de contenidos. La ANTV planea que este proceso esté determinado de Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 250 de 348 Informe Diagnóstico1 forma periódica, con la finalidad de que los agentes del mercado interesados tengan posibilidades recurrentes de entrada.”194 Acorde con lo señalado, el artículo primero de la Resolución 179 indicó que: LICENCIA ÚNICA PARA LA PRESTACIÓN DEL SERVICIO DE TELEVISIÓN POR SUSCRIPCIÓN. La Autoridad Nacional de Televisión podrá otorgar licencia única para la operación, explotación y prestación del servicio de televisión por suscripción en un ambiente de total neutralidad tecnológica en cuanto a transmisión, redes, medios, estándares y acceso al usuario. Dicha Licencia Única será otorgada mediante procedimiento de licitación pública. Parágrafo: En todo caso, la ANTV podrá otorgar permisos para la prestación del servicio de Televisión Satelital denominado (DBS) o televisión directa al hogar, o cualquier otra denominación que se emplee para este sistema, atendiendo lo previsto en el artículo 21 de la Ley 335 de 1996 y el Capítulo II del Título III del Acuerdo CNTV 010 de 2006 Esta resolución dispuso además la posibilidad para los actuales concesionarios del servicio de acogerse a los términos de la misma, indicando que los de televisión cableada podrían operar en satelital, cumpliendo los requisitos del artículo 30 del Acuerdo 10 de 2006195 y para los operadores satelitales, estos si debían participar en una licitación pública que se abriría para el efecto dentro de los seis (6) meses siguientes a su expedición. Dicho término debió ser modificado en tres oportunidades, debido a lo siguiente: - Fue modificada por la Resolución 449 de 2013, con el propósito de revisar las metodologías de actualización establecidas en los contratos de concesión para determinar el valor estimado por la explotación del servicio, atendiendo a que 194 Autoridad Nacional de Televisión. Agenda Estratégica 2012. Disponible en Internet en: http://www.antv.gov.co/sites/default/files/120622_agenda_estrategica_antv_2012_1.pdf 195 “2. Tener la calidad de persona jurídica colombiana y anexar certificado de existencia y representación legal del solicitante, expedido de conformidad con las normas vigentes que regulan la materia. 3. Acreditar convenio o acuerdo con el propietario y/o operador del sistema de televisión directa por satélite.” Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 251 de Informe Diagnóstico1 348 implicaba aplicar dos modelos de actualización de tarifas diferentes para las modalidades de suscripción cableada y suscripción satelital. - Luego, se inició el proceso licitatorio para el otorgamiento de concesiones en el marco de la Resolución 179 de 2012, esto es, de Licencia Única. - Sin embargo, después de publicado el borrador del pliego de condiciones y sus anexos de la Licitación Pública No. 001 de 2013 cuyo objeto consistía en "La selección objetiva de uno o más proponentes para el otorgamiento/ mediante contrato de concesión/ de licencia única para la operación/ explotación y prestación del servicio de televisión por suscripción en un ambiente de total neutralidad tecnológica en cuanto a transmisión redes/ medios/ estándares y acceso al usuario” y debido a la necesidad de hacer ajustes de orden jurídico y técnico se determinó modificar la fecha de apertura del proceso, mediante la Resolución 708 de 2013. - Finalmente, se expidió la Resolución 827 de 2013 que modificó definitivamente el parágrafo eliminando el término para la apertura de una licitación, considerando que a partir de las observaciones formuladas, se hacía necesario adecuar las condiciones técnicas, económicas, financieras y jurídicas para la prestación del servicio de televisión por suscripción a través de la Licencia Única y de la reglamentación existente en materia de televisión por suscripción. Efectivamente, la actual reglamentación de la licencia única contenida en la Resolución 179 de 2012 debe revisarse y ajustarse, atendiendo a que si bien, la misma ha sido aplicada y actualmente hay tres operadores que cuentan con la licencia única que son TELMEX COLOMBIA S.A., UNE EPM TELECOMUNICACIONES S.A y TELE 30 S.A.S, tal como indicó la ANTV en la Resolución 827 de 2013, se hace necesario adecuar las condiciones técnicas, financieras y jurídicas. El análisis de la Resolución 179 de 2013, permite evidenciar que se hace necesario ajustarla para efectos de unificar los títulos habilitantes: Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 252 de Informe Diagnóstico1 - 348 Los requisitos técnicos deben ajustarse de modo que las tecnologías cableadas, satelital y nuevas tecnologías puedan ser evaluadas en condiciones de igualdad, puesto que no son equiparables las características de cada una de las tecnologías. - Debe ajustarse los aspectos relativos al área de cubrimiento de los operadores, puesto que, las tecnologías satelitales tienen cubrimiento nacional y no podría aplicarse la expansión, los operadores que utilizan tecnologías cableadas, no pueden de entrada tener el mismo cubrimiento puesto que implica desplegar las redes para la prestación del servicio en cada municipio. - Los valores de la concesión y de la compensación deben revisarse, porque actualmente existen tarifas diferenciadas para las dos tecnologías y la licencia única acoge la tarifa de televisión cableada sin estudios que respalden dicha decisión. 6.6 ESTADO ACTUAL DE LOS CONTRATOS DE CONCESIÓN DE TELEVISIÓN ABIERTA NACIONAL BRINDADA POR OPERADORES PRIVADOS. Las Condiciones de los contratos existentes pactadas en cada contrato 140 y 141 de 1997, fueron objeto de detalle en informe del año 2013; por lo que haremos referencia a aquellos componentes que sirvan de ilustración al tema propuesto, así ( Bonilla Sebá, 2009): Los contratos de concesión se celebraron para la prestación directa del servicio público del territorio nacional, mediante la operación y explotación del canal asignado; y en consecuencia serian programadores, administradores y operadores del canal, en la frecuencia o frecuencias asignadas. Su plazo de ejecución se contempló por el término de diez (10) años prorrogables hasta por un término igual y por una sola vez, según las cláusula quinta de los contratos; plazo contabilizado desde la fecha del inicio en su operación (11-01-1999). Existen valores diferenciales de acuerdo con la ley; se pactó un precio por el valor de la concesión para la Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 253 de Informe Diagnóstico1 348 prestación del servicio y el valor por el derecho al uso delas frecuencias de acuerdo con la resolución 0429 del 18-09-1997.196 En la cláusula doce de las concesiones se pactó el alcance de la exclusividad, determinando que la CNTV197, solo podría otorgar concesiones de canales nacionales a otros operadores privados a partir del vencimiento del término de los diez (10) años de ejecución de cada contrato. Igualmente contempla en su cláusula trece, la prohibición de transferir parcial o totalmente el contrato obligándose a la explotación directa del canal durante el tiempo de duración de la concesión. Como connotación especial solo se les solicito el amparo de cumplimiento del contrato y el de salarios y prestaciones sociales; así como la garantía de responsabilidad civil extracontractual, tal como lo indica la cláusula veinticuatro. Se pactaron las clausulas exorbitantes de conformidad con lo dispuesto en la Ley 80 de 1993. Y en general las demás cláusulas propias de un contrato estatal, sin que amerite algunas de sus cláusulas una mención especial frente al tema que nos ocupa. Los contratos han sido objeto de diez modificaciones, la mayoría de ellas frente a la cláusula de la forma de pago de la concesión, alguna para determinar el cubrimiento y expansión de la infraestructura y las últimas tres para reglamentar la prórroga de los mismos; pero de manera general obedecieron esencialmente al hecho de que cada concesionario presento dentro de su propuesta valores sujetos a modelos económicos que preveían la posibilidad de entrada al mercado de un nuevo competidor después de vencido el plazo determinado para el pacto de exclusividad; el cambio de la tecnología terrestre a la digital y el implícito de inversión en la infraestructura para la expansión de la misma, así como su cubrimiento, la verificación del estado de proyección de la pauta publicitaria, entre otros factores, 196 La firma Nieto Chálela celebro contrato con la CNTV a efectos de representarla en los trámites arbitrales que convocará, en contra de los concesionarios CARACOL TELEVISIÓN S.A., RCN TELEVISIÓN S.A y CEETTV S.A., como consecuencia de: (i) la imposibilidad de fijar el valor final de las prórrogas de los contratos de concesión 136 y 140 de 1997 y 167 de 1998, surgida de las inconsistencias observadas por la CNTV en el cálculo del valor de la INPTV realizado por la firma Ernst & Young Audit Ltda., y (ii) el desequilibrio en contra de la CNTV surgido de la imposibilidad de que un tercer canal privado nacional de televisión abierta haya iniciado operaciones a partir del mes de julio de 2010, tal y como se previó para la valoración de las prórrogas de los contratos. 197 Entiéndase hoy ANTV Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 254 de Informe Diagnóstico1 348 reflejado todo ello en hechos y cifras económicas que fueron analizadas debatidas y sustentadas ante la hoy liquidada Comisión Nacional de Televisión. La duración de los contratos existentes incluidas sus prórrogas, atendiendo el tiempo de duración haciendo uso de las frecuencias asignadas y prestando el servicio público conllevan para los operadores actuales frente a un nuevo competidor, ventajas en la curva de aprendizaje en tiempo real en el manejo de la pauta publicitaria, expansión en infraestructura y cobertura en un espacio geográfico y de necesidades plenamente reconocido en detalle, la inversión efectuada y la proyección del negocio o actividad, manejo de actividades jurídicas, administrativas, de riesgo, técnicas, de personal, y demás inherentes a la prestación. Ahora bien, en este aspecto es importante reiterar la necesidad de promover la libre, leal competencia, la pluralidad de agentes en el mercado, razón por la cual debemos hacer mención a lo resuelto por el Consejo de Estado mediante providencia del 24-03-2014; dentro de acción popular ejercida con ocasión de proceso adelantado a efectos de lograr la concesión de un tercer canal de televisión de operación privada con cubrimiento nacional, en la que se decidió: Amparar los derechos colectivos de moralidad administrativa y defensa del patrimonio público, vulnerados en el proceso licitatorio adelantado por la Comisión Nacional de Televisión con el objeto de dar en concesión la operación privada del tercer canal de televisión nacional, con la aquiescencia del Ministerio de las Tecnologías de la Información y de la Comunicaciones, conforme con las razones consignadas en las consideraciones de esta providencia. Y en la cual igualmente se impartieron las siguientes medidas, en protección de los referidos derechos amparados: 1) Reconvenir a la Comisión Nacional de Televisión, hoy la Autoridad Nacional de Televisión, para que en lo sucesivo se abstenga de continuar, reiterar o persistir en la concesión de nuevos canales de televisión de operación Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 255 de 348 Informe Diagnóstico1 privada en condiciones irregulares semejantes o equivalentes a las acreditadas en esta providencia, o cualquiera otra que sea contraria a los fines constitucionales y legales. 2) Dentro de los quince días siguientes a la ejecutoria de esta decisión, la Autoridad Nacional de Televisión, en su calidad de entidad pública responsable de las concesiones para el servicio público de televisión, de conformidad con la Ley 1507 de 2012, adoptará todas las decisiones que sean necesarias para hacer cesar los efectos de la licitación pública n.° 002 de 2010 abierta por la Comisión Nacional de Televisión, por las irregularidades contrarias a la moralidad administrativa y a la defensa del patrimonio público en que incurrió, conforme con lo expuesto en esta providencia. Esta medida procederá en caso de que aún la entidad no hubiere dispuesto medidas con efectos similares o equivalentes a los aquí señalados. 3) La Comisión de Regulación de Comunicaciones dará prioridad en su agenda regulatoria, para que en un término máximo de ocho meses siguientes a la ejecutoria de esta sentencia, expida las normas generales que son necesarias para definir los aspectos relativos a la organización del mercado, en especial las que tocan con las condiciones para la entrada de los nuevos operadores, a la información relevante para el adecuado funcionamiento del mercado, al acceso a las redes y los aspectos generales de la prestación del servicio, con sujeción a las funciones de que tratan las leyes 182 de 1995 y 1507 de 2012. Todo con la finalidad de garantizar la eficiencia, la libre competencia, el pluralismo informativo y controlar las prácticas monopolísticas. 4) La Agencia Nacional del Espectro definirá en un plazo máximo de seis meses, contado desde la ejecutoria de esta sentencia, lo relativo al registro público de las frecuencias, de manera que permita dar cuenta de la asignación y disponibilidad de las mismas, con sujeción al artículo 27 de la Ley 182 de 1995. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 256 de Informe Diagnóstico1 348 5) El Ministerio de las Tecnologías y de la Información y de las Comunicaciones, la Autoridad Nacional de Televisión, la Agencia Nacional del Espectro y el operador público Teveandina conformarán un Comité a través del cual se revisará la reasignación del Canal 13 decidida por la Comisión Nacional de Televisión, a la que se refiere esta sentencia, con la finalidad de establecer su viabilidad y efectos respecto del operador público y la prestación del servicio, debiendo adoptar todas las medidas que sean pertinentes para dejarla sin efectos, en caso de establecerse la afectación de la autonomía, la prestación del servicio, el patrimonio o cualquier otro interés legítimo del operador público. En caso de encontrar adecuado el cambio de las frecuencias asignadas, exclusivamente por las decisiones relacionadas con el plan de digitalización, deberán dar cuenta detallada de todos los aspectos de esa conclusión, señalando los análisis realizados y los resultados obtenidos, los efectos de la decisión, el cronograma para su realización, estado de avance y, en general, de todas las razones o motivos que tuvieron en cuenta para esa decisión, de lo cual se deberá informar ampliamente a la opinión pública. Esta orden deberá cumplirse en un término máximo de tres meses contado desde la fecha de ejecutoria de esta decisión, respetando el ámbito de autonomía de cada una de las entidades integrantes del Comité. 6) La Autoridad Nacional de Televisión deberá abstenerse de abrir convocatorias, licitaciones o cualquier otro proceso con el fin de adjudicar frecuencias para la operación privada del servicio público de televisión nacional abierta, hasta tanto no sean cumplidas las órdenes impartidas en los numerales anteriores. 7) Una vez que se hayan cumplido las órdenes de que tratan los primeros cinco puntos de la parte resolutiva de esta sentencia, la Autoridad Nacional de Televisión deberá expedir, dentro del término máximo de 3 meses siguiente al vencimiento del plazo señalado para la Comisión de Regulación de Comunicaciones, la normatividad general de que tratan las disposiciones del Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 257 de Informe Diagnóstico1 348 literal e) del artículo 18 de la Ley 182 de 1995 y del artículo 14 de la Ley 1507 de 2012, relativas al otorgamiento y prórroga de las concesiones para la explotación del servicio público de televisión nacional de operación privada, las cuales deberán incluir todos los aspectos señalados en las citadas disposiciones y sujetarse a las disposiciones que en el relación con el mismo servicio adopten la Comisión de Regulación de Comunicaciones y la Agencia Nacional del Espectro. 8) Vencido el plazo de que trata el numeral anterior, la Autoridad Nacional de Televisión deberá decidir, dentro del mes siguiente, lo relativo a la apertura del proceso para la concesión de la explotación del servicio de televisión nacional de operación privada, con sujeción a la normatividad vigente y en especial con el estricto cumplimiento del alcance que los artículos 46 y 48 de la Ley 182 de 1995 confieren a la concesión en cuanto autorización de carácter individual, los deberes de garantizar la transparente asignación de la banda de frecuencias, la efectiva promoción y concurrencia de interesados y la maximización de los ingresos por la concesión de que trata el artículo 72 de la Ley 1341 de 2009, para lo cual no podrá establecer limitaciones o medidas que alteren la negociación dinámica o que fijen de manera arbitraria el precio, esto es sin permitir la libre interacción de la oferta y la demanda en condiciones adecuadas que incentiven que los interesados revelen la máxima disposición a pagar por la concesión. No bastando con hacer su mención, es importante determinar que se ha venido dando cumplimiento a lo determinado por el Consejo de Estado. 6.7 ESTADO ACTUAL DE LOS CONTRATOS DE CONCESIÓN DE ESPACIOS DE TELEVISIÓN ABIERTA CANAL UNO. Frente a la concesión de espacios de televisión canal uno, se han celebrado los contratos 085, 086 y 087 del 23 de octubre de 2003, y contrato 089 del 29 de octubre de 2003, mostrados en la Tabla 40. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 258 de 348 Informe Diagnóstico1 Tabla 40. Contratos Vigentes Concesión de Espacios Canal Uno. CONTRATO CONCESIONARIO 1 Contrato 085 de 2003. Consorcio Jorge Barón Televisión Ltda. Y Sporsat S.A. 2 Contrato 086 de 2003. Unión Temporal Colombiana de Televisión y Comunicaciones N.T.C. Nacional de Televisión y Comunicaciones S.A. NTC S.A. 3 Contrato 087 de 2003. Sociedad Compañía de Medios de Información Ltda. CMI Televisión. Fuente: Consultor Respecto al plazo de ejecución se pactó contractualmente que “el plazo de ejecución del presente contrato será de 10 años contados a partir del 1 de enero de 2004 hasta el 31 de diciembre de 2013, previa aprobación de garantía única constituida por EL CONCESIONARIO y no será prorrogable”. En este sentido, y del clausulado se consignó expresamente la inviabilidad de ser prorrogado. En lo que hace referencia al valor del contrato, se estipuló que el mimos “para efectos de legalización del contrato, su valor es de cuantía indeterminada, pero determinable, razón por la cual el impuesto de timbre se causará sobre cada pago o abono en cuenta del contrato (…)”. Así mismo, se consignó que para “efectos de constitución de pólizas garantías y de los porcentajes de que tratan las cláusulas décima octava y décima novena del presente contrato relativas a cláusula penal pecuniaria y multas, las partes estiman el valor del presente contrato de concesión en la suma de veintinueve mil quinientos millones ($ 29.500.000.000) m/cte (…)” Vale la pena destacar que los contratos de concesión 085, 086, 087 y 089 de 2003, en su cláusula tercera consignaron expresamente que el término contractual no era prorrogable, sin embargo a través de otro si No. 3 celebrado por cada uno de los titulares de los contratos de concesión y la Autoridad Nacional de Televisión - de conformidad con los preceptos establecidos en la Ley 1507 de 2012, artículo 14, 21 y 22 , ampliaron el término de ejecución por término de 40 meses más contados a partir de la fecha de vencimiento de los contratos iniciales. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 259 de Informe Diagnóstico1 348 Que de conformidad con los antecedentes consignados en los otro si celebrados, los concesionarios a través de sus representante legales den los contratos 085, 086 y 087, solicitaron la prórroga de los contratos de concesión por término de 10 años más. Se destaca que con respecto al contrato 089 no se evidencia documento contractual de prórroga del tiempo de ejecución del contrato de concesión. Sin embargo, si reposa un documento contractual donde se consigna la escisión de Programar Televisión S.A. Hechas las anteriores precisiones, se procede con la exposición de justificaciones y antecedentes que dieron lugar a la celebración de los otros que convocaron la prórroga de los contrato de concesión 085, 086 y 087 de 2013. Los fundamentos que se expone en los documentos contractuales, reposan por un lado en los informes emitidos por la Universidad Nacional, dentro del contrato interadministrativo 048 de 2013, y por el otro, en el concepto emitido por el asesor externo Doctor Felipe de Vivero Arciniegas, acerca de las posibilidades jurídicas para continuar con la prestación del servicio público de televisión en el canal público de programación privada; y en este orden se exponen sus principales conclusiones: Aspectos que soportaron el informe final uno de 2013,emitido por la Universidad Nacional dentro del contrato interadministrativo 048 de 2013: (…) Con el fin de analizar e incorporar los riesgos que afectan directamente la valoración de los espacios de televisión del Canal UNO, es necesario disponer de un tiempo adicional al originalmente planeado para reducir la incertidumbre que se genera en dicha valoración, dadas las condiciones actuales del mercado de pauta publicitaria y de la dinámica competitiva del sector. Estas variables que afectan en el corto y mediano plazo la competencia del sector y que introducen una alta variabilidad y volatilidad al valor de la concesión de los espacios de televisión del Canal UNO; son las ya enunciadas dentro del presente documento, las cuales se incorporan como elemento de análisis del valor de mercado, así: Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 260 de Informe Diagnóstico1 348 Valor de Mercado: Se tiene certeza entre otros, de algunos aspectos que afectan de manera significativa la volatilidad del valor de mercado de las concesiones de espacios de televisión del Canal UNO y conducen a pensar que este no es el mejor momento para realizar una licitación de dichos espacios, hasta tanto como ya se expuso anteriormente se pueda avizorar su incidencia en el mercado, tal como se han desarrollado en su alcance dentro del presente numeral, habiéndose plasmado solo de manera enunciativa ; esto es: 1. La entrada de un(os) nuevo(s) canal(es) de televisión privados de cubrimiento nacional. 2. La entrada de la cuarta generación de tecnologías de telefonía móvil también conocida como 4G, su despliegue y el uso de dispositivos móviles para la transmisión de televisión (Mobile TV). 3. El cese de las emisiones analógicas de los operadores de televisión con el fin de llevar a cabo la transición a la Televisión Digital Terrestre. 4. El desarrollo de tecnologías convergentes que afectarán el mercado de la pauta publicitaria (Livestream, IPTV, online TV, etc.) Los aspectos financieros y económicos anteriormente mencionados, afectarán indudablemente la distribución del ingreso por pauta publicitaria entre los agentes del mercado; se evidencia, que son diversos eventos los que se definirán en el futuro inmediato, los cuales introducen una alta incertidumbre y por lo tanto una alta volatilidad al valor de mercado de los espacios de televisión del Canal UNO. Es importante señalar que en particular la entrada de un(os) nuevo(s) canal(es) de televisión privados de cubrimiento nacional, es un factor que afecta directamente los ingresos por pauta publicitaria de los espacios de televisión del Canal UNO y el impacto real que tenga el(los) nuevo(s) jugador(es) de la televisión de operación privada y cubrimiento nacional, será determinante en la valoración de dichos espacios. Con el fin de tener un orden de magnitudes, la inclusión de un nuevo canal privado de cubrimiento nacional disminuye el valor de mercado de los espacios de Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 261 de Informe Diagnóstico1 348 televisión en aproximadamente 15%, bajo el supuesto que este canal sólo tomara un máximo de participación del mercado del 33% en una ventana de tiempo de 10 años. Lo anterior sugiere que sólo esta variable introduce una alta volatilidad al valor de mercado y por tanto una especificación errónea del número de nuevos jugadores en la televisión nacional privada, podría introducir errores significativos en el valor de mercado de los espacios de televisión del Canal UNO.” (…) Precio Público: Referidos al factor enunciado dentro del numeral quinto, esto es - La necesidad de contar con soportes contables de los costos operacionales asociados al Canal Uno desagregados por centro de costos y concordantes con la realidad contable -. Los costos de emisión y transmisión que corresponden específicamente al Canal UNO son esenciales para calcular el valor de las concesiones de los espacios de televisión y actualmente no se han podido determinar debido al manejo contable, no desagregado por canal, que lleva Radio Televisión Nacional de Colombia -RTVC – , como se especificó anteriormente. Para su determinación se propone empezar, a partir de este momento, una discriminación contable de los costos de emisión y transmisión específicos del Canal UNO, que permitirá a futuro determinar con mayor certeza, y con menores supuestos, los costos de transmisión y emisión propios de este canal. En consecuencia, será necesario que las entidades involucradas, en especial la Radio Televisión Nacional de Colombia -RTVC –, consideren generar y poner en marcha de manera inmediata, un plan de acción que les permita entrar a depurar la información con la que cuenta, desagregándola para efectos de poder contar con esos insumos a corto plazo; para lo cual dentro de la órbita de sus competencias le corresponderá definir si lo realizara con personal propio o contratado, el nivel del recurso humano que requerirá, sus perfiles , y en consecuencia el tiempo en que se desarrollaría ese propósito; todo ello dependerá de la disponibilidad de recursos Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 262 de Informe Diagnóstico1 348 económicos y humanos con los que cuente para el desarrollo de dicha actividad, a mayor conocimiento y recurso humano menor tiempo. En conclusión, existen aspectos relevantes que sugieren que el valor de los espacios de televisión de Canal UNO es vulnerable a diversos eventos no definidos en la actualidad, lo que afectará el valor de las concesiones en el corto y mediano plazo por tanto es conveniente esperar un tiempo prudencial para que la valoración de los espacios mencionados refleje de mejor manera los riesgos a los cuales está sujeto.” Así mismo se consigna dentro de los antecedentes, la indicación que hizo la Universidad Nacional con respecto a la inviabilidad de aperturar una licitación para adjudicar las concesiones de los espacios de televisión del canal Uno, en comunicado de fecha 4 de julio de 2013 bajo el radicado UN – ANTV – 20 – 2013: (…) no consideramos posible, prever no establecer una fecha cierta definitiva en la que puedan entenderse superadas las circunstancias directa e indirectas que tienen injerencia e imposibilitan el que se pueden definir los elementos esenciales de un proceso de selección objetiva (…). (…) como sea mencionado con anterioridad, desde la perspectiva económica y financiera, la valoración de espacios del canal UNO estás sujeta a variables respecto a las cuales existe un gran nivel de incertidumbre en el futuro cercano. Concretamente, la entrada de potenciales nuevos jugadores (tercer y cuarto canal de tv privados), la falta de claridad de cuáles son los costos exactos que se deben remunerar al estado por la prestación del servicio tal y como lo estipula la ley, y el hecho de que aún no existe un plan detallado de inversiones para la implementación de tecnología TDT, son variables y elementos de valoración que introducen excesiva volatilidad al resultado de la misma. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 263 de Informe Diagnóstico1 348 Debido al impacto significativo de estos factores en los resultados de la valoración, la incertidumbre actual reducirá la confiablidad de los resultados obtenidos, lo que causará que el precio final de la concesión fluctúe excesivamente. Por lo tanto, hasta no tener certeza sobre algunos de los eventos que introducen variabilidad a los resultados, sin existir claridad sobre el impacto exacto de los anteriores elementos, la Universidad Nacional de Colombia considera, de la perspectiva económica y financiera, que no existe un criterio objetivo, robusto y técnico que permita argumentar que le valor de la tarifa debe disminuir o aumentar. Es decir, bajo la excesiva incertidumbre a la que se enfrenta la valoración, no será posible determinar con nivel de certeza razonable cuál debe ser la magnitud y la dirección del cambio en la tarifa para las concesiones de los espacios de televisión Canal UNO. (…) en resumen, la Universidad Nacional recomienda mantener la estructura tarifaria actual hasta que exista claridad y menor incertidumbre en cuanto a las variables anteriormente estipuladas.198 Ahora bien, el concepto del Doctor de Vivero, menciona textualmente: jurídicamente es viable realizar una ampliación al plazo de los contratos actuales, sin que ello implique prorrogar las concesiones por 10 años, mientras que se superan las cusas que impiden en este momento – según lo indicado por la Universidad Nacional – realizar la escogencia de los concesionarios de espacios del canal Uno a través de licitación pública.199 Para sustentar su opinión, se hace la exposición del análisis realizado al informe emitido por la Universidad Nacional, indica que: 198 Texto tomado de documento contractual otro sí No. 3, celebrado dentro del contrato 085 de 2015 y correspondiente a concepto emitido por la Universidad Nacional del Colombia dentro del contrato 048 de 2013. 199 Texto tomado del documento contractual otro sí No. 3, celebrado dentro del contrato 085 de 2015 y correspondiente a opinión manifestada por el Dr. De Vivero en la sesión No. 51 del 18 de junio de 2013de la Junta Nacional de Televisión. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 264 de Informe Diagnóstico1 348 en caso de considerarse la prórroga de los contratos de concesión de espacios de televisión por término de diez años, es necesario contar con un estudio técnico y económico que permita realizar una nueva valoración de espacios de televisión, teniendo en cuenta la realidad del país , los cambios económicos, políticos, financieros, tecnológicos, el estado actual de la participación de los concesionarios en la pauta publicitaria, el eventual ingreso del tercer canal privado, esto es, todos los factores que han variado y que inciden, y pueden incidir, en el precio de los espacios de tal manera que las prórrogas se ajusten al momento presente partiendo de datos históricos con que cuenta la ANTV. Indica que lo anterior está sustentado en pronunciamientos de la Corte Constitucional200 al indicar “la necesidad de evaluar la conveniencia técnica y financiera, antes de suscribir una prorroga a los contratos estatales.” Para finalizar, recomienda dos escenarios desde el punto de vista jurídico, con respecto a las prórrogas de los contratos de concesión: “i) La contratación con RTVC la programación del canal uno, y ii) La ampliación del plazo de los contratos de concesión de espacios de televisión vigentes.” Concluido el recuento de los dos conceptos analizados en la sesión 51 del 18 de junio de 2013, la Junta Nacional de Televisión decidió: 1. Llevar a cabo el proceso de licitación para el otorgamiento de las concesiones de espacios del canal Uno (…) 2. La decisión tomada se materializará una vez se cuente con el grado de certeza razonable para determinar las condiciones de explotación a largo plazo (…) En virtud de lo anterior, la ANTV negó la solitud de prórroga realizada por los concesionarios titulares de los contratos 085, 086 y 087. 200 Sentencia 949 de 2001, Magistrada Ponente: Dra. CLARA INÉS VARGAS HERNÁNDEZ – tomado otro sí No. 3 al contrato de concesión 085 – concepto Dr. Felipe De Vivero Arciniegas. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 265 de Informe Diagnóstico1 348 Posteriormente la Junta Nacional de Televisión, teniendo en cuenta que la Coordinación de Asuntos Concesionales y la Coordinación Legal, emitieron concepto a cerca del plazo requerido para la elaboración de los documentos precontractuales y los proceso de selección, estimando un tiempo aproximado entre 30 y 33 meses, incluyendo los 24 estimados por la Universidad Nacional; decidió proponer a los concesionarios ampliar el término de ejecución de los contratos de concesión a 40 meses. Propuesta que después de ser analizada por los concesionarios fue aceptada. En consecuencia, las partes convinieron ampliar el plazo de ejecución de los contratos de concesión, por término de 40 meses, contados a partir del vencimiento del contrato inicial. Así mismo se convino que si dentro de los 24 siguientes al inicio de la ejecución de la ampliación se evidencian condiciones técnicas y de marcado necesarias para dar inicio al proceso licitatorio para el otorgamiento de concesiones, el contrato se dará por terminado dentro de los 6 meses siguientes al inicio del proceso contractual. Frente a la actualización de la propuesta audiovisual se concedió un plazo de 1 mes, el cual mediante otro sí No. 5 es ampliado. De igual forma se deben actualizar las pólizas de seguro, dentro de los 15 días siguientes a la firma del otrosí. De conformidad con los antecedentes, descripción contractual, análisis de los conceptos que sirvieron como base para la toma de decisiones correspondientes las adiciones en tiempo a los contratos de concesión vigentes y de conformidad con los preceptos legales, es importante advertir: De conformidad con el concepto emitido por el Dr. Felipe de Vivero, se hace la distinción entre la figura legal y contractual de la prórroga y la adición en tiempo, siendo ellas sustancialmente diferentes. Del cual se desprendió la recomendación de ampliar el tiempo de los contratos de concesión. En atención a las decisiones adoptadas en sesión 51 de la Junta Nacional de Televisión, el 18 de junio de 2013, se niega de forma expresa la concesión de las prórrogas solicitadas Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 266 de 348 Informe Diagnóstico1 por los concesionarios y se dispone llevar a cabo proceso de licitación pública para el otorgamiento de las concesiones de espacios del canal Uno. Así mismo se dispuso la ampliación del plazo de los contratos vigentes por término de 40 meses, esto es, hasta el mes de abril de 2017. En este sentido, y como quiera que la prórroga solicitada fue expresamente negada, y en su lugar se adoptó la figura de ampliación del tiempo, y atendiendo que el otro si No. 3 suscrito en cada uno de los contratos no deja abierta la posibilidad de suscribir una prórroga futura, resultaría inviable pensar en la prórroga de los contratos vigentes. Adicionalmente y de conformidad con los preceptos de la Ley 1150 de 2007, ARTÍCULO 27. DE LA PRÓRROGA DE LOS CONTRATOS DE CONCESIÓN PARA LA PRESTACIÓN DE SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES Y DE TELEVISIÓN. El término de duración de las concesiones actuales y futuras para la prestación de los servicios y actividades de telecomunicaciones, incluidas las de televisión, será de diez (10) años prorrogables por lapsos iguales. En ningún caso habrá prórrogas automáticas ni gratuitas. Subraya fuera de texto original. Jurídicamente se deberá proceder con la apertura de la licitación que tenga por objeto la concesión de espacios de televisión del canal Uno. 6.8 ESTADO ACTUAL DEL CONTRATOS DE CONCESIÓN DE TELEVISIÓN LOCAL CON ÁNIMO DE LUCRO. Como se ha señalado, el 19 de junio de 1998 la CNTV y la sociedad Casa Editorial El tiempo (hoy CEETTV S.A.), suscribieron el contrato de concesión 168 de 1998 cuyo objeto, bajo los términos de su cláusula primera, es el siguiente: El objeto de este contrato de concesión es la entrega que hace LA COMISIÓN, a título de concesión a la CASA EDITORIAL EL TIEMPO S.A. para la operación y explotación de una (l) Estación Local con Ánimo de Lucro en Santa Fe de Bogotá, D.C., de conformidad con el Pliego de Condiciones de la Licitación No. 002 de 1998 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 267 de Informe Diagnóstico1 348 y la propuesta presentada por EL CONCESIONARIO, los cuales forman parte integral del presente contrato. PARÁGRAFO.- El servicio de televisión objeto de esta concesión se prestará en las siguientes frecuencias de la banda UHF: Centro: 21, Norte: 38 y Sur: 38. El CONCESIONARIO tendrá a su cargo la prestación directa del servicio público de televisión en todo el territorio de la jurisdicción del Distrito Capital de Bogotá, mediante la operación y explotación de las frecuencias asignadas; en consecuencia será programador, administrador y operador de la Estación en dichas frecuencias. El servicio de televisión que presta el CONCESIONARIO estará sujeto a la intervención, dirección, vigilancia y control de LA COMISIÓN. El valor de la concesión201, durante su vigencia inicial, era $18.933.140.304, pagaderos en dos años. Dicho importe fue previamente fijado por la CNTV en el literal A del numeral 5.1.1. del Pliego de Condiciones de la Licitación Pública No. 002 de 1998, donde expresamente se señaló que la suma a pagar por el concesionario que tuviera el derecho a operar y explotar la estación local con ánimo de lucro en la ciudad de Bogotá; D.C., sería de US$14.185.209. convertidos a pesos a la tasa representativa del mercado del día 23 de enero de 1998, fecha de expedición de la resolución de apertura del proceso de selección y de publicación del pliego de condiciones respectivo, la cual en ese momento correspondía a $1.334,712 pesos. Adicional al valor referido, el operador local con ánimo de lucro – CONCESIONARIO, debía pagar por la adjudicación y uso de las frecuencias previamente asignadas para la operación de la concesión, las tarifas que fijara la CNTV para tales efectos202. El primer valor es por concepto del derecho a explotar el servicio y el segundo, el pago por el uso del ERE, como bien público, el cual requiere para operar la estación local y que está 201 Cláusula sexta del Contrato de Concesión. 202 Cláusula octava del Contrato de Concesión. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 268 de Informe Diagnóstico1 348 a su exclusiva disposición, es decir, el LOCAL ostenta dos obligaciones de pago con causas jurídicas distintas.( literal c) del artículo 48 de la Ley 182 de 1995): - El valor por el otorgamiento de la concesión, correspondiente a una suma fijada en los pliegos de condiciones, señalada en la cláusula sexta del contrato (entiéndase de aquí en adelante, contrato de concesión 167 de 1.998) y, - El valor por la adjudicación, asignación y uso de las radiofrecuencias requeridas para la prestación del servicio, previsto en la cláusula octava del mismo. Debe señalarse que, a través del Laudo Arbitral del 19 de agosto de 2002, el inicio de la operación del canal local de operación privada tuvo lugar el 19 de marzo de 1999, por lo cual, el término inicial de la concesión vencía el dieciocho (18) de marzo de 2009. Posteriormente, con el otrosí No. 4 al contrato, se dio la prórroga de la concesión y se señaló que su valor sería de $12.482’000.000 pesos, no obstante, se instauró un mecanismo de ajuste del valor inicial (precio base) que daría como resultado el valor que el concesionario debería pagar por tal importe. Luego de aplicar dicho mecanismo, se concluyó que el Precio Final de la prorroga sería la suma de $6.961.000.000. El contrato 167 de 1998, se firmó el 19 de junio de 1998, en dicha fecha se pactan las obligaciones que regirán la relación contractual entre el Concesionario y la CNTV. El término de duración de éste será de 10 años contados de la fecha en que el Concesionario comience a facturar por concepto de la prestación del servicio, prorrogables por el mismo término. El valor inicial del mismo se estableció en $2.826.253 (dos millones veintiséis mil doscientos cincuenta y tres pesos).El mismo ha tenido diversas modificaciones, sido relevan para el presente análisis considerar el Otrosí No.4 del 18 de marzo de 2009, por medio del cual se prorrogó el plazo de la concesión por el término de diez años contados a partir del 18 de febrero de 2010; se estableció la metodología para determinar el valor de la prórroga, la forma de pago y el valor de la compensación por la prórroga. Para efectos de valorar económicamente la prórroga del contrato , la CNTV contó con la asesoría de la Banca de Inversión Equity Investment S.A., así como la del doctor Alberto Carrasquilla Barrera. El primero de estos asesores presentó su informe denominado Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 269 de Informe Diagnóstico1 348 “VALORACIÓN DE LA PRÓRROGA DE LA CONCESIÓN OTORGADA A LA EMPRESA CASA EDITORIAL EL TIEMPO TELEVISIÓN CEETTV S.A., PARA LA OPERACIÓN Y EXPLOTACIÓN DE UNA ESTACIÓN CON ÁNIMO DE LUCRO EN LA CIUDAD DE BOGOTÁ”, donde determino que el valor de la prórroga de la concesión sería $12.482’000.000 . El segundo de ellos, el doctor Alberto Carrasquilla Barrera, de manera complementaria al informe de la banca de inversión, planteó la implementación de un esquema de revisión del Precio Final de la prórroga del Concesionario en función del comportamiento de la pauta observada durante 2009 y 2010, en éste, el Precio Final de la prórroga del Contrato de Concesión se daría en función de la INPTV de 2009 y 2010, dentro de un límite superior de $12.482’000.000 y un límite inferior de $5.194’000.000. De acuerdo a lo expuesto, la Junta Directiva de la CNTV en el Acta No. 1500 del 17 de marzo de 2009, determinó: (...) Fijar el precio y la metodología de ajuste del mismo, de la siguiente manera: Un precio base de $8.838 millones de pesos, con un rango cuyo límite inferior es $5.194 millones de pesos y cuyo límite superior es $12.482 millones de pesos y una metodología de ajuste para el precio final, que sería revisable en 2 años de acuerdo con los resultados reales de la pauta publicitaria. Lo anterior, con fundamento en el estudio de valoración realizado por la banca de inversión Equity Investment S.A, el concepto del Dr. Alberto Carrasquilla – Asesor Externo y la recomendación de la Oficina de Planeación de la CNTV. Sobre el particular se debe señalar que a diferencia de lo reglado en el contrato primigenio, con la valoración de la prórroga de la concesión, se instauró un mecanismo de ajuste del valor inicial (precio base) que daría como resultado el valor que el CONCESIONARIO debería pagar por tal importe, de la siguiente forma: CLÁUSULA OCTAVA.- VALOR DE LA PRÓRROGA: Por decisión de LA COMISIÓN, el valor que el CONCESIONARIO pagará a LA COMISIÓN por Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 270 de Informe Diagnóstico1 348 concepto de la presente prórroga será la cantidad inicial de OCHO MIL OCHOCIENTOS TREINTA Y OCHO MILLONES DE PESOS ($8.838.000.000,oo), (En adelante “Precio Base”) más la cifra positiva o negativa que resulte de aplicar al Precio Base un ajuste (en adelante “Valor del Ajuste”), en función del comportamiento real observado de la inversión neta en publicidad en televisión abierta, nacional, regional y local (INPTV), durante los años 2009 y 2010. Para el efecto la CNTV aplicará el valor de la INPTV que determine el auditor que ésta designe para tal propósito tratándose de las concesiones nacionales de televisión abierta. El precio ajustado se denominará “PRECIO FINAL En conclusión, frente al valor de la prórroga de la concesión se parte de un Precio Base que se ejecutaría, luego de dos años, ya que se incluye un valor de ajuste de acuerdo al comportamiento de la INPTV de los años 2009 y 2010, determinado por un Auditor que designaría la COMISIÓN para tal propósito. Dicho precio se pagaría en 5 cuotas de acuerdo a lo señalado en cláusula novena de la modificación contractual, el último de estos instalamentos sería exigible el 15 de marzo de 2011; posterior a que el Auditor fijara la INPTV de 2009 y 2010, y la COMISIÓN aplicara la metodología de ajuste que regló el otrosí, proceso que dio como Precio Final la suma de $6.961.000.000. Posteriormente mediante Otrosí No.6 del 20 de septiembre de 2013, se otorga permiso para la expansión del área de cobertura en los municipios de San Gil y Socorro (Santander), presenta la metodología de cálculo del valor de la expansión, la forma de pago de la expansión; se determinan los efectos del retraso en el pago de cualquiera de los valores pactados en el presente otrosí. Muy relevante resulta hacer mención a la nulidad decretada frente al valor de la Prórroga de la concesión del Operador Local con Ánimo de Lucro.El 11 de marzo de 2011, la CNTV emitió la Resolución No. 2011-380- 000225-4 por medio de la cual ordenó el cobro al Concesionario, en aplicación de la metodología establecida en la cláusula octava del otrosí No. 4 al Contrato de Concesión, la suma de $1.250.046.011. No obstante, el 29 de mayo de 2014 el Consejo de Estado, en el marco del recurso de anulación interpuesto en contra Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 271 de Informe Diagnóstico1 348 del Laudo Arbitral del 3 de abril de 2013, declaró la nulidad de la cláusula octava del Contrato de Concesión 167 de 1998, reprochando que la CNTV introdujera “(...) un criterio conmutativo ajeno la tarifa impuesta por la ley para la remuneración de la concesión (...)”. Lo expuesto se debió a que la entidad concedente interpuso en contra del concesionario una demanda arbitral, ya que a juicio de ésta, se constituía en desequilibrante203 del régimen de prestaciones económicas del Contrato de Concesión, el valor previsto en su cláusula octava. En la demanda se pretendió que se declarara: a) El carácter vinculante de la cláusula contractual por la cual se reguló el valor final de la prórroga del Contrato de Concesión; b) la ocurrencia de hechos ajenos a la CNTV que impidieron la entrada de un tercer canal de televisión nacional, su impacto sobre el precio de la prórroga y la condena por el mayor valor de la misma; y c) que el cálculo de la INPTV real para 2009 y 2010 correspondía a una cifra superior a la calculada por el Auditor como consecuencia de circunstancias no atribuibles a la CNTV (Inconsistencias en Estacionalidad y Deflactación, Incumplimiento de deber de buena fe contractual por parte de RCN y Caracol) y se condenara al pago del mayor valor por dicha causa. Sobre tales pretensiones, el 3 de abril de 2013, el Tribunal constituido como consecuencia de la convocatoria arbitral presentada por la CNTV, profirió el Laudo Arbitral donde declaró que si bien prosperaba la primera pretensión principal general de la demanda, y como tal, que el precio de la prórroga del Contrato de Concesión estaba regulado por el texto de la cláusula octava del mismo, no se despachaban favorablemente las demás pretensiones por las siguientes consideraciones generales: 203 (i) El cambio imprevisto en el contexto de mercado de la televisión abierta, consistente en la no entrada en operación de un tercer canal de televisión privada abierta de cobertura nacional en la fecha que las partes previeron que ello ocurriría y (ii) La concurrencia de hechos externos, ajenos e imprevistos para las partes que afectaron el cálculo de la INPTV de los años 2009 y 2010 con base en la cual, se obtendría el Valor de Ajuste sobre el Precio Base de la prórroga de la concesión y consecuentemente el Precio Final de la misma. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 272 de Informe Diagnóstico1 348 (…)La nota especial que caracteriza este caso, a diferencia del proceso de fijación del precio de las prórrogas de los canales Caracol y RCN, es que en el caso de City TV, ésta última no tuvo ninguna intervención en el proceso que dio lugar al precio en cuestión, así como el hecho de que el contrato que contiene la prórroga no reviste la naturaleza de un contrato “back to back”, o contrato espejo, o contrato coligado en relación con los contratos de la CNTV con Caracol y RCN (...). Ahora bien, en lo que tiene que ver con la forma en que la ecuación económica del pacto de la prórroga se estructuró, es claro que la misma se basa en el pago de un precio fijado por la CNTV en la forma en que lo hizo, es decir sin intervención de la convocada; (...) considera el Tribunal que la frustración de la adjudicación y la imposibilidad de la consecuente entrada del tercer canal de televisión abierta nacional constituye más bien un riesgo previsible, y en todo caso un riesgo que debía soportar la entidad estatal, en tanto ella estaba en capacidad de gestionarlo y manejarlo. (...) Observa este Tribunal que sólo la CNTV estaba en capacidad de enfrentar y gestionar el riesgo político constituido por las interacciones entre la propia CNTV, las entidades de control, las decisiones judiciales, la presión de los medios de comunicación, la acción e interferencia de terceros, entre otras cosas; confluyeron diversidad de circunstancias, algunas de ellas -no se oculta al Tribunal- causadas por censurables estrategias dirigidas a impedir la adjudicación tanto de la primera como de la segunda licitación. (...) En efecto, era perfectamente posible que la entidad pública al diseñar el otrosí incluyera una cláusula de ajuste que tomara en cuenta el riesgo de que no se produjera la adjudicación y previera por consiguiente un ajuste del precio. Por consiguiente, si la entidad pública no contempló un ajuste en el precio para el evento en que no se adjudicara el contrato en la fecha prevista, asumió el riesgo y por consiguiente, la imposibilidad de solicitar un reajuste si la entrada en operación del tercer canal no se presentaba en la fecha prevista (...). Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 273 de Informe Diagnóstico1 348 (...) las partes no previeron que el precio habría de ajustarse si por cualquier razón no entraba en operación el tercer canal o el mismo presentaba retrasos en su puesta en funcionamiento. Como quiera que dicho evento era previsible, es claro que la contingencia de que ocurriera fue asumido por la parte que podía ser afectada porque tal hecho no se presentara, esto es, la Comisión Nacional de Televisión y ello no permite desconocer el contrato celebrado. De acuerdo a lo decidido, la Autoridad Nacional de Televisión el 10 de abril de 2013, interpuso el recurso de anulación en contra el Laudo Arbitral proferido el 3 de abril de 2013, invocando las causales previstas en los numerales 6, 7, 8 y 9 del artículo 38 del Decreto 2279 de 1989, aplicables por remisión del artículo 72 de la ley 80 de 1993, modificado a su vez por el artículo 22 de la Ley 1150 de 2007, las cuales fueron debidamente sustentadas ante el Consejo de Estado204. El Consejo de Estado, mediante providencia del 29 de mayo de 2014 de la Sección Tercera, a través de su ponente la doctora Stella Conto Díaz del Castillo, profirió fallo en el trámite del recurso de anulación respectivo, determinando: - La nulidad absoluta de la cláusula octava del Contrato de Concesión a partir de la suscripción de su otrosí No. 4., en cuanto que contenía estipulaciones contractuales relativas a - La negociación de un precio con criterios ajenos a los establecidos por la Ley 182 de 1995 para la definición de la tarifa de la concesión y - La habilitación para que los árbitros conocieran de las controversias originadas en el ejercicio de la facultad de intervención del Estado, en contravención de los artículos 75, 76, 116 y 365 constitucionales; 4, 5, 29, 35, 37, 46 y 48 de la Ley 182 de 1995 y 1° del Decreto 2279 de 1989. Anuló el proceso arbitral y el laudo arbitral del 3 de abril de 2013, proferido por el Tribunal de Arbitramento encargado de dirimir controversias surgidas entre la CNTV y el 204 Trámite del recurso de anulación interpuesto por la CNTV en contra del laudo proferido en el trámite arbitral convocado por la CNTV contra el Concesionario. Consejo de Estado. Sección tercera. Consejero Ponente: Stella Conto Díaz del Castillo. Número de Proceso: 2013-053. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 274 de Informe Diagnóstico1 348 Concesionario. La sentencia señaló la supervivencia del Contrato de Concesión a pesar de la anulación de la cláusula octava de precio, el cual continuaría ejecutándose normalmente y que no se surtiera ningún tipo de restituciones reciprocas entre las partes del mismo. La decisión tomada por el Consejo de Estado está en firme y es vinculante para las partes. A su vez éste reprochó que la CNTV introdujera “(...) un criterio conmutativo ajeno la tarifa impuesta por la ley para la remuneración de la concesión (...)”. En consecuencia del fallo del 29 de mayo de 2014, en el que se declaró la nulidad de la cláusula octava del Contrato de Concesión, se está en presencia de un vacío contractual , no imputable a la Autoridad Nacional de Televisión – ANTV, pero que ésta debe llenar en su calidad de autoridad reguladora del servicio público de televisión. Sobre el particular, de manera previa a determinar el valor de la prórroga, la ANTV debe tener en cuenta que la Ley y la jurisprudencia han establecido varios criterios para la fijación de los valores a cargo de los concesionarios del servicio público de televisión: El literal g) del artículo 5 de la Ley 182, se debe partir de los criterios legales establecidos en éste literal, para definir las medidas de atenuación de los efectos del referido fallo, teniendo en cuenta criterios tales como: - La cobertura geográfica del servicio que se prestará. - La población total a la cual se ofrecerá el servicio. - El ingreso per cápita en el área de cubrimiento, con base en las estadísticas que publique el Departamento Administrativo Nacional de Estadística - DANE. - La recuperación de los costos del servicio público de televisión. - La participación en los beneficios que la misma proporcione a los concesionarios, según la cobertura geográfica y la audiencia potencial del servicio. - Aquellos que resulten necesarios para el fortalecimiento de los operadores públicos, con el fin de cumplir las funciones tendientes a garantizar el pluralismo informativo, la competencia, la inexistencia de prácticas monopolísticas en el uso del ERE para televisión y la prestación eficiente de dicho servicio. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 275 de Informe Diagnóstico1 - 348 Que las tasas, cánones o derechos fijados deberán ser iguales para los operadores que cubran las mismas zonas, áreas, o condiciones equivalentes205. Al unísono deberá considerarse, al momento de la fijación de los derechos económicos de las concesiones, variables propias del servicio público de televisión como el mercado disponible, las condiciones de competencia, considerando la neutralidad tecnológica y sus avances, las fuentes de ingreso de los concesionarios, y demás que puedan incidir en la realidad del mercado objeto de regulación a través de la fijación de un derecho económico cargo de un particular. Sentencia de la acción popular, del 27 de marzo de 2014 del Consejo de Estado en segunda instancia206, que ampara derechos colectivos de moralidad administrativa y defensa del patrimonio público, en la que se consideran vulnerados en los procesos licitatorios adelantados por la CNTV y determinó ciertas condiciones para efectos de la entrada en operación de un tercer concesionario de televisión abierta privada de cobertura nacional. Luego de que la CNTV adelantara las Licitaciones Públicas Nos. 001 de 2009 y 002 de 2010, que no culminaron con la adjudicación de un proponente por causas exógenas a la CNTV207 y en concreto, con respecto a las condiciones financieras fijadas por la entidad para el contrato de concesión que se suscribiría adjudicada la concesión, el señor Garrido 205 Este es un elemento determinante al momento de establecer nuevas concesiones en ciudades con más de un millón un habitantes. 206 CONSEJO DE ESTADO. SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO. SECCION TERCERA- SUBSECCIÓN B. Consejera Ponente: STELLA CONTO DÍAZ DEL CASTILLO. 27 de marzo de 2014. Radicación: 25000231500020100240401. 207 Los profesionales en materias financieras que soportaron el actuar de la CNTV previo a la apertura de las dos licitaciones fueron Equity Investment S.A, la Unión Temporal Correval-CGI y Valoración TV Abierta, y Alberto Carrasquilla Barrera. 18 “323 (...) la CNTV ejecutó las gestiones tendientes a adjudicar el contrato del tercer canal en forma oportuna y que finalmente dicha adjudicación no se logró, en últimas, porque la Procuraduría General de la Nación pidió revocar la Resolución de apertura de la licitación 001 de 2009 y después el Consejo de Estado ordenó, en primer lugar, la suspensión provisional de la Resolución que dispuso la apertura de la licitación 002 de 2010 y luego, decretó la nulidad del numeral 4.11 del pliego de condiciones. Al no poderse adjudicar la operación y explotación del tercer canal, no fue posible que entrara en operación a partir de 1 o de julio 2010. (...) 331. De lo anterior se concluye que no entró en operación el tercer canal por recomendación de la Procuraduría General de la Nación y decisiones judiciales que no fueron previstas en el Contrato que revisten el carácter de extraordinarias como se analizará más adelante al estudiar que la causa de los fenómenos que se presentaron no es imputable a la Comisión Nacional de Televisión. 332. Las decisiones judiciales que impidieron la adjudicación del tercer canal y consecuencialmente su entrada en operación y explotación a partir de julio 1o de 2010, sí son hechos extraordinarios que se constituyeron en la causa de la no adjudicación, porque no se pudo concluir el procedimiento de licitación. No fue el mero transcurso del tiempo a partir de julio 1o de 2010, lo que determinó la no entrada en operación del tercer canal”. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 276 de Informe Diagnóstico1 348 Prada promovió una acción popular en contra de la CNTV pretendiendo que se protegiera la moralidad administrativa y el patrimonio público, requiriendo que el proceso de selección se adelantara conforme a las disposiciones de la Ley 1341 de 2009, a partir de una subasta con pluralidad de oferentes, maximizando los recursos que deberán ingresar al Estado. Si bien el caso particular hace referencia a las condiciones de operación de un canal de televisión de cobertura nacional en vigencia de la Ley 1341 de 2009, las mismas son relevantes en cuanto hacen referencia al servicio de televisión y el proceso de fijación de precios a cargo de los concesionarios del mismo. Tales son: - Exclusividad: el Consejo de Estado encontró que la valoración de las prórrogas de las concesiones, deben considerar dentro de sus supuestos una exclusividad a favor de los concesionarios, es decir, un uso limitado del servicio público de televisión por un periodo establecido. No obstante, los supuestos de valoración que se utilicen deben ser flexibles, incluyendo mecanismos de revisión que permitan adaptar el contrato y su régimen de prestaciones a un servicio cuyas características son cambiantes, en función de la realidad del mercado y las competencias administrativas para abrir o restringir la participación de otros agentes en la prestación de servicio. - Veracidad de la información utilizada para valorar: se debe contar con información precisa, necesaria para efectos de la determinación y fijación del valor de la respectiva concesión. La información financiera debe ser oportuna y confiable, para así estimar el monto de las tarifas que cobran los concesionarios en condiciones de libre mercado y los ingresos por concepto de venta de pauta publicitaria. La información es fuente para la toma de decisiones por parte de la oferta, la demanda y los nuevos inversionistas, si no es confiable impide que el mercado opere como un mecanismo eficaz para la provisión del servicio en condiciones de eficiencia, libre competencia y transparencia. No obstante las tarifas cobradas por pauta publicitaria son maleables, sus criterios de estimación, son determinados por la decisión libre de los Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 277 de Informe Diagnóstico1 348 concesionarios (mercado publicitario no regulado), sin que existan reglas objetivas predeterminadas, por lo cual hay un alto grado de discrecionalidad en su fijación. Esto podría deberse a que el concesionario es quien asume el riesgo de la explotación del servicio (arrastrar mayor porción de la pauta publicitaria, partiendo del hecho que sus dimensiones y competidores son conocidos, riesgo asumido por el concesionario). Conforme a lo expuesto se debe propender por una información veraz, entendiendo la volatilidad del mercado, por lo cual no se trata de datos empíricos, sino que se debe contar con un análisis histórico de la misma, bajo el contexto de la libertad de mercado que impera en la pauta publicitaria. Ahora bien en efecto, el artículo 27 de la Ley 1150 de 2007 determina, de manera contundente, que se pueden prorrogar los contratos de concesión de televisión que se encuentran vigentes. Al ser la voluntad el límite para prorrogar los contratos, basta un acuerdo entre las partes, teniendo como fundamento la disposición contenida en la Ley 1150, para poder aumentar el plazo inicialmente pactado. Lo anterior, teniendo en cuenta que el artículo 1602 del Código Civil, aplicable en virtud del artículo 13 de la Ley 80 de 1993, establece lo siguiente: En este orden de ideas, es posible prorrogar los contratos estudiados, en la medida que la normatividad vigente al momento de celebrar la prórroga lo permite. Esta normatividad es aplicable, en la medida en que el legislador expresamente modificó la regla creada jurisprudencialmente, permitiendo que la norma se aplique a los contratos vigentes al momento de su entrada en vigor, aun cuando hayan sido celebrados en vigencia de norma que prohíbe su prórroga. Cabe resaltar que este acuerdo debe realizarse con anterioridad de la terminación del plazo inicialmente pactado. Resulta conveniente señalar que la prórroga es una facultad que tiene la entidad concedente y no otorga a los contratistas, o concesionarios en este caso, derecho alguno a la misma. La prórroga de las concesiones como se señala en el numeral de la concesión administrativa, constituye una mera expectativa para el concesionario, siendo la entidad concedente la responsable de señalar su conveniencia y justificación. La justificación desde Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 278 de Informe Diagnóstico1 348 la perspectiva del concesionario no puede ser otra que el beneficio del interés público, pues como se ha señalado, primero, se trata del ejercicio de una función administrativa por parte del particular y segundo, en este tipo de contratos el plazo es establecido por el legislador y no determinado por el retorno de la inversión. Desde la perspectiva jurídica, y del lado de la administración concedente, además de las acciones sugeridas, se requiere analizar la misma a la luz de los principios Constitucionales a los que se ha hecho referencia al tratar el mecanismo de la licitación pública, de su compatibilidad con el objeto legal de la ANTV y, por último, de su consistencia frente al proyecto regulatorio de “Apertura del Mercado de la Televisión Abierta y Entrada de Nueva Oferta Televisiva”, dada la naturaleza restrictiva que sobre la competencia y libertad de concurrencia pueda generar de la medida. El análisis impone entonces una comparación y ponderación razonable y proporcionada de los principios para la administración y la gestión del espectro público y los principios de la actuación administrativa sobre los que se sustentaría la decisión, en especial pero no exclusivamente, los de eficacia, economía y celeridad208, teniendo siempre como premisa el interés público que en el servicio público de televisión, no es otro que la prestación eficiente del mismo209. Contándose con la opción de que bajo los parámetros de ley se genere una nueva actividad orientada a seleccionar un concesionario nuevo, y para ello ha de tenerse claramente determinada la pluralidad de interés en el servicio local que posea el sector; o 208 Corte Constitucional. Sentencia C -949 de 2001: “Con todo, no puede desconocerse que la prórroga de los contratos a los que alude el artículo 36 bajo análisis, puede ser aconsejable para la administración desde el punto de vista técnico y financiero. Por ello, la entidad competente debe contar la posibilidad de evaluar los beneficios que produciría para el Estado y para el interés público la ampliación del término inicial del contrato, sin estar atada a la camisa de fuerza que implica la prórroga automática. De ahí que para la Corte la inconstitucionalidad radica en el carácter automático de la prórroga y no en la prórroga misma que, según se anotó, puede ser una herramienta muy útil en determinados casos.” 209 Corte Constitucional. Sentencia C -350 de 1997. Los principios de eficacia, economía y celeridad que rigen las actuaciones de las autoridades administrativas, constituyen precisamente orientaciones que deben guiar la actividad de éstas para que la acción de la administración se dirija a obtener la finalidad o los efectos prácticos a que apuntan las normas constitucionales y legales, buscando el mayor beneficio social al menor costo. En tal virtud, la observancia de dichos principios no constituye un fin en sí mismo, pues su acatamiento busca precisamente que se convierta en realidad el cumplimiento de los deberes sociales del Estado en materia ambiental. El posible conflicto entre la efectividad de los aludidos principios de la función administrativa y la necesidad de cumplimiento de los deberes sociales del Estado se resuelve en beneficio de esto último, porque es inconcebible que aquéllos predominen sobre el bien superior de atender valiosos deberes sociales del Estado, (…)” (Resaltado nuestro y fuera del texto.) Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 279 de Informe Diagnóstico1 348 de lo contrario validar la viabilidad de un prorroga; siendo en todo caso la opción más ventajosa los intereses y fines del Estado la primera en mención. Debiendo traerse a mención la recomendación legal dada como resultado del contrato interadministrativo 048 de 2012, en cuanto determina: Desde el punto de vista jurídico existen aspectos de alcance legal que permiten generar una serie de recomendaciones por parte de la Universidad Nacional de Colombia, para dotar a los procesos contractuales de seguridad jurídica que se puede llegar a la adjudicación, y hacemos referencia especifica a Garantizar el principio de pluralidad y concurrencia de oferentes que conlleven a la maximización del precio, y el cumplimiento del Artículo 72 de la Ley 1341 de 2009. 6.9 ESTADO ACTUAL DEL CONTRATOS DE CONCESIÓN DE TELEVISIÓN POR SUSCRIPCIÓN. En el presente capítulo se presentan los contratos de concesión vigentes para la comercialización operación y explotación del servicio público de televisión por suscripción, para lo cual se analizarán por grupos de acuerdo con la normatividad y el proceso de otorgamiento, así como las modificaciones contractuales y regulatorias que resultan aplicables. Los contratos de concesión del servicio de televisión por suscripción han sido otorgados a lo largo del tiempo en diversos momentos, con fundamento en una normatividad diferente y a través de varios procesos. 6.9.1 CONTRATOS OTORGADOS AL AMPARO DEL DECRETO 666 DE 1985. Durante la vigencia del Decreto 666 de 1985, se otorgaron de manera directa y sin acudir a procesos de selección los contratos de concesión mostrados en la Tabla 41. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 280 de 348 Informe Diagnóstico1 Tabla 41. Contratos al amparo del Decreto 666 de 1995. No. DE FECHA DE FECHA PRÓRROGA CONCESIÓN CONTRATO SUSCRIPCIÓN DEL CONTRATO VIGENTE HASTA CABLEVISIÓN S.A.S. E.S.P. 5 24/07/1986 24/07/2006 24/07/2016 CABLEVISIÓN DE IBAGUÉ LTDA. 12 04/02/1987 04/02/2007 04/02/2017 CONCESIONARIO Fuente: Consultor Respecto del primer contrato, este fue suscrito entre el Ministerio de Comunicaciones y el operador, y su objeto consistió en permitir la instalación de los equipos y la red necesaria para llevar el servicio de televisión a los usuarios, suministrar y seleccionar el contenido de la programación que se transmita por el sistema, en la ciudad de Cali. Dicha concesión se otorgó para operar mediante el uso de frecuencias radioeléctricas en unos municipios específicos y, previa aprobación del Ministerio de Comunicaciones, podían modificar las características en cuanto a ampliación y o traslado de zona o equipos. El término de duración de las concesiones era de diez (10) años, prorrogables por igual término, siempre que el contratista la solicite con por lo menos 6 meses de antelación al vencimiento y que haya cumplido las obligaciones del contrato. En cuanto al valor de los contratos se determinó en un valor fijo como contraprestación por el uso de las frecuencias eléctricas. Posteriormente, mediante la prórroga No. 1 adoptada en 1996, se determinó que la tecnología de transmisión sería cableada y que el operador devolvería las frecuencias radioeléctricas al Ministerio de Comunicaciones. Adicionalmente mediante la prórroga se determinó que se pagaría un valor por concepto de la concesión y adicionalmente un valor por concepto de compensación. Finalmente dicho contrato fue objeto de una segunda prórroga a partir del 24 de julio de 2006, esto es, que su vencimiento está previsto para el próximo 24 de julio de 2016. Por su parte, el Contrato No. 12, este fue suscrito también entre el Ministerio de Comunicaciones y el operador, y su objeto consistió en permitir la instalación de los equipos Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 281 de Informe Diagnóstico1 348 y la red necesaria para llevar el servicio de televisión a los usuarios, suministrar y seleccionar el contenido de la programación que se transmita por el sistema, en la ciudad de Ibagué. Dicha concesión se otorgó para operar mediante el uso de frecuencias radioeléctricas y, previa aprobación del Ministerio de Comunicaciones, podían modificar las características en cuanto a ampliación y o traslado de zona o equipos. El término de duración de las concesiones era de diez (10) años, prorrogables por igual término, siempre que el contratista la solicite con por lo menos seis (6) meses de antelación al vencimiento y que haya cumplido las obligaciones del contrato. En cuanto al valor de los contratos se determinó en un valor fijo como contraprestación por el uso de las frecuencias eléctricas. Posteriormente, mediante la prórroga No. 1 adoptada en 1997, se determinó que la tecnología de transmisión sería cableada y que el operador devolvería las frecuencias radioeléctricas al Ministerio de Comunicaciones. Adicionalmente mediante la prórroga se determinó que se pagaría un valor por concepto de la concesión y adicionalmente un valor por concepto de compensación. Finalmente dicho contrato fue objeto de una segunda prórroga a partir del 04 de febrero de 2007, esto es, que su vencimiento está previsto para el próximo 04 de febrero de 2017. Respecto de estos dos contratos cuyo vencimiento se da en el segundo semestre de 2016 y primer semestre de 2017, se debe considerar lo previsto en el artículo 27 de la Ley 1150 de 2007, el cual tiene una aplicación retrospectiva por disposición expresa del legislador y por tanto, aplicaría para los contratos 05 de 1986 y 012 de 1987, siempre que se cumpla con lo dispuesto para el efecto en el artículo 36 del Acuerdo 010 de 2006, modificado por el artículo 2 del Acuerdo 005 de 2011, que señala para que proceda la prórroga lo siguiente: 1. Estar a paz y salvo o con acuerdo de pago vigente y al día con la Comisión Nacional de Televisión por concepto de tasas, tarifas y derechos a que está obligado. 2. Haber cumplido las obligaciones técnicas y de cubrimiento a que esté obligado. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 282 de 348 Informe Diagnóstico1 3. Acreditar el pago al Sistema Integral de Seguridad Social y Parafiscales (Cajas de Compensación Familiar, SENA e ICBF) de conformidad con el artículo 50 de la Ley 789 de 2002 o las normas que la adicionen, modifiquen o deroguen. 4. Presentar certificado expedido por la Contraloría General de la República en el que conste que no se encuentra relacionado en el Boletín de responsables Fiscales, a no ser que acredite la cancelación de las obligaciones contraídas o la vigencia de un acuerdo de pago al día, que debe estar vigente al momento de la presentación de la solicitud. Adicionalmente, debe considerarse que actualmente no existen restricciones en el número de operadores del servicio que pueden operar en cada municipio, por lo cual jurídicamente la prórroga de dichas concesiones no afecta la libre competencia, considerando que los actuales operadores del servicio de televisión por suscripción pueden solicitar expansión a los municipios donde operan los concesionarios a que alude el presente numeral y, en caso que la ANTV determine abrir un nuevo proceso licitatorio para el otorgamiento de concesiones, pueden entrar nuevos operadores a prestar el servicio en igualdad de condiciones. Finalmente, deberá definirse si se realizarán cambios en la reglamentación del servicio de televisión por suscripción a través de la Licencia Única o del Título Habilitante Único, de modo que en las prórrogas de dichos contratos se incorpore la nueva reglamentación. 6.9.2 CONTRATO DE TELEVISIÓN POR SUSCRIPCIÓN SATELITAL DTH Este contrato mostrado en la Tabla 42 se suscribió el 14 de noviembre de 1996, esto es, la misma fecha de expedición del Acuerdo 005 de 1996 que sirvió de fundamento y el cual fue declarado nulo por el Consejo de Estado mediante Sentencia del 3 de diciembre de 1997. Tabla 42. Contratos Televisión por suscripción Satelital DTH. CONCESIONARIO No. DE CONTRATO FECHA DE SUSCRIPCIÓN Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 FECHA PRORROGA DEL CONTRATO CONCESIÓN VIGENTE HASTA Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 283 de 348 Informe Diagnóstico1 DIRECTV COLOMBIA LTDA. 057 14-nov-96 14-nov-06 14-nov-16 Fuente: Consultor Dicho contrato al momento de suscribirse, tenía las siguientes características: - Su objeto consistió en proporcionar a las personas que lo requirieran en todo el territorio nacional, los equipos de recepción de las señales de televisión directa por satélite provenientes del segmento espacial GALAXY, así como efectuar el recaudo de los derechos de autor a que hubiere lugar. - Por concepto de la concesión, se estableció un pago por valor de mil millones de pesos ($1.000.000.000,00), dividido en tres conceptos correspondientes a una parte en efectivo, otra en equipos de recepción para llevar la televisión educativa y cultural colombiana a las zonas de frontera y un valor representado en el uso de la capacidad satelital para transmitir la señal del cala señal Colombia a todo el territorio nacional y a los países de américa latina. - Adicionalmente, se dispuso un canon del 10% de los ingresos brutos, pagaderos trimestralmente, por concepto de compensación. - En cuanto al plazo de ejecución se indicó que sería de diez (10) años, prorrogables por un término igual y sucesivo, sujeto al cumplimiento de la autorización y a la solicitud con antelación de seis (6) meses. Mediante Otrosí No. 7 de del 10 de noviembre de 2006 el contrato fue prorrogado por un término de diez (10) años, el cual vence el próximo 14 de noviembre de 2016.El valor de la prórroga se determinó con fundamento en la consultoría adelantada por la firma VALFINANZAS, lo cual dio como resultado lo siguiente: - Un componente fijo de la concesión por valor de $1.951.000.000 diferido en el término de 2 años. - Un componente variable de la concesión por la suma de 677 pesos por suscriptor, actualizado anualmente. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 284 de Informe Diagnóstico1 - 348 Un valor de compensación por el diez por ciento (10%) del total de los ingresos brutos mensuales provenientes de la prestación del servicio de televisión por suscripción. En materia de contraprestaciones, actualmente el contrato se rige en cuanto al componente variable en los términos señalados y en materia de compensación en lo dispuesto en la Resolución 045 de 2012. Ahora bien, respecto de la prórroga del contrato, cuyo vencimiento se tiene previsto el próximo 10 de noviembre de 2016, debe considerarse lo siguiente: El Contrato de Televisión Satelital No. 057 de 1996, es un contrato cuyo origen y desarrollo ha sido independiente a toda la reglamentación expedida para el servicio de televisión por suscripción y, en consecuencia, no ha estado ligado a procesos de selección objetiva o de licitación pública, en los términos ordenados por la Ley 182 de 1995. De conformidad con el Acuerdo 010 de 2006, la concesión para operar el servicio de televisión por suscripción satelital se otorga mediante un permiso. Aunado a lo anterior, en la reglamentación actual contenida en la Resolución 179 de 2012 “Licencia Única”, no procede el acogimiento de los operadores del servicio de televisión satelital a dicha reglamentación, por lo cual estos tienen que acudir a un proceso de licitación pública para que les aplique la misma. En consecuencia, si se considera la prórroga de dicho contrato, se tendría que dar en función de lo previsto en el mismo contrato, puesto que, no es clara en dicho contrato la aplicación de las normas reglamentarias que rigen el servicio de televisión por suscripción cableada. De otra parte, si la ANTV determina hacer modificaciones a la reglamentación sobre licencia única y determina una nueva reglamentación en materia de concesiones estableciendo un título habilitante único, se debería considerar que se permita a todos los concesionarios del servicio con independencia de la forma como se otorgó el Contrato de Concesión, acogerse a los términos de la nueva reglamentación y que se rijan sobre un mismo marco jurídico o para quienes determinen no acogerse se establezca un régimen de transición. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 285 de 348 Informe Diagnóstico1 6.9.3 CONTRATOS LICITACIÓN PÚBLICA NO. 001 DE 1999. Con fundamento en el Acuerdo 014 de 1997 se ordenaron los contratos mostrados en la Tabla 43: Tabla 43. Contratos Licitación Pública No. 001 de 1999. CONCESIONARIO No. DE CONTR FECHA DE SUSCRIPCIÓN FECHA PRORROGA DEL CONTRATO CONCESIÓN VIGENTE HASTA COME SEE NEW BALL JAY Y CIA. LTDA. 106 09/12/1999 31/03/2010 31/03/2020 PARABÓLICAS HULIG LTDA. 107 09/12/1999 22/02/2010 22/02/2020 CABLETAME S.A.S. 112 09/12/1999 01/08/2010 01/08/2020 CABLE GUAJIRA LTDA. 113 09/12/1999 24/02/2010 24/02/2020 TV SANV S.A.S. 115 09/12/1999 01/03/2010 01/03/2020 TV PAU S.A.S. 117 09/12/1999 12/03/2010 12/03/2020 MGN CABLEVISIÓN S.A.S. 119 09/12/1999 18/02/2010 18/02/2020 CABLEVISIÓN EL PALMAR LTDA. 120 09/12/1999 18/02/2010 18/02/2020 TV SATÉLITE ARAUCA LTDA. 122 09/12/1999 24/02/2010 24/02/2020 ALFASURT TV. CABLE SAS. 132 09/12/1999 24/02/2010 24/02/2020 TV CABLE VILLANUEVA S.A.S. TVI 133 09/12/1999 03/03/2010 03/03/2020 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 286 de 348 Informe Diagnóstico1 CONCESIONARIO No. DE CONTR FECHA DE SUSCRIPCIÓN FECHA PRORROGA DEL CONTRATO CONCESIÓN VIGENTE HASTA CABLE CAUCA COMUNICACIONES S. A.S. 134 09/12/1999 22/02/2010 22/02/2020 T.V. ISLA LTDA. 135 09/12/1999 22/02/2010 22/02/2020 LECARVIN SAS 141 09/12/1999 22/02/2010 22/02/2020 PROMOTORA DE TELEVISIÓN INTERNET Y COMUNICACIONES S.A.S. 142 09/12/1999 24/02/2010 24/02/2020 INVERSIONES CABLE MUNDO LTDA 143 09/12/1999 24/02/2010 24/02/2020 CABLEVISIÓN JASTADI LTDA. 147 09/12/1999 22/02/2010 22/02/2020 ASINAP CORP. S.A.S. 148 09/12/1999 23/02/2010 23/02/2020 INGENIERÍA EN POTENCIA ELÉCTRICA Y COMUNICACIONES LTDA. INGEPEC LTDA. 149 09/12/1999 24/02/2010 24/02/2020 TV SUR LTDA. 151 09/12/1999 22/02/2010 22/02/2020 SOCIEDAD ALFA T.V. DORADA Y CIA. S.A. 152 09/12/1999 18/02/2010 18/02/2020 PSI TELECOMUNICACIONES DE COLOMBIA LTDA. 167 09/12/1999 18/02/2010 18/02/2020 LEGÓN COMUNICACIONES SAS 110 10/12/1999 22/02/2010 22/02/2020 CABLE ANTENA LTDA. 155 10/12/1999 22/02/2010 22/02/2020 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 287 de 348 Informe Diagnóstico1 CONCESIONARIO No. DE CONTR FECHA DE SUSCRIPCIÓN FECHA PRORROGA DEL CONTRATO CONCESIÓN VIGENTE HASTA CABLE DONCELLO EMPRESA UNIPERSONAL E.U. 160 10/12/1999 12/03/2010 12/03/2020 TEVECOM S.A.S. 163 10/12/1999 12/03/2010 12/03/2020 TV CABLE SAN GIL S.A.S. STV.NET SAS 172 10/12/1999 01/05/2010 01/05/2020 SATELVISION LTDA 177 13/12/1999 18/02/2010 18/02/2020 TELE 30 S.A.S. 203 17/12/1999 01/10/2010 01/10/2020 Fuente: Consultor Los contratos de concesión derivados de la licitación pública No. 001 de 1999 reúnen las siguientes características: - Al momento de la adjudicación tenían por objeto la operación y explotación del servicio de televisión por suscripción, municipios con población menor a 100.000 habitantes y eran por tanto concesiones municipales. - El plazo de ejecución se determinó en diez años contados a partir de la fecha de facturación del servicio, con posibilidad de prórroga por otro periodo de diez años, previa solicitud del concesionario y cumplimiento a cabalidad de sus funciones. - Respecto de las contraprestaciones por el servicio se estableció lo siguiente: Un cargo por valor de la concesión cuya forma de pago se pactó en cinco (5) pagos sucesivos. o Un cargo por compensación correspondiente al diez por ciento (10%) de los ingresos brutos derivados de la explotación del servicio o Un cargo de equivalente al diez por ciento (10%) de los ingresos percibidos por concepto de pauta publicitaria. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 288 de Informe Diagnóstico1 348 Debe anotarse que en las prórrogas de los contratos derivados de la Licitación Pública 001 de 1999, suscritas en el año 2010, se otorgaron con base en el cumplimiento de los requisitos señalados en el Acuerdo 010 de2006 y se incluyó en la cláusula quinta una obligación de cumplir todas y cada una de las obligaciones contenidas en dicho Acuerdo y demás normas que lo modifiquen o adicionen, de modo que el régimen actual de cobertura del servicio, posibilidad de prórroga y régimen de contraprestaciones corresponde al siguiente: - En cuanto al área de cobertura, en los términos del artículo 2 del Acuerdo 006 de 2010, estos pueden expandirse a todo el territorio nacional previo el cumplimiento de los requisitos previstos y de la aprobación de la Junta Nacional de Televisión de la Autoridad Nacional de Televisión. - Es posible prorrogarlos por periodos iguales en aplicación del artículo 27 de la Ley 1150 de 2007, esto es, por el término de diez (10) años, no obstante dicha prórroga no procede automáticamente ni constituye un derecho del concesionario. Adicionalmente para conceder dicha prórroga se deberá adelantar un estudio técnico y financiero que determine la procedencia de la misma. En materia de contraprestaciones, el régimen vigente para estos contratos es el siguiente: - Para el pago de la concesión se estableció que el mismo sería pagado sobre la base de un componente fijo pagadero dentro de los dos años siguientes a la prórroga y un componente variable que se actualizaría anualmente durante el término de vigencia de la concesión, los cuales se establecieron a partir del resultado de la consultoría adelantada por CGI en virtud del Contrato 036 de 2011. - Un pago por concepto de compensación, de acuerdo con lo señalado en la Resolución 045 de 2012. Como se observa, todos los contratos derivados de la Licitación Pública No. 001 de 1999 fueron prorrogados hasta el año 2020, por lo cual aún se encuentran en ejecución. Por lo anterior, para la definición de sus prórrogas, deberá revisarse su pertinencia por parte de la Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 289 de 348 Informe Diagnóstico1 Autoridad Nacional de Televisión en su oportunidad, considerando que se proyecta realizar cambios normativos y regulatorios en el sector de televisión y que eventualmente puedan otorgarse nuevas concesiones para la prestación del servicio bajo el esquema de licencia única o título habilitante único. 6.9.4 CONTRATOS LICITACIÓN PÚBLICA NO. 002 DE 1999 Los contratos de concesión derivados de la Licitación Pública No. 002 de 1999 están mostrados en la Tabla 44. Tabla 44. Contratos Licitación Pública No.002 de 1999. No. DE FECHA DE FECHA PRORROGA CONCESIÓN CONTRATO SUSCRIPCIÓN DEL CONTRATO VIGENTE HASTA 181 14/12/1999 25/02/2010 25/02/2020 182 14/12/1999 23/02/2010 22/02/2020 183 14/12/1999 26/02/2010 26/02/2020 186 14/12/1999 22/02/2010 22/02/2020 189 14/12/1999 01/04/2010 01/04/2020 CABLE CAUCA S.A. 190 14/12/1999 01/06/2010 01/06/2020 HV TELEVISIÓN SAS 201 17/12/1999 01/05/2010 01/05/2020 CONCESIONARIO EMPRESA DE TELECOMUNICACIONES DE BOGOTA ETB (ANTES INGELCOM ) CABLE BELLO TELEVISIÓN S.A.S. CODISERT S.A. CABLEMAG TELECOMUNICACIONES LTDA. CABLE EXPRESS DE COLOMBIA LIMITADA Fuente: Consultor Dichos contratos reúnen las siguientes características: Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 290 de Informe Diagnóstico1 - 348 Al momento de la adjudicación tenían por objeto la operación y explotación del servicio de televisión por suscripción, municipios con población igual o superior a 100.000 habitantes y eran por tanto concesiones municipales. - El plazo de ejecución se determinó en diez años contados a partir de la fecha de facturación del servicio, con posibilidad de prórroga por otro periodo de diez años, previa solicitud del concesionario y cumplimiento a cabalidad de sus funciones. - Respecto de las contraprestaciones por el servicio se estableció lo siguiente: o Un cargo por valor de la concesión cuya forma de pago se pactó en cinco (5) pagos sucesivos. o Un cargo por compensación correspondiente al diez por ciento (10%) de los ingresos brutos derivados de la explotación del servicio - Un cargo de equivalente al diez por ciento (10%) de los ingresos percibidos por concepto de pauta publicitaria. Debe anotarse que en las prórrogas de los contratos derivados de la Licitación Pública 002 de 1999, suscritas en el año 2010, se otorgaron con base en el cumplimiento de los requisitos señalados en el Acuerdo 010 de 2006 y se incluyó en la cláusula quinta una obligación de cumplir todas y cada una de las obligaciones contenidas en dicho Acuerdo y demás normas que lo modifiquen o adicionen, de modo que el régimen actual de cobertura del servicio, posibilidad de prórroga y régimen de contraprestaciones corresponde al siguiente: - En cuanto al área de cobertura, en los términos del artículo 2 del Acuerdo 006 de 2010, estos pueden expandirse a todo el territorio nacional previo el cumplimiento de los requisitos previstos y de la aprobación de la Junta Nacional de Televisión de la Autoridad Nacional de Televisión. - Es posible prorrogarlos por periodos iguales en aplicación del artículo 27 de la Ley 1150 de 2007, esto es, por el término de diez (10) años, no obstante dicha prórroga no procede automáticamente ni constituye un derecho del concesionario. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 291 de 348 Informe Diagnóstico1 Adicionalmente, para conceder dicha prórroga se deberá adelantar un estudio técnico y financiero que determine la procedencia de la misma. En materia de contraprestaciones, el régimen vigente para estos contratos para el pago de la concesión se estableció que el mismo sería pagado sobre la base de un componente fijo pagadero dentro de los dos años siguientes a la prórroga y un componente variable que se actualizaría anualmente durante el término de vigencia de la concesión, los cuales se establecieron a partir del resultado de la consultoría adelantada por CGI en virtud del Contrato 036 de 2011. Un pago por concepto de compensación, de acuerdo con lo señalado en la Resolución 045 de 2012. Como se observa, todos los contratos derivados de la Licitación Pública No. 002 de 1999 fueron prorrogados hasta el año 2020, por lo cual aún se encuentran en ejecución. Por lo anterior, para la definición de sus prórrogas, deberá revisarse su pertinencia por parte de la Autoridad Nacional de Televisión en su oportunidad, considerando que se proyecta realizar cambios normativos y regulatorios en el sector de televisión y que eventualmente puedan otorgarse nuevas concesiones para la prestación del servicio bajo el esquema de licencia única o título habilitante único. 6.9.5 CONTRATOS LICITACIÓN PÚBLICA NO. 003 DE 1999 Los contratos de concesión derivados de la licitación pública No. 003 de 1999 se muestran en la Tabla 45. Tabla 45. Contratos Licitación Pública No.003 de 1999. CONCESIONARIO No. DE FECHA DE CONTRATO SUSCRIPCIÓN 200 17/12/1999 FECHA PRORROGA DEL CONTRATO CONCESIÓN VIGENTE HASTA SUPERCABLE TELECOMUNICACIONES S. A. EN 13/12/2010 13/12/2020 LIQUIDACIÓN JUDICIAL Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 292 de 348 Informe Diagnóstico1 GLOBAL T.V. TELECOMUNICACIONES S.A. TELMEX COLOMBIA S. A. UNE EPM TELECOMUNICACIONES S.A. - UNE TELCO 204 17/12/1999 02/06/2010 02/06/2020 205 20/12/1999 01/07/2010 01/07/2020 206 20/12/1999 21/12/2009 21/12/2019 Fuente: Consultor Dichos contratos reúnen las siguientes características: - Al momento de la adjudicación tenían por objeto la operación y explotación del servicio de televisión por suscripción para el nivel zonal. - El plazo de ejecución se determinó en diez años contados a partir de la fecha de facturación del servicio, con posibilidad de prórroga por otro periodo de diez años, previa solicitud del concesionario y cumplimiento a cabalidad de sus funciones. - Respecto de las contraprestaciones por el servicio se estableció lo siguiente: o Un cargo por valor de la concesión cuya forma de pago se pactó en cinco (5) pagos sucesivos. o Un cargo por compensación correspondiente al diez por ciento (10%) de los ingresos brutos derivados de la explotación del servicio o Un cargo de equivalente al diez por ciento (10%) de los ingresos percibidos por concepto de pauta publicitaria. - Estos contratos fueron objeto de expansión mediante Otrosí, por lo cual tenían la posibilidad de operar en todo el territorio nacional, dando cumplimiento al Plan de Expansión presentado. Al igual que en los casos anteriores, las prórrogas de los contratos derivados de la Licitación Pública 003 de 1999, suscritas en el año 2010, se otorgaron con base en el cumplimiento de los requisitos señalados en el Acuerdo 010 de 2006 y se incluyó en la cláusula quinta una obligación de cumplir todas y cada una de las obligaciones contenidas en dicho Acuerdo y demás normas que lo modifiquen o adicionen, de modo que el régimen actual de cobertura del servicio, posibilidad de prórroga y régimen de contraprestaciones . En cuanto Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 293 de Informe Diagnóstico1 348 al área de cobertura, en los términos del artículo 2 del Acuerdo 006 de 2010, estos pueden expandirse a todo el territorio nacional previo el cumplimiento de los requisitos previstos y de la aprobación de la Junta Nacional de Televisión de la Autoridad Nacional de Televisión. Es posible prorrogarlos por periodos iguales en aplicación del artículo 27 de la Ley 1150 de 2007, esto es, por el término de diez (10) años, no obstante dicha prórroga no procede automáticamente ni constituye un derecho del concesionario. Adicionalmente para conceder dicha prórroga se deberá adelantar un estudio técnico y financiero que determine la procedencia de la misma. En materia de contraprestaciones, el régimen vigente para estos contratos es el siguiente: - Para el pago de la concesión se estableció que el mismo sería pagado sobre la base de un componente fijo pagadero dentro de los dos años siguientes a la prórroga y un componente variable que se actualizaría anualmente durante el término de vigencia de la concesión, los cuales se establecieron a partir del resultado de la consultoría adelantada por CGI en virtud del Contrato 036 de 2011. - Un pago por concepto de compensación, de acuerdo con lo señalado en la Resolución 045 de 2012. Como se observa, todos los contratos derivados de la Licitación Pública No. 003 de 1999 fueron prorrogados hasta el año 2020, por lo cual aún se encuentran en ejecución. Por lo anterior, para la definición de sus prórrogas, deberá revisarse su pertinencia por parte de la Autoridad Nacional de Televisión en su oportunidad, considerando que se proyecta realizar cambios normativos y regulatorios en el sector de televisión y que eventualmente puedan otorgarse nuevas concesiones para la prestación del servicio bajo el esquema de licencia única o título habilitante único. Adicionalmente, debe tenerse en cuenta que actualmente TELMEX COLOMBIA S.A. cuenta con licencia única otorgada mediante la Resolución No. 704 del 29 de julio de 2013, por lo cual, dicho operador puede operar y explotar el servicio de televisión por suscripción, en un ambiente de total neutralidad tecnológica en cuanto a transmisión, redes, medios, Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 294 de 348 Informe Diagnóstico1 estándares, y acceso al usuario, el cual incluye la comercialización e instalación de equipos de recepción de señales provenientes de un segmento espacial y el recaudo de los derechos a que hubiere lugar. Así mismo, que las empresas SUPERCABLE TELECOMUNICACIONES S.A. se encuentra actualmente en proceso de liquidación judicial y que la empresa GLOBAL T.V. TELECOMUNICACIONES S.A. según se evidencia en el informe de la interventoría ejecutada por el CONSORCIO INTERVENTORÍA CONCESIÓN TV., “El Concesionario continúa sin soportar algunas de las obligaciones que dieron lugar a la citación a la audiencia prevista en el artículo 86 de la Ley 1474 de 2011 mediante comunicado de radicado de salida ANTV N° 201500002363 del 11 de marzo de 2015, por tal motivo permanece catalogado en la FASE I, descrita en el Numeral 5.1.1 del presente informe hasta tanto no termine el proceso sancionatorio incurso., 6.9.6 CONTRATO DE TELEVISIÓN POR SUSCRIPCIÓN SATELITAL 017 DBS El contrato de televisión por suscripción satelital 017 DBS se encuentra consignado en la Tabla 46. Tabla 46. Contrato de Televisión por Suscripción Satelital 017 DBS CONCESIONARIO No. DE CONTRATO FECHA DE SUSCRIPCIÓN FECHA PRORROGA DEL CONTRATO CONCESIÓN VIGENTE HASTA COLOMBIA TELECOMUNICACIONES S.A. 017 31-ene-07 N/A 31-ene-17 E.S.P. Fuente: Consultor En cumplimiento de lo reglado en el Acuerdo 010 de 2006 en el cual se establecieron las condiciones para el otorgamiento de permisos para la operación del servicio de televisión satelital, la extinta CNTV abrió la convocatoria pública en la cual se presentó la empresa COLOMBIA TELECOMUNICACIONES S.A. E.S.P. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 295 de Informe Diagnóstico1 348 Surtido el trámite de la convocatoria y habiendo cumplido los requisitos señalados, la CNTV expidió la Resolución 1343 de 2006 otorgando el permiso para operar el servicio de televisión satelital. Posteriormente, sin que se pueda identificar las razones por las cuales se adoptó dicha decisión, la CNTV determinó que el permiso otorgado en la Resolución 1343 de 2006 se instrumentara en un Contrato de Concesión por lo cual se suscribió el Contrato No. 017 del 31 de enero de 2007. Dicho contrato tiene como plazo de ejecución el término de diez (10) años contados a partir de la fecha en que el operador comenzara a facturar y con la posibilidad de prórroga por prorrogables por términos iguales al inicialmente pactado, siempre que se cumpla con los requisitos previstos en el Acuerdo 010 de 2006 y demás normas que lo modifiquen o adicionen. Respecto del régimen de contraprestaciones, el valor de la concesión fue determinado mediante la consultoría adelantada por la firma Valfinanzas, la cual estableció lo siguiente: - Un componente fijo de la concesión por valor de $1.951.000.000 diferido en el término de 2 años. - Un componente variable de la concesión por la suma de 677 pesos por suscriptor, actualizado anualmente. - Un valor de compensación por el diez por ciento (10%) del total de los ingresos brutos mensuales provenientes de la prestación del servicio de televisión por suscripción. Actualmente para el valor correspondiente al componente variable se viene actualizando conforme a la fórmula acordada por las partes, de acuerdo con las Resoluciones 346 de 2013, 1371 de 2014 y 115 de 2015. Ahora bien, tal como se indicó, en la reglamentación actual contenida en la Resolución 179 de 2012 “Licencia Única”, no procede el acogimiento de los operadores del servicio de televisión satelital a dicha reglamentación, por lo cual estos tienen que acudir a un proceso de licitación pública para que les aplique la misma. En consecuencia, si se considera la Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 296 de Informe Diagnóstico1 348 prórroga de dicho contrato, se tendría que dar en función de lo previsto en el mismo contrato en el Acuerdo 010 de 2006 y en el contrato. De otra parte, si la ANTV determina hacer modificaciones a la reglamentación sobre licencia única y expide una nueva reglamentación en materia de concesiones estableciendo un título habilitante único, se debería considerar que se permita a todos los concesionarios del servicio con independencia de la forma como se otorgó el Contrato de Concesión, acogerse a los términos de la nueva reglamentación y que se rijan sobre un mismo marco jurídico o para quienes determinen no acogerse se establezca un régimen de transición. 6.9.7 CONTRATO OTORGADO CON FUNDAMENTO EN LA RESOLUCIÓN 048 DE 2012 El contrato otorgado con fundamento en la resolución 048 de 2012 se encuentra consignado en la Tabla 47. Tabla 47. Contrato otorgado con fundamento Resolución 048 de 2012. CONCESIONARIO EMPRESAS MUNICIPALES DE CALI E.I.C.E. E.S.P. - EMCALI E.I.C.E. E.S.P. No. DE CONTRATO 13 FECHA DE CONCESIÓN SUSCRIPCIÓN VIGENTE HASTA 31/07/2012 07/08/2022 Fuente: Consultor Este contrato fue otorgado en virtud de lo ordenado por el parágrafo del artículo 14 de la Ley 1507 de 2012 y conforme a los requisitos señalados en la Resolución 048 del mismo año. El objeto de dicho contrato se estableció como la concesión para la prestación, operación y explotación del servicio público de televisión por suscripción a nivel nacional, de conformidad con lo dispuesto en el parágrafo 2o del artículo 14 de la Ley 1507 de 2012, la Resolución ANTV 0048 de 2012 y la propuesta presentada. En todo caso, según señala el contrato, la ejecución inicial debía darse en los Departamentos del Valle del Cauca y Cauca. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 297 de Informe Diagnóstico1 348 Dicho contrato se encuentra sujeto en términos de cobertura y expansión a lo dispuesto en el Acuerdo 010 de 2010. Adicionalmente, en materia de contraprestaciones se fijó un valor de concesión conforme al estudio adelantado por la Consultoría de CGI, el cual correspondió al valor de las prórrogas de los contratos de las licitaciones públicas 001, 002 y 003 de 1999. En materia de compensación le aplica lo dispuesto en la Resolución 045 de 2012. 6.9.8 CONTRATOS LICITACIÓN PÚBLICA NO. 001 DE 2012 Mediante dicho proceso licitatorio se otorgaron las siguientes concesiones del servicio de televisión por suscripción: Tabla 48. Contratos Licitación Pública No.001 de 2012 CONCESIONARIO COMERCIALIZADORA ENTRETENIMIENTO Y COMUNICACIONES S.A.S. CABLE DIGITAL DE COLOMBIA SAS GRUPO EMPRESARIAL MULTIVISIÓN S A S FECHA DE CONCESIÓN SUSCRIPCIÓN VIGENTE HASTA 54 26/11/2012 08/01/2023 55 27/11/2012 18/12/2022 66 30/11/2012 19/12/2022 67 30/11/2012 18/12/2022 68 30/11/2012 18/12/2022 65 03/12/2012 03/12/2022 No. DE CONTRATO SOCIEDAD DE TELECOMUNICACIONES, INGENIERÍA, MERCADEO, TELEVISIÓN POR CABLE Y SERVICIOS,- CABLESER S.A.S TV SAS CABLE ÉXITO S.A.S. GRUPO TELEVISIÓN COLOMBIANO TEVECOL S.A.S. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 298 de Informe Diagnóstico1 348 FECHA DE CONCESIÓN SUSCRIPCIÓN VIGENTE HASTA 69 03/12/2012 21/12/2022 70 03/12/2012 27/12/2022 71 03/12/2012 21/12/2022 72 03/12/2012 18/12/2022 73 03/12/2012 20/12/2022 74 04/12/2012 08/01/2023 GLOBALNET COLOMBIA S.A. 75 04/12/2012 11/01/2023 CONEXIÓN DIGITAL EXPRESS SAS 76 04/12/2012 27/12/2022 COLOMBIA MAS TV SAS 77 04/12/2012 08/01/2022 CABLEMAS SAS 78 04/12/2012 09/01/2023 79 04/12/2012 08/01/2023 80 04/12/2012 27/12/2022 CONCESIONARIO TV COLOMBIA DIGITAL SAS - AMÉRICA TV SAS GRUPO UNO TELECOMUNICACIONES SAS - UNOTEL SAS TVN NORTE COMUNICACIONES S.A.S. AZTECA COMUNICACIONES COLOMBIA S AS TV CABLE COLOMBIA SAS - COLCABLE TV SAS SERVICIOS SATELITALES INTEGRADOS SAS CABLE Y TELECOMUNICACIONES DE COLOMBIA S.A.S. - CABLETELCO S.A.S. DIGIMEDIOS TELEVISIÓN S.A.S. No. DE CONTRATO Fuente: Consultor Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 299 de Informe Diagnóstico1 348 Los contratos derivados de la Licitación Pública No. 001 de 2012, son los más recientes y a los cuales se aplica la reglamentación vigente en materia de televisión por suscripción cableada contenida en los Acuerdos 010 de 2006, 006 de 2010, 005 de 2011 y demás normas concordantes. Dichos contratos recientemente iniciaron sus operaciones y se encuentran vigentes hasta los años 2022 y 2023, por lo cual, corresponde a la ANTV realizar el seguimiento permanente a su ejecución y ejercer la vigilancia y control, en los términos correspondientes. En cuanto a la aplicación de la Licencia Única o de la reglamentación que reemplace dicha resolución, deberá considerarse que para unificar la reglamentación, esta deberá ser atractiva para todos los operadores, particularmente en cuanto a las condiciones técnicas y financieras. Para finalizar análisis y diagnóstico de la televisión por suscripción como servicio y su estado actual; debemos traer a mención aspectos relevantes y de impacto frente a las decisiones que lleguen a tomarse en el futuro: Fortalezas para adelantar procesos de selección en esta modalidad de servicio público de televisión. - El mercado de televisión por suscripción en Colombia ya se encuentra establecido y actualmente se cuenta con 63 operadores del servicio los cuales atienden la demanda de cinco millones ciento treinta mil novecientos once suscriptores (5.130.911) a diciembre de 2015. - Atendiendo a la creciente demanda del servicio, la existencia de nuevos operadores que lleguen a los mercados que ya están siendo explotados o que penetren nuevos mercados en poblaciones que actualmente no cuentan con el servicio, hace que la oferta del servicio de televisión por suscripción crezca. - La existencia de un marco jurídico y regulatorio establecido para la prestación del servicio de televisión por suscripción, permite a los interesados conocer los riesgos Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 300 de Informe Diagnóstico1 348 y las condiciones jurídicas, técnicas y financieras del negocio, haciendo que puedan determinar si es viable o no la explotación del servicio en ciertos mercados. - La convergencia de redes y servicios permite a los operadores de otros servicios de telecomunicaciones optar por la prestación del servicio de televisión por suscripción para ofrecer paquetes de servicios. Problemas regulatorios para definición de televisión. La Ley 182 de 1995 define técnicamente el servicio de televisión como aquel “servicio de telecomunicaciones que ofrece programación dirigida al público en general o a una parte de él, que consiste en la emisión, transmisión, difusión, distribución, radiación y recepción de señales de audio y video en forma simultánea.” Dicha definición deja por fuera a nuevos fenómenos tecnológicos en los cuales a través de servicios de video por demanda o contenidos por internet, los usuarios pueden acceder a programas de televisión, series, documentales, películas, etc. siendo destinatarios de los mismos, las personas que tengan una suscripción o se encuentren abonados a dichos servicios, por demanda, es decir, que no se encuentran limitados a una programación específica de quien opera el servicio. Si bien no hay cifras oficiales sobre la penetración de estos servicios en el mercado colombiano, en la Revista Semana se publicó un informe especial , en donde se afirma que actualmente NETFLIX en Colombia tiene un total de 600.000 usuarios, de los cuales 300.000 tienen el plan básico, 180.000 el plan estándar y 120.000 el plan Premium. Por lo anterior, la falta definición sobre si dichos servicios de video por demanda constituyen una nueva modalidad del servicio de televisión o si por neutralidad de red, son contenidos que no deben ser regulados, hace que sea una variable a contemplar antes de iniciar nuevos procesos para el otorgamiento de concesiones del servicio de televisión. En todo caso, es competencia de la Comisión de Regulación de Comunicaciones, determinar si estos constituyen una modalidad del servicio y clasificarlos, según corresponda. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 301 de Informe Diagnóstico1 348 Competencia desleal y piratería. La prestación ilegal del servicio de televisión por suscripción, constituye una circunstancia que debe tenerse en cuenta la momento de entrada de otros operadores a los mercados. Régimen de licencia única. Partiendo de lo ya reconocido por la reglamentación contenida en el artículo 3 del Acuerdo 10 de 2006, el valor de la concesión es uno de los aspectos frente a los cuales no se establece un régimen uniforme para las concesiones de televisión por suscripción cableada y satelital. De hecho, actualmente como se evidencia en el régimen de contraprestaciones explicado anteriormente, el valor de las nuevas concesiones y de las prórrogas tuvo valores de componente fijo muy diferentes, en tanto que, para las concesiones de televisión satelital se determinó un componente fijo de 1.921.000.000 y para las prórrogas de los contratos realizadas en 2010, las nuevas concesiones otorgadas en 2012 y la licencia única, el valor del componente fijo se determinó en la suma de 42.853.719. Este último valor aplicable a la licencia única, se estableció por la recomendación de la firma consultora Compañía General de Inversiones S.A.S. – CGI-, en el marco del Contrato de Consultoría No. 036 de 2011, presenta en el informe No. 4 “Valoración de las Nuevas Concesiones y Posibles Expansiones y Modelo de Compensación del Servicio de Televisión por Suscripción”. En tal documento, el enfoque empleado por el la recomendar el esquema de fijación de niveles del componente fijo y variable para las nuevas concesiones y las prórrogas del servicio de televisión por suscripción cableada, fue el siguiente: Se recomienda a la CNTV establecer un componente fijo de la concesión210 equivalente a un cargo administrativo de CUARENTA Y DOS MILLONES OCHOCIENTOS CINCUENTA Y TRES MIL SETECIENTOS DIECINUEVE PESOS M.L. ($42.853.719), el cual le aplica a: i) los operadores incumbentes que aún no tienen definida su prórroga y ii) los nuevos operadores; con el fin de que se recuperen los costos en que incurrió en 210 Para prórrogas a concesiones y nuevas concesiones. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 302 de 348 Informe Diagnóstico1 la realización del estudio de valoración. Este cargo administrativo propuesto se estimó como la suma de todos los costos en que incurrió la CNTV para la determinación del valor de las prórrogas, dividido entre los 40 operadores incúmbentes a los que se les está calculando ese valor. En la Tabla 49 se muestran los cálculos que se tuvieron en cuenta: Tabla 49. Costos CNTV Horas Hombre CNTV Dedicación Costo Junta Directiva 60 5 veces 3 horas 7,771,739 Director 14 7 veces 2 horas 1,813,406 Planeación 883 Jefe 442 20% 46,800,000 Asesor 1 442 20% 23,400,000 Regulación 883 Jefe 442 20% 46,800,000 Asesor 1 442 20% 23,400,000 Asuntos Legales 883 Subdirector 442 20% 46,800,000 Asesor 1 442 20% 23,400,000 Financiera 883 Subdirector 442 20% 46,800,000 Asesor 1 442 20% 23,400,000 Técnica 883 Subdirector 442 20% 46,800,000 Asesor 1 442 20% 23,400,000 Asesor Junta 442 20% 39,000,000 20% del total 79,917,029 Apoyo Administrativo Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 303 de 348 Informe Diagnóstico1 Gastos Generales 84,646,566 Asesores 1,150,000,000 Total 4,490 1,714,148,740 Fuente: CNTV Se recomienda a la CNTV que este componente fijo se difiera en un plazo de dos años, tal y como lo estipula la Ley 182 de 1995.”211 Como se observa, los costos utilizados como referencia corresponden a las actividades realizadas por única vez para estimar el valor de las concesiones de televisión por suscripción y las prórrogas a las que no se había podido determinar su valor, por lo cual, una vez estos pagaron el valor definido como componente fijo y se cubrieron esos costos operativos y administrativos. Aunado a lo anterior, actualmente el componente variable que contrario a lo señalado en el literal g) del artículo 5 de la Ley 182 de 1995, se paga durante toda la concesión y no en dos años. Dicho componente variable tiene valores diferentes y fórmulas de actualización distintas, lo que hace que exista una asimetría en cuanto a dicho valor frente a las concesiones de televisión por suscripción satelital y la licencia única que acogió la fórmula de televisión cableada. Precisamente, en las resoluciones mediante las cuales la ANTV ha fijado el valor del componente variable para dichas modalidades, se encuentra lo siguiente: Tabla 50. Valor Componente variable Concesiones por suscripción. TELEVISIÓN CABLEADA Y LICENCIA ÚNICA TELEVISIÓN SATELITAL RESOLUCIÓN 345/2013 $ 649,19 RESOLUCIÓN 346/2013 $ 674,35 RESOLUCIÓN 1370/2014 $ 643,34 RESOLUCIÓN 1371/2014 $ 711,94 211 Compañía General de Inversiones S.A.S. – CGI- Informe No. 4 “VALORACIÓN DE LAS NUEVAS CONCESIONES Y POSIBLES EXPANSIONES Y MODELO DE COMPENSACIÓN DEL SERVICIO DE TELEVISIÓN POR SUSCRIPCIÓN”. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 304 de 348 Informe Diagnóstico1 RESOLUCIÓN 115/2015 $ 668,27 RESOLUCIÓN 113/2015 $ 764,00 Fuente: Consultor Por lo anterior, es necesario hacer una valoración de las concesiones para que los valores de la concesión sean iguales para todos los operadores, independientemente de la tecnología de transmisión. Para el establecimiento de requisitos habilitantes de orden técnico y factores de ponderación, en un eventual proceso licitatorio para el otorgamiento de nuevas concesiones del servicio bajo la modalidad de licencia única, se hace necesario tener como corolario los siguientes parametros: a) El modelo concesional que garantice la libre competencia en un marco convergente y de neutralidad tecnológica, para la televisión cerrada corresponderá entonce al siguiente escenario, según la regulación vigente. Se establece un modelo concesional con tres modelos concesionales diferentes, ya explicados en el presente informe. - El modelo de televisión por suscripción cableada previsto en el Acuerdo 010 de 2006 y demás normas complementarias. - El modelo de televisión por suscripción satelital previsto en el Acuerdo 010 de 2006 y demás normas complementarias. - El modelo de televisión bajo licencia única, establecido en la Resolución 759 de 2012, el cual por las razones anotadas solamente podría aplicarse a los operadores de televisión por suscripción cableada que se acojan. Aunado a lo anterior, actualmente en el Congreso de la República cursan dos (2) proyectos de ley que podrían modificar las condiciones de prestación del servicio de televisión y de los contenidos audiovisuales. Finalmente, las condiciones derivadas de la naturaleza del servicio debido al alto componente tecnológico y a que los patrones de consumo evolucionan de manera muy Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 305 de Informe Diagnóstico1 348 dinámica y al ritmo del cambio en el sector de telecomunicaciones, hacer una proyección de mercado a los próximos diez (10) años resulta inadecuada. No obstante, desde la perspectiva legal, se recomienda revisar las condiciones reglamentarias del servicio para que los operadores puedan competir bajo un esquema convergente y de neutralidad tecnológica sin que existan asimetrías regulatorias por condiciones técnicas. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 306 de Informe Diagnóstico1 348 7. CONCLUSIONES Una vez generados los análisis financiero, técnico, de mercado y legal que corresponden al servicio público de televisión abierta (cubrimiento nacional, espacios de televisión canal uno y local con ánimo de lucro) y cerrada o por suscripción (por cable o satelital); se procede a generar el marco de recomendaciones y conclusiones orientadas a la satisfacción de cada uno de los objetivos propuestos como finalidad de la consultoría. 7.1 FINANCIERAS Se observa que tanto los canales de cubrimiento nacional (operación privada y pública) como las estaciones locales están contenidos dentro de la categoría de televisión abierta, por tanto es plausible afirmar que dichos agentes están compitiendo por la distribución del ingreso por pauta publicitaria correspondiente a esta subdivisión de la televisión en Colombia. Adicionalmente, los operadores de televisión cableada y satelital, se encuentran dentro de la clasificación de televisión cerrada;lo anterior implica que sería un error conceptual y metodológico efectuar el modelaje de cada posible prórroga y/o concesión como un negocio independiente; por el contrario, se recomienda tener en consideraciòn el que se realice la valoración pertinente de manera integrada tal que ésta refleje la interacción de los agentes de interés. Así mismo, la clasificación por usuarios, recoge los cuatro tipos de concesiones a evaluar, por lo cual resulta pragmático tomarla como estructura del modelo. Esta clasificación permitirá la distribución de los ingresos por pauta publicitaria (para el caso de TV Abierta) y suscriptores (para el caso de la TV Cerrada ) de las concesiones objeto de este estudio. Adicionalmente se presentaron unos temas de discusión relevantes que impactan de forma directa el modelaje financiero de las prórrogas y/o nuevas concesiones asociados a: 1) Los costos y gastos de RTVC, asociados al canal de operación pública nacional l; 2) La nueva regulación de la CRC en relación a la obligatoriedad de los canales privados de arrendar su infraestructura a potenciales nuevos jugadores; 3) La distribución del ingreso por pauta publicitaria, en comparación al estudio previamente efectuado por la Universidad Nacional, teniendo en cuenta que en este nuevo contrato se contempla la posibilidad de incorporar Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 307 de Informe Diagnóstico1 348 una potencial valoración de algunos operadores de televisión cerrada; 4) Efecto de las OTT sobre las concesiones; y 5) Finalización del contrato de los actuales operadores privados de TV abierta nacional; que tendrán que ser evaluados y analizados para proceder con las siguientes etapas del estudio. En este orden de ideas, de manera preliminar se propone que la valoración de las posibles prórrogas y/o concesiones se lleven a cabo a través de un modelo conjunto que incorpore, la dinámica presente entre los operadores actuales, potenciales nuevos jugadores y el efecto que pueden tener otros medios de comunicación sobre los ingresos de estos jugadores. Los servicios que las televisoras ofrecen deben de ser orientados hacia la oferta de servicios OTT, particularmente con el contenido más consumido por sus usuarios, como noticias y deportes. 7.2 TÉCNICAS Del Análisis realizado de la televisión abierta en mercados similares a Colombia detectamos que una característica específica del mercado colombiano es la alta concentración de televidentes por la baja cantidad de canales al compararse por ejemplo con países como España en el cual se cuenta con 25 canales diferentes en ocho operadores, lo cual desde el punto de vista del uso del espectro brinda una oportunidad muy grande de transmisión de más canales, con el fin de maximizar su uso. Posterior análisis realizado para la tecnología de DVB-T2 detectamos que la decisión de Colombia de adoptar el estándar europeo para televisión digital es una decisión muy acertada debido al amplio ecosistema que existe a nivel mundial en continentes como Europa Asia y África, lo cual es muy importante al momento de adquirir dispositivos de última tecnología como televisores o STB habilitados con el estándar DVB-T2, con un ecosistema maduro los precios de los dispositivos bajan de forma considerable. Sin embargo, es importante destacar que al ser Colombia el único país en Latinoamérica que adopta esta tecnología no sé conseguirán dispositivos en países vecinos. Este último efecto Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 308 de Informe Diagnóstico1 348 se analiza como un beneficio en términos de disminución del contrabando de este tipo de dispositivos. Con el fin de asegurar la competitividad de los canales locales y nacionales de Colombia, es importante que se cuente con tecnologías que permitan estar en igualdad de condiciones tecnológicas que los canales nacionales o internacionales, generando contenido local de alto impacto para la población, hay una gran oportunidad para realizar el desarrollo de canales locales con ánimo de lucro utilizando al máximo la disponibilidad de espectro. Las nuevas tecnologías como IPTV en todas sus versiones permiten que los usuarios tengan contenido en el momento y el lugar que lo necesiten, tumbando la barrera de esperar a que determinado programa empieza para disfrutar del contenido deseado. Sin embargo, el modelo de negocio contempla que las maximización de utilidades se de con base en el uso de la pauta y es ahí donde los canales nacionales cuentan con mayor nivel de ingresos. En la medida en que estas tecnologías de televisión por internet aumentan están generando un generan un cambio en la forma de consumir televisión, este es un cambio generacional que no se va a dar a corto plazo pero que a mediano plazo va afectar los mercados tradicionales. En paralelo la evolución de las tecnologías móviles con sus altos anchos de banda al cliente final han impulsado el consumo de video de forma considerable, permitiendo que los usuarios puedan acceder a su contenido preferido desde cualquier terminal o pantalla, aumentando los medios para acceder al contenido pero a mediano y corto plazo no representa un riesgo para la televisión lineal, se está cambiando la forma de ver contenido de video aumentando la base de la teleaudiencia. De acuerdo con el análisis del Plan Técnico de Televisión Digital (PTTV) de la Agencia Nacional del Espectro (ANE), se observa que en la reorganización de frecuencias postapagón, se tiene reservado el espectro para eventuales nuevos canales de TV privada de cobertura nacional. Sin embargo, este hecho se estaría dando desde el año 2019, fecha que se tiene para la finalización de la televisión análoga. La disponibilidad del espectro que se tiene reservado para estos nuevos canales (18/19/20) ya está disponible luego de la Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 309 de Informe Diagnóstico1 348 liberación del espectro por parte del Comando General de las Fuerzas Militares, la Policía Nacional y la Armada Nacional en agosto de 2015. Esta fue una de las barreras que se tuvo en el estudio realizado por la Universidad Nacional en el año 2013, en los aspectos técnicos, dada la confirmación que ya no existe esta barrera es posible la entrada de nuevos operadores de Televisión privada. Para el caso de los canales locales con ánimo de lucro, el documento de frecuencias TDT, no tiene reservadas frecuencias específicas para las ciudades de interés. No significa que no existan frecuencias, sino que hay que identificar conjuntamente con la ANE la viabilidad de la asignación de este espectro para poder realizar un proceso de asignación a nuevos operadores interesados. 7.3 MERCADO La palabra televisión deriva del griego tele (lejos) y el latín visio (visión). La televisión por tanto es ver a distancia. Esta simple definición implica que sin importar la tecnología empleada para ver a distancia, lo importante es que haya algo para ver y alguien interesado en verlo. Por eso la televisión, más que tecnología, es contenido, un contenido pensado para atrapar a los espectadores. Atrapar a los espectadores requiere que ese contenido sea mejor que el de los competidores: mejor en calidad (no sólo técnica, también estética y artística en todos los casos); en el de los informativos, más actual, veraz y oportuna; mejor en creatividad, mejor en respeto por la audiencia y la satisfacción de sus demandas, mejor en variedad e innovación de contenidos. Como son los contenidos lo que busca una audiencia múltiple, estos deben también estar donde la audiencia los demanda, cuando los demanda y como los demanda. No sólo en el receptor tradicional del hogar. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 310 de Informe Diagnóstico1 348 Entrar a competir en el mercado de la televisión en Colombia, en cualquiera de las modalidades abiertas o cerradas, nacionales o locales, requiere replantearse entonces el qué contenidos ofrecer, cómo ofrecerlos, cuándo y dónde ofrecerlos y a quien ofrecerlos. Si las condiciones tecnológicas, jurídicas y financieras están dadas para abrir licitaciones a nuevos canales abiertos o concesiones de espacios en el canal público o licencias a nuevos operadores de televisión cerrada, quienes entren a competir deberán tener estrategias competitivas de contenido que atraigan a las audiencias, y en estas estrategias la regulación no interviene sino para establecer cubrimiento, cuotas en pantalla y cortinillas de clasificación para los operadores de televisión abierta y para los operadores de televisión cerrada cubrimiento y la inclusión de los canales abiertos colombianos en su oferta de canales. Desde el punto de vista de Contenidos, para hacer atractiva a los proponentes la concesión de canales y espacios en canales abiertos radiodifundidos, y la licencia para nuevos operadores de televisión cerrada, en un mercado que compite por la audiencia (suscriptores o espectadores) y por la pauta (presente en tanto haya espectadores), los oferentes deberían contar con, por una parte, el estudio de mercado que contenga todas las variables jurídicas, técnicas, financieras y de competencia de mercados en estas áreas, es decir claridad en la infraestructura de emisión y transmisión de la señal, el alcance de la regulación y los costos de las licencias. Por la otra, un estudio avanzado de las tendencias de los anunciantes y del mercado de los suscriptores. Y el más importante, un estudio del mercado de contenidos que incluya las múltiples ventanas a través de las cuáles un operador, productor o programador puede ampliar la oferta de contenidos, para así llegar a más audiencias y obtener más recursos por publicidad y/o suscripción que le permitan operar con las variables de calidad y cantidad de contenidos que la audiencia exige. Esto implica, nuevamente, ver la televisión como un sistema de pantallas y ventanas múltiples, dentro de las cuales la televisión abierta o cerrada, nacional o local, sea sólo uno de los caminos del contenido. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 311 de Informe Diagnóstico1 348 Debemos aclarar que los receptores de televisión para el hogar distan mucho de desaparecer, en particular porque muchas marcas ya han integrado a estos la posibilidad de conectarse a Internet (Smart TV), un mercado que crece, en particular en años en donde los eventos deportivos destacan, como en el pasado Mundial de Fútbol del 2014, Copa América en 2015 y para 2016 los Juegos Olímpicos y la Copa Europa. Ninguna de las nuevas pantallas es apropiada para las transmisiones deportivas, que requieren de un receptor de mediano o gran tamaño y de alta resolución para apreciar los detalles de las competencias que no pueden observarse en pantallas pequeñas. En Colombia, como en muchos otros países y/o regiones, aún hay y habrá por al menos 20 años más, espectadores para la pantalla tradicional de televisión en el hogar. Varias razones confluyen para que esto suceda, entre éstas: 1. Los adultos mayores la prefieren por no ser conocedores ni interesarles las nuevas tecnologías. Con el incremento de la expectativa de vida, un adulto de 70 años hoy, puede llegar a vivir hasta 20 años más y preferirá seguir viendo la pantalla tradicional. 2. Los niños menores de 3 años aún no tienen la posibilidad de elegir o de contar con dispositivos móviles para su uso exclusivo. Uno de los mejores recursos de sus padres para entretenerlos sin vigilancia es sintonizarles el televisor del hogar en un canal apropiado para ellos. 3. El costo de otros dispositivos y servicios, que aún puede no estar al alcance de los estratos 1 y 2. Aun cuando algunos operadores de televisión cerrada ofrecen precios especiales e incluso la opción de consumo prepago (caso de Directv) la audiencia de estos estratos suele contar con un receptor tradicional en el hogar. De igual manera ocurre en los sectores rurales del país. El uso de internet y de televisión IPTV no está tan extendido entre estos sectores por costos de conectividad en donde aún no hay señales wi-fi gratuitas. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 312 de Informe Diagnóstico1 348 Esto implica continuar produciendo contenidos para pantallas tradicionales, y en el caso de la televisión abierta, un mercado activo para los canales privados nacionales y locales que puede sostenerse por mínimo 10 años más y máximo 20. Sin embargo, con la entrada en pleno de la TDT y el apagón analógico del 2019, cualquier canal de televisión abierta tendrá más competidores, puesto que habrá más canales en la oferta, incluso puede abrirse una competencia importante para los canales de televisión cerrada en tanto las audiencias colombianas prefieran los contenidos de los canales con mayoría de producción nacional de contenidos (como es el caso hoy con los canales privados nacionales). El reto está en buscar estrategias para atraer a esas otras audiencias distantes de la pantalla tradicional, a través de contenidos multipantalla interactivos. La TDT podrá ampliar la interactividad de cierta manera, pero no cumplirá con la demanda de interacción y de TV everywhere de los millenials y la Generación Z. Canales temáticos y segmentados son una alternativa. Acompañados de contenidos suplementarios a través de páginas web y de servicios de VOD, cautivan y retienen audiencias. Con estrategias de fidelización, en donde se satisface la demanda de contenidos en conjunción con otras ventanas. La apertura de nuevos canales podría generar nuevos mercados a las productoras pequeñas y medianas y a los creadores de contenidos que hoy no cuentan con escenarios suficientes de desarrollo, impactando positivamente a la industria de televisión nacional. La TDT permitirá contar con un canal primario y dependiendo de la resolución, cuatro en total por cada operador. El canal primario puede ofrecer contenidos generalistas segmentados por franjas horarias para atraer diverso público objetivo y ampliar el contenido para estos segmentos a través de los canales secundarios y otras pantallas. Incluyendo contenido VOD y PPV en estas otras ventanas. Un oferente que haya analizado estas posibilidades, encontrará en ellas un mercado competitivo para su o sus canales, con modalidades de ingresos adicionales tanto por la Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 313 de 348 Informe Diagnóstico1 oferta de otros contenidos en otras plataformas para su audiencia, como por la oferta de espacios publicitarios cross media, es decir que pueden verse en la pantalla principal (televisión tradicional en el hogar) y en las pantallas alternas. 7.4 JURÍDICAS Efectuada la revisión y ponderación de estudios anteriores realizados por la ANTV y demás entidades del sector con el fin de optimizar el conocimiento previamente adquirido en desarrollo del principio de planeación que inspira la función administrativa; orientado a satisfacer el objetivo principal de la consultoría, incluidos los informes emitidos por la Universidad Nacional como resultado del contrato interadministrativo 048 de 2012; y una vez generado el desarrollo del marco normativo actualizado partiendo de los informes existentes; incluyéndose lo correspondiente al servicio de televisión cerrada; actualizándose y complementándose el informe desde el punto de vista del marco regulatorio y reglamentario; así como estableciéndose el estado actual de cada uno de los contratos a la fecha. Siendo lo primero determinar que existe un marco jurídico dentro del régimen especial, como dentro del marco de regulación general de telecomunicaciones, y de contratación pública que sustentan y soportan de manera adecuada una decisión en torno a los objetivos propuestos. 7.4.1 FRENTE AL INICIO DE UN PROCESO DE SELECCIÓN PARA UN TERCER CANAL CON CUBRIMIENTO NACIONAL Se cuentan con antecedentes predominantes que implicaban la existencia de algunas limitantes para el efecto, las determinadas por la misma universidad nacional, referidas a: garantizar, a través del registro único de operadores – RUO. Igualmente, las referidas en la decisión asumida por el Consejo de Estado mediante decisión del 24-03-2014, en la cual impartió algunas instrucciones para garantizar los derechos amparados dentro de la acción popular. Eventos los anteriores los cuales una vez Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 314 de Informe Diagnóstico1 348 verificados sirven de sustento a la recomendación que se generará frente a la procedibilidad o no de una selección de contratista. El escenario legal de viabilidad de un proceso de selección de contratista que sea garantista no solo del cumplimiento de los principios generales del derecho, de la administración y contratación pública y que cumpla con las exigencias que soportan la finalidad del servicio público de televisión, se encuentran dadas desde el punto de vista normativo. Siendo predominante la necesidad de generar libre competencia y participación en el mercado. Razón por la que no obsta insistir en la revisión de los requerimientos que en su momento fueron concebidos como limitantes, hasta llegar a la certez institucional de su erradicación como riesgos ante un futuro proceso de selección de contratista; y que permitan verificar desde el momento de generarse el trámite de inscripción en el RUO se cuente con amplia participación, manifestación de interés y propósito de actuar dentro del marco de la libre competencia y en garantía de los derechos que han sido tutelados y protegidos a través de acciones como la popular a que se hizo referencia dentro del informe. 7.4.2 FRENTE AL INICIO DE UN PROCESO DE SELECCIÓN PARA LA CONCESIÓN DE ESPACIOS DEL CANAL UNO Desde el punto de vista del marco de legalidad, igualmente se cuenta con un escenario que posibilita la generación de un proceso de selección de espacios del canal uno nacional, acudiéndose al mecanismo general de selección de contratista, determinado por la ley especial y general, esto es en el marco de una Licitación Pública, delimitada y ponderada dentro del marco de legalidad en donde predomine la libre competencia y la pluralidad entre otros principios y elementos. Al momento de analizar la estructuración del proceso licitatorio para la adjudicación de espacios en el canal público, resulta indispensable hacer referencia a las demandas de inconstitucionalidad que en la actualidad pretenden la inexequibilidad de los artículos 41 y 267 de la Ley 1753 de 2015 Plan Nacional de Desarrollo. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 315 de Informe Diagnóstico1 - 348 La primera demanda de inconstitucionalidad fue interpuesta por el ciudadano Eduardo Noriega de la Hoz, le correspondió el radicado D-0010941, en ella se pretende la inexequibilidad parcial de los artículos 41 y 267 de la Ley 1753 de 2015 Plan Nacional de Desarrollo, a continuación se transcriben las normas subrayando el aparte objeto de la demanda. Artículo 41. Concesiones de espacios de televisión en el canal nacional de operación pública. La Autoridad Nacional de Televisión (ANTV) podrá otorgar los espacios de televisión del canal nacional de operación pública, Canal Uno, garantizando el derecho a la información, a la igualdad en el acceso y uso del espectro y al pluralismo informativo en los procesos de selección objetiva que adelante para otorgar la(s) concesión(es), siempre y cuando este o sus socios no tengan participación accionaria en los canales privados de televisión abierta nacional o local. La ANTV determinará el número de concesionarios y condiciones de los contratos, de acuerdo con los estudios técnicos y de mercado que se realicen para estos efectos. La autorización prevista en el presente artículo para la(s) concesión(es) de espacios de televisión de Canal Uno no se homologa a la operación de un canal de operación privada nacional, toda vez que no hay lugar a una asignación de espectro radioeléctrico, en concordancia con lo dispuesto en el artículo 35 de la Ley 182 de 1995. En consecuencia, el operador encargado de la emisión y transmisión del Canal Uno, seguirá siendo el operador público nacional RTVC, o quien haga sus veces. Parágrafo. Sin perjuicio de lo establecido en el literal g) del artículo 5o de la Ley 182 de 1995, la Autoridad Nacional de Televisión, a la hora de definir el valor de la concesión de espacios de programación del canal nacional de operación pública, Canal Uno, tendrá en cuenta los criterios: a) Remuneración eficiente de los costos de inversión, operación y mantenimiento de las funciones de emisión y transmisión en cabeza del Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 316 de Informe Diagnóstico1 348 operador nacional de televisión pública o quien haga sus veces, así como el reconocimiento de las inversiones asociadas con el despliegue de la televisión digital terrestre de operación pública. b) El mercado de pauta publicitaria, el nivel de competencia, la población cubierta, el ingreso per cápita, la audiencia potencial y los costos de oportunidad de la red, incluyendo el espectro radioeléctrico. Artículo 267. Vigencias y derogatorias. La presente ley rige a partir de su publicación y deroga todas las disposiciones que le sean contrarias. Se deroga expresamente el artículo 121 de la Ley 812 de 2003; los artículos 21, 120 y 121 de la Ley 1151 de 2007; los artículos 9o, 17, 31, 53, 54, 55, 58, 65, 66, 67, 68, 70, 71, 72, 76, 77, 79, 80, 81, 82, 83, 89, 93, 94, 95, 97, 109, 117, 119, 124, 128, 129, 150, 167, 172, 176, 182, 185, 186, 189, 199, 202, 205, 209, 217, 225, 226, el parágrafo del artículo 91, y parágrafos 1o y 2o del artículo 261 de la Ley 1450 de 2011. Con el fin de dar continuidad a los planes, programas y proyectos de mediano y largo plazo, los artículos de las Leyes 812 de 2003, 1151 de 2007 y 1450 de 2011 no derogados expresamente en el inciso anterior o por otras leyes continuarán vigentes hasta que sean derogados o modificados por norma posterior. Se deroga en especial el parágrafo del artículo 88 de la Ley 99 de 1993; el numeral 6 del artículo 2o de la Ley 310 de 1996; el inciso 7o del artículo 13 de la Ley 335 de 1996; el numeral 5 del artículo 2o de la Ley 549 de 1999; el artículo 85 de la Ley 617 de 2000; el parágrafo del artículo 13 del Decreto ley 254 de 2000; literales a) y c) del parágrafo 1o del artículo 2o de la Ley 680 de 2001; los parágrafos 1o y 2o del artículo 17 de la Ley 769 de 2002; los artículos 18 de la Ley 1122 de 2007; el inciso 1o del artículo 58 de la Ley 1341 de 2009; el artículo 82 de la Ley 1306 de 2009; el numeral 16-7 del Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 317 de Informe Diagnóstico1 348 artículo 16, el parágrafo transitorio del artículo 112 de la Ley 1438 de 2011; el artículo 1o del Decreto ley 4185 de 2011; el artículo 178 del Decreto ley 019 de 2012; el numeral 2 del artículo 9o y el numeral 1o del artículo 10 de la Ley 1530 de 2012; los artículos 1o, 2o, 3o y 4o de la Ley 1547 de 2012 y el artículo 10 de la Ley 1709 de 2014. Para el ciudadano Noriega de la Hoz los apartes demandados del artículo 41, vulneran los artículos 77, 158, 169 y 333 de la Constitución Política, por las razones que a continuación se anotan: Vulnera el artículo 77 de la Constitución Nacional que establece "El Congreso de la República expedirá la ley que fijará la política en materia de televisión.", lo anterior porque habilita a la ANTV para determinarla cantidad de operadores que podrán acceder a los espacios de televisión a los espacios de televisión del canal público, situación que corresponde a una política del servicio de televisión, facultad propia del Congreso. Vulnera los artículos 158 y 169 de la Constitución Nacional, que establecen: Artículo 158: “Todo proyecto de ley debe referirse a una misma materia y serán inadmisibles las disposiciones o modificaciones que no se relacionen con ella. El Presidente de la respectiva comisión rechazará las iniciativas que no se avengan con este precepto, pero sus decisiones serán apelables ante la misma comisión. La ley que sea objeto de reforma parcial se publicará en un solo texto que incorpore las modificaciones aprobadas” Artículo 169: “El título de las leyes deberá corresponder precisamente a su contenido, y a su texto precederá esta fórmula…” Lo anterior porque la norma demandada desconoce el principio de unidad de materia, a juicio del demandante no existe coherencia alguna entre la parte general - las bases del Plan Nacional de Desarrollo, los tres pilares que lo fundan, a saber paz, equidad y educación con la eliminación de límites máximos en la concesión de espacios en el canal nacional de operación pública.. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 318 de Informe Diagnóstico1 348 Vulnera el artículo 333 de la Constitución Nacional, que establece “La actividad económica y la iniciativa privada son libres, dentro de los límites del bien común. Para su ejercicio, nadie podrá exigir permisos previos ni requisitos, sin autorización de la Ley. La libre competencia económica es un derecho de todos que supone responsabilidades. La empresa, como base del desarrollo, tiene una función social que implica obligaciones. El Estado fortalecerá las organizaciones solidarias y estimulará el desarrollo empresarial. El Estado, por mandato de la ley, impedirá que se obstruya o se restrinja la libertad económica y evitará o controlará cualquier abuso que personas o empresas hagan de su posición dominante en el mercado nacional. La ley delimitará el alcance de la libertad económica cuando asilo exijan el interés social, el ambiente y el patrimonio cultural de la Nación." Lo anterior porque la norma demandada permite una intervención en la economía por parte de una autoridad administrativa - Autoridad Nacional de Televisión – toda vez que se encuentra facultada para limitar la libertad económica, otorgando los espacios del canal público a un solo operador, sin tener en cuenta lineamiento alguno por parte del legislador. Por último para el ciudadano Noriega de la Hoz al artículo 267, que contiene las derogatoria producidas con la expedición de la Ley 1753 de 2015, vulnera los artículos 20, 77 y 333 de la Constitución Política, por las razones que a continuación se anotan: Vulnera los artículos 20 y 75 de la Constitución Nacional que establece: Artículo 20: “Se garantiza a toda persona la libertad de expresar y difundir su pensamiento y opiniones, la de informar y recibir información veraz e imparcial, y la de fundar medios masivos de comunicación. (...)", Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 319 de Informe Diagnóstico1 348 Artículo 75: "El espectro electromagnético es un bien público inenajenable e imprescriptible sujeto a la gestión y control del Estado. Se garantiza la igualdad de oportunidades en el acceso a su uso en los términos que file la ley. Para garantizar el pluralismo informativo y la competencia, el Estado intervendrá por mandato de la ley para evitar las prácticas monopolísticas en el uso del espectro electromagnético. Lo anterior porque al derogar los artículos 2 literales a) del parágrafo 1 del artículo 2 de la Ley 680 de 2001 y el inciso 7 del artículo 13 de la Ley 335 de 1996, se dejan de considerar límites a la concesión de espacios en el canal público que garantizaban el acceso democrático al espectro y la libertad para fundar medios de comunicación masiva que operan a través de la televisión, situación que evitaba la constitución de un monopolio para el uso del espectro electromagnético. Vulnera el artículo 333 por los mismos hechos anotados en el aparte que trata el artículo 41 de la Ley 1753 de 2015.. - La segunda demanda de inconstitucionalidad fue interpuesta por los congresistas Claudia López Hernández, Angélica Lozano Correo, Jorge Prieto Riveros, Inti Asprilla y Jorge Iván Ospina, le correspondió el radicado D-0010935, en ella se pretende la declaratoria de inconstitucionalidad de los 41 y 267 de la Ley 1753 de 2015 Plan Nacional de Desarrollo (ya anotados en este informe), toda vez que a juicio de los demandantes en el trámite de la Ley 1753 de 2015 se incurrió en cuatro vicios de procedimiento, que afectan el proceso de conciliación; a continuación se anotan los vicios referidos por los demandantes: En primer lugar, en el procedimiento de conciliación de la Ley 1753 de 2015 no se cumplió lo previsto en el artículo 161 de la Constitución Política, de acuerdo con el cual el informe de conciliación debe ser publicado por lo menos un día antes de que sea votado por las plenarias. En segundo lugar, hubo simultaneidad en las sesiones de la comisión de conciliación y en la plenaria del Senado de la República. De acuerdo con el artículo Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 320 de Informe Diagnóstico1 348 93 de la Ley 5 de 1992, se prohíbe la simultaneidad de las sesiones de las comisiones permanentes y de las plenarias. Esta prohibición es aplicable a las comisiones accidentales de conciliación, en virtud de lo establecido en el artículo 3 de la Ley 5 de 1992, el cual dice que en los asuntos no regulados en esa ley resultan aplicables los principios generales de procedimiento legislativo. En tercer lugar, en el procedimiento de conciliación no se cumplió el artículo 133 de la Constitución Política, el cual exige que las decisiones en el Congreso se adopten por voto nominal y público, lo cual no tuvo lugar en la comisión de conciliación. Finalmente, no se cumplió lo establecido en el artículo 188 de la Ley 5 de 1992, de acuerdo con el cual en el informe de conciliación deben consignarse las razones para adoptar un texto de una u otra cámara. Frente a la situación, estado y connotación de las demandas existentes, se recomienda como necesario el que el Estado entre a considerar los efectos de la potencial decisión que se asuma por parte de la jurisdicción, lo que invoca igualmente tener claros los escenarios en orden a determinar la incidencia de la decisión que sea emitida, en cuanto a la “oportunidad”; debiendo tenerse en cuenta, algunos elementos tales como: 1. La necesidad de cumplir con los fines y cometidos Estatales frente al deber de “garantizar” la prestación del servicio de televisión, correlativamente con los demás fines y principios constitucionales, legales y reglamentarios que imperan en materia administrativa, en el sector de tecnologías y en el régimen especial. 2. La posibilidad de que en el transcurso del tiempo potencialmente puedan instaurarse por otros particulares una o más demandas atacando vía jurisdiccional, lo determinado en los artículos 41 y 267 de la ley 1753 de 2015 por medio de la cual se adopta el Plan Nacional de Desarrollo 2014-2018 En el evento de presentarse nuevas demandas, estas ni las existentes pueden convertirse en una limitante o una razón que impida bajo parámetros de ley, la aplicación de las disposiciones atacadas, ya que se constituirían en un mecanismo de quiene quisieren posiblemente retardar o inhibir una gestión pública. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 321 de Informe Diagnóstico1 348 Mientras estén en vigencias las normas deben acatarse, aplicarse y desarrollarse de acuerdo con los propósitos del legislador y para los efectos que están invocadas en su aplicación. Ahora bien, si no existe una limitación de orden legal ni decisión jurisdiccional que impida la aplicación de los artículos 41 y 267 de la ley 1753 de 2015, a la fecha; en todo caso es responsable el que el Estado analice los riesgos de conveniencia o inconveniencia de una decisión en cualquiera de los sentidos posibles, frente al deber de garantizar la prestación del servicio. 3. Los procesos de selección de contratista, en este caso de los concesionarios de espacios de televisión del canal uno, se desarrollaran bajo preceptos de legalidad, debido proceso, en garantía del interés general, invocando participación y libre competencia, entre otros factores, debiendo resaltarse el de seguridad jurídica tanto para el Estado como para los interesados en proponer, seguridad que no se pone en peligro cuando las normas conservan su vigencia y obligatoriedad. Con propósitos de fortalecer el análisis y las decisiones que deba asumir la Autoridad Nacional de Televisión, se recomienda tener en consideración frente al tema propuesto antecedentes importantes que asumen relevancia en el caso concreto, y nos referimos específicamente a los siguientes, sin que sean los únicos: - Pronunciamiento del Consejo de Estado Sala de Consulta y Servicio Civil del 0912-1986. Radicación 78. La cual continua siendo una posición prevalente en sus consideraciones, las cuales se transcriben textualmente, a saber: Inicio transcripción textual: (…) La cuestión fundamental a esclarecer en este caso es la de definir cuáles son los efectos de la declaración de inexequibilidad del artículo 51 de la Ley 42 de 1985, hecha por la Corte Suprema de Justicia. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 322 de Informe Diagnóstico1 348 Sin lugar a dudas, la mencionada declaración significa que la norma en cuestión es inaplicable, que se ha extinguido, que ha dejado de regir por ser contraria a la Constitución Nacional. Pero, ¿corre la misma suerte el Decreto 666 de 1985, que fue dictado por el Presidente de la República invocando facultades supuestamente conferidas por el artículo 51 de la Ley 42 de 1985? ¿Y qué ocurre con los contratos de prestación del servicio de televisión por suscripción celebrados por el Ministerio de Comunicaciones en aplicación de la norma inconstitucional y del decreto proferido con base en ella, antes de que ésta fuera declarada inexequible por la Corte? (resaltado fuera del texto) El tema de los efectos producidos por una sentencia que declare la inexequibilidad de una norma ha sido sumamente debatido y la jurisprudencia, tanto de la Corte Suprema de Justicia como del Consejo de Estado, se ha inclinado por considerar (si bien con algunos salvamentos de voto muy respetables) que las sentencias de inexequibilidad sólo producen efectos hacia el futuro, que no tienen efectos retroactivos y que, por lo tanto, las situaciones jurídicas consolidadas en ejecución de la norma declarada inexequible antes de producirse la sentencia, conservan su validez. En sentencia dictada por la Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Primera del Consejo de Estado, el 14 de julio de 1984, la cual resumió gran parte de la jurisprudencia anterior (Anales, Segundo Semestre de ese año, Tomo CVII Nos. 483 - 4, páginas 329 y ss.), se dijo lo siguiente: "La Sala de Consulta y Servicio Civil en concepto del 14 de noviembre de 1969 expresó: 'Desde la sentencia que declara la inexequibilidad de una ley, ésta deja de aplicarse, sus efectos cesan. Los hechos cumplidos por aplicación de la ley, con anterioridad a la sentencia que la declara Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 323 de Informe Diagnóstico1 348 inexequible, subsisten, porque el fallo no tiene efecto retroactivo, salvo ¿ cuándo se trate de derechos civiles adquiridos y lesionados con la ley que se declara inexequible ¿, pues, en este caso, sí puede tener efecto para el pasado la inexequibilidad, como lo admitió la Corte Suprema de Justicia en sentencia del 23 de febrero de 1927". "Esta Sección en sentencia del 22 de mayo de 1974 al analizar los efectos de la sentencia de inexequibilidad entre otras cosas dijo lo siguiente: "De esta suerte los efectos de inexequibilidad y de la derogatoria ofrecen diferencias sustanciales que no permiten ninguna equiparación: la norma derogada puede y debe ser aplicada con posterioridad a su derogación, en relación con situaciones creadas bajo su vigencia. En cambio, hacia el futuro el efecto de la inexequibilidad es más amplio que el de la derogatoria porque desvirtuado en la sentencia el crédito numeral de conformidad con la Constitución y por consiguiente, extinguida la fuerza jurídica que la norma superior le comunica a la anterior debe considerársela para lo sucesivo, como si no hubiese existido. Hacia el pasado y, por la razón antes apuntada, de la validez que le comunica la norma superior a la inferior, todo lo ejecutado en función de aquella también tiene plena validez, lo mismo que las situaciones jurídicas constituidas, y, en mayor medida, las decisiones jurisdiccionales ejecutoriadas, por razón de los efectos de la 'cosa juzgada' (Anales 439 440, primer semestre, página 301)". La Sección Segunda del Consejo de Estado en fallo de 21 de marzo de 1980 obró en igual sentido expresando que, 'la sentencia de inexequibilidad sólo produce efectos para el futuro, o sea, que no tiene efecto retroactivo. Como lo sintetiza el profesor Luis Carlos Sáchica en su obra «Constitucionalismo Colombiano» (3ª edición, página 104)', 'tal sentencia sólo tiene efectos profuturo, o sea, que no tiene efecto Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 324 de 348 Informe Diagnóstico1 retroactivo. Se respetan los efectos que ya surtió la ley y las situaciones jurídicas establecidas dentro de su vigencia'. "Así mismo la Sala de Consulta y Servicio Civil en pronunciamiento del 26 de abril de 1973, reiterado el 18 de septiembre de 1980 y acogido nuevamente el 24 de mayo de 1983 consignó lo siguiente al señalar los efectos de la sentencia de inexequibilidad: " 'Está definido que no tiene efecto retroactivo, sino hacia el futuro, y de consiguiente, que se reconocen los hechos o situaciones jurídicas nacidas durante la vigencia de la ley, antes del pronunciamiento de la sentencia. El mundo de las relaciones exige garantía de estabilidad para las mismas, cuando fueren concretadas bajo la fórmula que se presumía válida. Esa certidumbre comunica seriedad y seguridad a los actos jurídicos, y también general armonía social, porque evita distorsión en el tratamiento de los derechos ya individualizados en razón de la ley jurídicamente existente'. "Resulta entonces claro, '... ¿ que de acuerdo con lo que se ha visto, la declaratoria de inexequibilidad, no desconoce la realidad de la vigencia anterior de la norma inexequible, dado el presupuesto fundamental de la unidad del orden jurídico conforme al cual, la norma superior permite la vigencia condicional de la norma «antinormativa», lo que da margen á deducir, que la sentencia de inexequibilidad no implica el desconocimiento de aquellas situaciones jurídicas que se habían constituido y consolidado con anterioridad" (Hasta aquí la sentencia citada). De manera que debe partirse de la base de que la declaración de inconstitucionalidad de una norma sólo opera hacia el futuro y de que las Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 325 de Informe Diagnóstico1 348 situaciones jurídicas consolidadas con anterioridad a la sentencia, conservan su validez. Pues bien, observa la Sala que el artículo 51 de la Ley 42 de 1985 contenía dos disposiciones: la de facultar al Ministerio de Comunicaciones "para dictar normas tendientes a la implantación en el país del servicio de televisión por suscripción", y la de "celebrar contratos con particulares para la Prestación de este servicio". El Presidente de la República creyendo que en la primera parte se le habían conferido unas facultades especiales profirió el Decreto número 666 de 1985, por el cual se dictó la reglamentación para la prestación del mencionado servicio. Y con base en la segunda parte y en las propias disposiciones del decreto acabado de mencionar, el Ministerio de Comunicaciones procedió a celebrar varios contratos para la prestación del servicio de televisión por suscripción, y cuando se produjo la sentencia de inexequibilidad, estaba adelantando los trámites tendientes a la celebración o al perfeccionamiento de otros de la misma índole. Para la Sala, las propias consideraciones hechas por la Corte Suprema de Justicia en la sentencia de inexequibilidad, conducen necesariamente a tener como contrario a la Constitución y por ende, sin validez, al Decreto 666 de 1985. En efecto; según la Corte la facultad dada por el artículo 51 de la Ley 42 de 1985 al Ministerio de Comunicaciones para dictar "las normas tendientes a la implantación en el país del servicio de televisión por suscripción" es inconstitucional pues la potestad de legislar para regular el servicio público, es privativa del legislador y de ella no puede éste desprenderse sino mediante el mecanismo de conceder facultades extraordinarias al Presidente de la República, conforme a lo establecido en el artículo 76, ordinal 12 de la Constitución, lo cual no se hizo en este caso. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 326 de 348 Informe Diagnóstico1 De modo que el Decreto 666 de 1985, dictado por el Presidente invocando facultades supuestamente contenidas en la norma declarada inconstitucional, es también inconstitucional y no tiene validez para el futuro; el mencionado decreto viene a ser afectado por la sentencia de inexequibilidad de la norma en la cual se fundamentaba, en virtud del elemental principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, ya que es simplemente una norma de carácter general dictada para desarrollar la disposición inconstitucional y supeditada a ésta, y, además, por cuanto es un decreto dictado por el Jefe del Estado sin que este funcionario hubiera tenido facultad para proferirlo. En cuanto a los contratos suscritos por el Ministerio para la prestación del servicio de televisión por suscripción hasta cuando se dictó la sentencia de inexequibilidad, que hayan quedado completamente perfeccionados antes de proferirse dicha providencia, se tiene que ellos constituyen situaciones jurídicas consolidadas mientras las normas sobre las cuales se basaban estaban vigentes, son hechos cumplidos en aquel tiempo, creadores de obligaciones tanto para la administración como para los particulares y, por lo tanto, después de declarada la inexequibilidad del artículo 51 de la Ley 42 de 1985 conservan su validez y deben cumplirse, con sometimiento a las normas vigentes en el momento de su celebración. Lo mismo puede decirse de aquellos contratos que habiendo sido ya suscritos al dictarse la sentencia, se encontraban en vía de perfeccionamiento. Por otra parte, en aquellos casos en los cuales hubiera quedado en firme, antes de declararse la inexequibilidad, una resolución mediante la cual se otorgaba la concesión para prestar el servicio de televisión por suscripción y se ordenaba la celebración del contrato correspondiente, también se consolidó una situación jurídica individual y concreta mediante un acto Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 327 de Informe Diagnóstico1 348 administrativo perfectamente válido en aquel momento, el cual, en aplicación del principio de que la sentencia que declara la inexequibilidad no tiene efectos retroactivos, conserva su validez, obliga a la administración y se rige por las normas vigentes en el momento de su expedición; de manera que en tales casos deberá suscribirse el contrato que en la mencionada resolución se ordena celebrar; tal celebración viene a ser simplemente la ejecución de lo dispuesto en la resolución. El anterior criterio encuentra respaldo en lo dicho por la Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, Consejo de Estado, en sentencia del 16 de enero de 1975, expediente número 1503, Consejero ponente Doctor Gabriel Rojas Arbeláez, en la cual se expresó: "Los efectos de la adjudicación son bien conocidos, como que se ha afirmado constantemente que, desde que ella se comunica, surge entre adjudicatario y adjudicante una situación contentiva de mutuos derechos y obligaciones, y de la que 'el Contrato' no viene a ser sino la forma instrumental o el acto formal. La adjudicación comunicada traba la relación jurídica, siendo por esto por lo que se dice de ella que desde ese momento se hace ejecutoria. Ello sucede especialmente donde la ley no somete el proceso de la licitación a un acto ulterior, como sería la aprobación del contrato por otro órgano administrativo. El Pliego de Condiciones compromete a la Administración, por cuanto él contiene las bases de la relación contractual". También es pertinente lo expresado por la misma Sección Tercera de la Sala de lo Contencioso Administrativo, en sentencia del 4 de febrero de 1982, con ponencia del Doctor Carlos Betancur Jaramillo, en la cual se dijo: "La etapa de licitación contractual culmina ordinariamente o bien con Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 328 de Informe Diagnóstico1 348 el acto de adjudicación o bien con el que la declara desierta y a ella sigue en el primer evento la contractual propiamente dicha. "Pero, en ninguna de las dos posibilidades puede hablarse de un acto de trámite, ya que en la una o en la otra se define una actuación administrativa o se cierra la etapa precontractual. "El acto de adjudicación cierra, así, la etapa indicada y abre la contractual. Pero en ninguna parte permite la ley que hecha la adjudicación pueda revocarse y menos declararse desierta la licitación" (Anales Primer Semestre 1982, Nos. 473 - 474, Tomo CII, página 486). Y además, el propio Decreto - ley 222 de 1983, en su artículo 35 dispone que, ejecutoriada la resolución de adjudicación, esta es irrevocable y obliga por lo mismo a la Entidad y al adjudicatario. Por consiguiente, es claro que dictada la resolución de adjudicación, se crea una situación jurídica concreta. En cuanto a los casos de las solicitudes presentadas al Ministerio responde de las cuales no hubiera alcanzado a dictarse resolución, no se consolidó situación jurídica alguna; existió solamente una mera expectativa, truncada al sobrevenir la declaratoria de inexequibilidad y esa mera expectativa, fallida ahora, no creó obligación alguna para la administración ni derecho alguno para el solicitante. Con lo anterior quedan respondidos los primeros cuatro interrogantes de la consulta. En relación a los dos últimos, se tiene: No hay duda alguna de que la ley considera como servicios públicos a la televisión y a la radiodifusión oficial; así lo expresa claramente el artículo 1º de la Ley 42 de 1985, norma que dicho sea de paso, fue declarada Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 329 de 348 Informe Diagnóstico1 exequible en la misma sentencia que dio lugar a esta consulta; y tal calificación de la televisión como servicio público, reiterada a través de las diversas disposiciones de la Ley 42, es también aplicable al servicio de televisión por suscripción. Por otra parte debe tenerse en cuenta que la Corte dijo en aquella providencia que la potestad de legislar sobre las medidas que sean conducentes a la normal prestación del servicio público, es privativa del legislador y de ella sólo puede éste desprenderse confiriendo facultades extraordinarias al Presidente de la República, conforme a lo dispuesto en el artículo 76, ordinal 12 de la Constitución. Finalmente, considera la Sala que la función atribuida al Ministerio de Comunicaciones por el literal "a" del artículo 2º del Decreto 129 de 1976, reorganizo de dicho Ministerio, en concordancia con el artículo 3º del Decreto - ley 1050 de 1968, en el sentido de facultarlo para que, de acuerdo con el Presidente de la República, adopte la política de comunicaciones del país entre otros campos, en el de la televisión debe ser ejercida dentro de los límites de lo dispuesto por la ley; invocando dicha función no podría el Presidente de la República ante el vacío legislativo que se ha producido en razón de la declaratoria de inexequibilidad comentada, dictar, mediante un simple decreto reglamentario las normas que hayan de regular en el futuro el servicio de televisión por suscripción, pues tal como lo dijo la Corte la regulación del servicio público está reservada al legislador; puede eso sí, el ejecutivo, a través del Ministerio de Comunicaciones presentar al Congreso el proyecto de ley que estime conveniente sobre la materia, en el cual plasme la política que quiera trazar en este campo de las telecomunicaciones. Posteriormente, en relación a la ley que se dicte al respecto podrá el Gobierno ejercer la facultad reglamentaria. En estos términos se deja absuelta la consulta. Transcríbase en copia auténtica. Gonzalo Suárez Castañeda, Presidente de la Sala; Jaime Betancur Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 330 de Informe Diagnóstico1 348 Cuartas, Humberto Mora Osejo, ausente con excusa; Jaime Paredes Tamayo. Elizabeth Castro Reyes, Secretaria. Termina transcripción textual. - Pronunciamiento del Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativo Sección Tercera. Consejero Ponente: Ramiro Saavedra Becerra.Bogotá D.C., veintisiete (27) de septiembre de dos mil seis (2006). Radicación número: 1100103-27-000-2000-00011-01(18136). Actor: Henry Alfonso Fernández Nieto. En este pronunciamiento se tienen como aspectos relevantes al tema concreto, a efectos de ser considerados , los que a continuación se transcriben: Acto administrativo - pérdida de fuerza ejecutoria por declaratoria de inexequibilidad de la ley que lo fundamento / fallo inhibitorio - pérdida de fuerza ejecutoria del acto administrativo por declaratoria de inexequibilidad de la ley que lo fundamento. improcedencia / decaimiento del acto - efecto ex nunc / nulidad del acto administrativo - declaratoria. decaimiento del acto / acto administrativo - desaparición de fundamentos de derecho La circunstancia de que un acto administrativo haya perdido su fuerza ejecutoria en virtud de que la Ley en la cual se fundamentó fue declarada inexequible, no conduce al pronunciamiento de un fallo inhibitorio como lo pide el demandado, pues la consecuencia de una declaratoria en tal sentido no conlleva la nulidad de los actos administrativos que la desarrollen, sino únicamente su decaimiento a futuro y por lo tanto, tales actos, aunque sin la posibilidad de continuar siendo ejecutados, aún hacen parte del ordenamiento jurídico y solo podrán ser expulsados del mismo mediante la declaratoria de su nulidad, a través de sentencia judicial en ejercicio de las acciones que el ordenamiento jurídico contempla al respecto -artículos 84 y 85 del C. C. A.-. Lo anterior se desprende del artículo 66 numeral 2º del C. C. A. Es decir, la jurisdicción contencioso administrativa puede revisar la Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 331 de Informe Diagnóstico1 348 legalidad de un acto administrativo cuando su fundamento normativo ha sido objeto de una declaratoria de inconstitucionalidad, en atención a que dicho acto nació a la vida jurídica cobijado por la presunción de legalidad y a que los efectos de su decaimiento son ex nunc o a futuro, por lo tanto la única manera de que ese acto se invalide desde el momento de su expedición, es mediante una sentencia que así lo declare, dentro de una acción de nulidad o de nulidad y restablecimiento del derecho; sentencia que por su naturaleza declarativa de una situación invalidante ab initio del acto que revisa, sí tiene efectos ex tunc o hacia el pasado. Nota de Relatoría: Ver Auto de junio 28 de 1996, Exp. 12005, C.P. Carlos Betancur Jaramillo; Exp. No. 1948, C. P. Miguel González Rodríguez; Sentencia del 3 de agosto de 2000. Exp. 5722. C.P. Olga Inés Navarrete. Acción de nulidad - inexequibilidad del fundamento jurídico de la norma / inexequibilidad - fundamento jurídico de la norma que se demanda en nulidad / decaimiento del acto - acción de nulidad. procedencia / principio de unidad de materia - inexequibilidad Observa la Sala que la Ley 550 de 1999, artículo 57 parágrafo 3º disposición que es el fundamento jurídico de la Circular No. 0020 de enero 18 de 2000- fue declarada inexequible por la Corte Constitucional, mediante sentencia C-1185 del 13 de septiembre de 2000 y como dicha sentencia en su parte resolutiva no modula en el tiempo los efectos del fallo, se entiende que éstos son ex nunc o a futuro. Es decir, si bien a partir de dicha sentencia, se produjo el decaimiento de la Circular acusada, no afectó su validez ni la presunción de legalidad que la amparaba desde el momento en que fue expedida, lo cual permite que la legalidad de esa Circular pueda ser revisada en sede judicial, mediante el ejercicio de una acción de nulidad como es el caso del proceso de la referencia. Cabe señalar que la inexequibilidad de dicha disposición se fundamentó en que la misma no guardaba unidad de materia con el resto del texto de la Ley, desconociendo así la Constitución Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 332 de Informe Diagnóstico1 348 en su artículo 158. En conclusión, no es procedente -como lo solicita la parte demandada- el proferir un fallo inhibitorio en el asunto de la referencia, fundamentado en el decaimiento de la Circular acusada por haber sido declarada la inconstitucionalidad de la norma superior en la cual se fundamentó, ya que cabe la revisión de la legalidad de tal Circular durante la época de su expedición y vigencia. Nota de Relatoría: Ver sentencia C-1185 del 13 de septiembre de 2000 Debiéndose considerar en ese marco de decisión jurisdiccional y con otras fuentes que se tenga a bien invocarse para el correspondiente análisis. 4. El régimen especial de televisión, incluyendo las disposiciones que reglamentan las actividades, funciones, deberes, y demás aspectos inherentes a las autoridades intervinientes por parte del Estado en el servicio de televisión pública, conservan su validez y eficacia entre tanto no haya una decisión jurisdiccional que determine su inaplicabilidad o surja disposición que las deroguen, modifique o complemente, debiéndose generar el planteamiento de los procesos de selección de contratista teniendo en consideración la totalidad del marco regulatorio y sus efectos en vigencia al momento de iniciarse, desarrollarse, adjudicarse o no y ejecutarse los contratos correspondientes. Consideraciones todas las anteriores que se generan con el ánimo de determinar que las normas atacadas mantienen la vigencia y obligatoriedad en su aplicación, aunado al hecho de que persiste la necesidad satisfacer y dar cumplimiento a los planes y programas planteados por el Gobierno Nacional en el sector de telecomunicaciones y específicamente en el tema de televisión; sin desconocer el que igualmente deba el Estado surtir el análisis de conveniencia o inconveniencia de una decisión ante la existencia de las demandas de inconstitucionalidad existentes y la potencial posibilidad de que en el transcurso del tiempo surja alguna o algunas que de presentarse no pueden convertirse en un mecanismo para generar parálisis en la gestión pública , sin que deba entenderse de ninguna manera que ese es el propósito de las demandas existentes o que llegaren a existir. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 333 de Informe Diagnóstico1 348 7.4.3 FRENTE AL INICIO DE UN PROCESO DE SELECCIÓN PARA LA CONCESIÓN DE UN NUEVO OPERADOR LOCAL EN LA CIUDAD DE BOGOTÁ, Y/O PRÓRROGA DEL EXISTENTE; Y LA SELECCIÓN BAJO PARÁMETROS DE LEY, DE OPERADORES DEL SERVICIO EN OTRAS CIUDADES DEL PAÍS. En este aspecto ha de tenerse en consideración el hecho de haberse superado o no las limitantes determinadas en el entregable resultado de la consultoría ejecutada en virtud del contrato interadministrativo 048 de 2012; específicamente en cuanto con base en concepto emitido por la ANE, en cuanto se sugirió emitir reglas que impusieran su fuerza vinculante y obligatoria dado el actual estado de la técnica y la tecnología a efectos de ser acogidas como escenarios identificables del reordenamiento del espectro para concesionar el uso y la explotación del servicio público de Televisión abierta y en especial para reglamentar la concesión de estaciones locales con ánimo de lucro, y la asignación, previa atribución de la ANE con el PLAN TECNICO DE TELEVISION DIGITAL de bandas de frecuencia disponible para un actual proceso contractual.212 Por esta razón y como ya se mencionó en las conclusiones técnicas a efectos de poder dar viabilidad a un nuevo proceso de selección de contratista que concesione la prestación del servicio a nivel local por parte de uno o más operadores locales, dependerá de la disponibilidad de frecuencias en la zona de que se trate o proyecte hacer la concesión; estando seguros de la completa disponibilidad de frecuencias no solo en la Ciudad de Bogotá, sino en otras ciudades del país con población superior a un millón de habitantes. Específicamente en Bogotá, habrá de determinarse la posibilidad desde el punto de vista técnico para asignar un número de frecuencias para un nuevo operador local, o en evento negativo la viabilidad de la concesión de las existentes en manos del actual concesionario en el evento de no surtirse un acto de prórroga, hecho que depende de la garantía que debe darse a la libre competencia y oportunidad de participación en el uso de las 212 Informe universidad nacional Contrato interadministrativo 048 de 2012. “Ha de entenderse, bajo el criterio jurisprudencial del Consejo de Estado, que la perdida de la fuerza ejecutoria de los actos administrativos, como el PUF, únicamente afectan su eficacia mas no su validez. Por ello la ANE, en el citado documento ha sido concluyente en que ella como autoridad no es competente para determinar la vigencia del PUF.” Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 334 de Informe Diagnóstico1 348 frecuencias y la prestación del servicio en las condiciones y para los fines determinados por la ley. Esto último siempre y cuando estén dadas las condiciones que dentro del marco de legalidad lo hagan posible de acuerdo con las políticas institucionales. Todo lo anterior siendo coherentes con el proyecto regulatorio de “Apertura del Mercado de la Televisión Abierta y Entrada de Nueva Oferta Televisiva”. Contándose con la opción de que bajo los parámetros de ley se genere una nueva actividad orientada a seleccionar un concesionario nuevo, y para ello ha de tenerse claramente determinada la pluralidad de interés en el servicio local que posea el sector; o de lo contrario validar la viabilidad de una prórroga; siendo en todo caso la opción más ventajosa los intereses y fines del Estado la primera en mención. Debiendo traerse de nuevo a mención la recomendación legal dada como resultado del contrato interadministrativo 048 de 2012, en cuanto determina: Desde el punto de vista jurídico existen aspectos de alcance legal que permiten generar recomendaciones por parte de la Universidad Nacional de Colombia, para dotar a los procesos contractuales de seguridad jurídica que se puede llegar a la adjudicación, basicamente en lo referido a garantizar el principio de pluralidad y concurrencia de oferentes que conlleven a la maximización del precio, y el cumplimiento del Artículo 72 de la Ley 1341 de 2009. 7.4.4 FRENTE A LA TELEVISIÓN CERRADA O POR SUSCRIPCIÓN Respecto al contenido y alcance de la Resolución 179 de 2013, se requiere ajustarla para efectos de unificar los títulos habilitantes, en cuanto: Los requisitos técnicos deben ajustarse de modo que las tecnologías cableadas, satelital y nuevas tecnologías puedan ser evaluadas en condiciones de igualdad, puesto que no son equiparables las características de cada una de las tecnologías. Debe ajustarse los aspectos relativos al área de cubrimiento de los operadores, puesto que, las tecnologías satelitales tienen cubrimiento nacional y no podría aplicarse la expansión, los operadores que utilizan tecnologías cableadas, no Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 335 de Informe Diagnóstico1 348 pueden de entrada tener el mismo cubrimiento puesto que implica desplegar las redes para la prestación del servicio en cada municipio. Los valores de la concesión y de la compensación deben revisarse, porque actualmente existen tarifas diferenciadas para las dos tecnologías y la licencia única acoge la tarifa de televisión cableada sin estudios que respalden dicha decisión. Adicionalmente, no existen restricciones en el número de operadores del servicio que pueden operar en cada municipio, por lo cual jurídicamente la prórroga de dichas concesiones no afecta la libre competencia, considerando que los actuales operadores del servicio de televisión por suscripción pueden solicitar expansión a los municipios donde operan los concesionarios a que alude el presente numeral y, en caso que la ANTV determine abrir un nuevo proceso licitatorio para el otorgamiento de concesiones, pueden entrar nuevos operadores a prestar el servicio en igualdad de condiciones. Todos los contratos derivados de la Licitación Pública No. 001 de 1999 fueron prorrogados hasta el año 2020, por lo cual aún se encuentran en ejecución. Por lo anterior, para la definición de sus prórrogas, deberá revisarse su pertinencia por parte de la Autoridad Nacional de Televisión en su oportunidad, considerando que se proyecta realizar cambios normativos y regulatorios en el sector de televisión y que eventualmente puedan otorgarse nuevas concesiones para la prestación del servicio bajo el esquema de licencia única o título habilitante único. Igualmente ocurre con los contratos derivados de la licitación Pública No. 003 de 1999 fueron prorrogados hasta el año 2020, por lo que se recomienda, para la definición de sus prórrogas, revisarse su pertinencia por parte de la Autoridad Nacional de Televisión en su oportunidad, considerando que se proyecta realizar cambios normativos y regulatorios en el sector de televisión y que eventualmente puedan otorgarse nuevas concesiones para la prestación del servicio bajo el esquema de licencia única o título habilitante único. Adicionalmente, debe tenerse en cuenta que actualmente TELMEX COLOMBIA S.A. cuenta con licencia única otorgada mediante la Resolución No. 704 del 29 de julio de 2013, por lo cual, dicho operador puede operar y explotar el servicio de televisión por suscripción, en un Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 336 de Informe Diagnóstico1 348 ambiente de total neutralidad tecnológica en cuanto a transmisión, redes, medios, estándares, y acceso al usuario, el cual incluye la comercialización e instalación de equipos de recepción de señales provenientes de un segmento espacial y el recaudo de los derechos a que hubiere lugar. Así mismo, que las empresas SUPERCABLE TELECOMUNICACIONES S.A. se encuentra actualmente en proceso de liquidación judicial y que la empresa GLOBAL T.V. TELECOMUNICACIONES S.A. según se evidencia en el informe de la interventoría ejecutada por el CONSORCIO INTERVENTORÍA CONCESIÓN TV., “El Concesionario continúa sin soportar algunas de las obligaciones que dieron lugar a la citación a la audiencia prevista en el artículo 86 de la Ley 1474 de 2011 mediante comunicado de radicado de salida ANTV N° 201500002363 del 11 de marzo de 2015, por tal motivo permanece catalogado en la FASE I, descrita en el Numeral 5.1.1 del presente informe hasta tanto no termine el proceso sancionatorio incurso.” Finalmente, las condiciones derivadas de la naturaleza del servicio debido al alto componente tecnológico y a que los patrones de consumo evolucionan de manera muy dinámica y al ritmo del cambio en el sector de telecomunicaciones, hacer una proyección de mercado a los próximos diez (10) años resulta inadecuada. No obstante, desde la perspectiva legal, en caso que se decida prorrogar las concesiones actuales que están próximas a vencer y/o se decida abrir nuevos procesos concesionales para el otorgamiento de concesiones para la operación y explotación del servicio de televisión por suscripción, si es necesario replantear las condiciones reglamentarias del servicio para que los operadores puedan competir bajo un esquema convergente y de neutralidad tecnológica sin que existan asimetrías regulatorias por condiciones técnicas. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 337 de 348 Informe Diagnóstico1 8. ANEXO TÉCNICO 8.1 COMUNICACIONES MINTIC, REFERIDA A LA LIBERACIÓN DE FRECUENCIAS. Ilustración 40 Comunicación MINTIC reg. No. 844651 de septiembre 01 de 2015 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 338 de Informe Diagnóstico1 348 9. ANEXO DE ANTECEDENTES JURISPRUDENCIALES. Resulta pertinente una breve evocación jurisprudencial, citando por ejemplo la concepción que ha hecho el Honorable Consejo de Estado, en aplicación del principio de la libre competencia en un estado social de derecho, esta determinó: Observa la Sala que uno de los principios de la contratación estatal es el de libre la concurrencia o competencia, que deriva su existencia de los pilares sobre los cuales descansa el modelo económico del Estado adoptado por la Constitución Política, es decir, la propiedad privada, la libertad de empresa, la libre competencia económica (artículo 333 de la C.P.)213 y la función social y ecológica de la propiedad, así como de los principios de igualdad, imparcialidad, transparencia, publicidad y economía, que también son principios fundamentales de la contratación pública. El principio la libre concurrencia implica la libertad de competir en condiciones de igualdad por parte de los sujetos interesados en realizar determinada actividad económica, y (…) deviene del alcance material y sistemático surgido de la interacción entre las cláusulas constitucionales de la libre competencia instituida en los artículos 88 [que lo define como derecho colectivo] y 333 constitucionales y la del Estado social y democrático de derecho, que hacen del concepto, no solo uno de los pilares de la constitución económica214, en cuanto soporta a oferentes y demandantes de bienes y servicios en la dinámica del mercado, sino también, que lo torna en un concepto materialmente vinculado a los elementos propios de la vida democrática de nuestra 213. La actividad económica y la iniciativa privada son libres, dentro de los límites del bien común. Nadie podrá exigir permisos previos ni requisitos, sin autorización de la ley. La libre competencia es un derecho de todos que supone responsabilidades. La empresa, como base del desarrollo, tiene una función social que implica obligaciones. El Estado fortalecerá las organizaciones solidarias y estimulará el desarrollo empresarial. El Estado, por mandato de la ley, impedirá que se obstruya o se restrinja la libertad económica y evitará o controlará cualquier abuso que personas o empresas hagan de su posición dominante en el mercado nacional. La ley delimitará el alcance de la libertad económica cuando así lo exijan el interés social, el ambiente y el patrimonio cultural de la nación." 214 “[23]PALACIOS MEJÍA, Hugo. ‘El derecho de los servicios públicos, Derecho Vigente’. Bogotá, 1999, Págs. 44 a 46”. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 339 de Informe Diagnóstico1 348 sociedad215, vinculado con el interés general, esto es de carácter colectivo, sin perder su horizonte como derecho subjetivo (Consejo de Estado, 2012, p 2-15).216. Igualmente ha precisado el Honorable Consejo de Estado, que : La libre competencia económica implica necesariamente para un bien o servicio determinado, que existe una pluralidad de oferentes y una pluralidad de demandantes, en donde quienes ofrecen compiten entre sí para que los consumidores los elijan, y los consumidores, a su vez, entre ellos, para tener la posibilidad de adquirir los bienes o servicios requeridos, dado que en el mercado la oferta es siempre limitada.217 (…)” La libre competencia económica se concreta en las exigencias establecidas por la ley 1341 en su artículo 72, al ser concomitantes e indisolubles, en cuanto a deben coincidir la pluralidad de interesados y la maximización de recursos; y se debe en consecuencia propender por generar procesos que evidencien: a. Libre concurrencia plural de interesados al mercado. b. Conformación dinámica de los precios. c. Igualdad y no discriminación en el acceso al espectro electromagnético, esto es, sin privilegios a favor de uno o algunos de los competidores. 215 CONSEJO DE ESTADO. La libertad de empresa y la libre competencia económica son dos garantías cardinales de la llamada ´constitución económica’ que se erigen en fundamento del desarrollo económico y social así como en garantía de una sociedad democrática y pluralista”. Bogotá, 2003. 216 CONSEJO DE ESTADO. Se reconoce y garantiza la libre competencia económica como expresión de la libre iniciativa privada en aras de obtener un beneficio o ganancia por el desarrollo y explotación de una actividad económica. No obstante, los cánones y mandatos del Estado Social imponen la obligación de armonizar dicha libertad con la función social que le es propia, es decir, es obligación de los empresarios estarse al fin social y a los límites del bien común que acompañan el ejercicio de la citada libertad. Bajo estas consideraciones se concibe a la libre competencia económica, como un derecho individual y a la vez colectivo, cuya finalidad es alcanzar un estado de competencia real, libre y no falseada, que permita la obtención del lucro individual para el empresario, a la vez que genera beneficios para el consumidor con bienes y servicios de mejor calidad, con mayores garantías y a un precio real y justo. Por lo tanto, el Estado bajo una concepción social del mercado, no actúa sólo como garante de los derechos económicos individuales, sino como corrector de las desigualdades sociales que se derivan del ejercicio irregular o arbitrario de tales libertades…Bogotá.2001. 217CONSEJO DE ESTADO La protección a la libre competencia económica tiene también como objeto, la competencia en sí misma considerada, es decir, más allá de salvaguardar la relación o tensión entre competidores, debe impulsar o promover la existencia de una pluralidad de oferentes que hagan efectivo el derecho a la libre elección de los consumidores, y le permita al Estado evitar la conformación de monopolios, las prácticas restrictivas de la competencia o eventuales abusos de posiciones dominantes que produzcan distorsiones en el sistema económico competitivo. Así se garantiza tanto el interés de los competidores, el colectivo de los consumidores y el interés público del Estado...” (Subrayado y resaltado nuestro y fuera del texto). Bogotá,2001. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 340 de Informe Diagnóstico1 348 d. Transparencia. e. Selección objetiva. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 341 de Informe Diagnóstico1 348 10. IBLIOGRAFÍA Villarreal, J., & Córdoba , M. J. (Julio de 2010). A CONSISTENT METHODOLOGY FOR THE CALCULATION OF THE COST OF CAPITAL IN EMERGING MARKETS. Wurff, R. v. (2008). Economic Growth and Advertising Expenditures in Different Media in Different Countries. Journal of Media Economics Granger, A. R. (1980). 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Plan Técnico de Televisión (PTTV) Colombia. Abril de 2014. Bogotá. Plan Técnico de Televisión http://www.ane.gov.co/index.php/component/jdownloads/finish/3/885.html?Itemid= 0 Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 344 de Informe Diagnóstico1 348 Resolución ANTV 0202 de 2012 - Por la cual se reglamenta el Registro Único de Operadores –RUO– del Servicio de Televisión de que trata los artículos 48 y 49 de la Ley 182 de 1995 y el artículo 10 de la Ley 335 de 1996. Definición de las especificaciones técnicas de la TDT en Colombia- Tomado de: https://www.crcom.gov.co/recursos_user/Documentos_CRC_2012/Actividades_Re gulatorias/TDT/documentos_soporte_TDT_20120914.pdf COMISION DE REGULACION DE COMUNICACIONES, Resolución 4841 de 2105. 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Conceptos del Doctor Alberto carrasquilla, asesor externo de la Comisión Nacional de Televisión, sobre los informes de la Banca de Inversión Equity Investment S.A. JURISPRUDENCIA Providencia del 29 de mayo de 2014 de la Sección Tercera, a través de su ponente la doctora Stella Conto Díaz del Castillo, contra el fallo del 3 de abril de 2013. Recurso de anulación en contra el Laudo Arbitral proferido el 3 de abril de 2013, interpuesto por la CNTV. Consejo de Estado. Sección tercera. Consejero Ponente: Stella Conto Díaz del Castillo. Número de Proceso: 2013-053. Sentencia de la acción popular, del 27 de marzo de 2014 del Consejo de Estado en segunda instancia, que ampara derechos colectivos de moralidad Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 347 de Informe Diagnóstico1 348 administrativa y defensa del patrimonio público, en la que se consideran vulnerados en los procesos licitatorios adelantados por la CNTV. Radicación: 25000231500020100240401. Laudos Arbitrales del 7 de noviembre de 2012, proferidos en los Tribunales de Arbitramento convocados por la CNTV en contra de Caracol Televisión S.A. y RCN Televisión S.A. con árbitros Gilberto Peña Castrillón, César Hoyos Salazar y Fernando Pabón Santander. Laudo Arbitral del 19 de agosto de 2002, aclaró que el inicio de la operación del canal local de operación privada tuvo lugar el 19 de marzo de 1999, por lo cual, el término inicial de la concesión vencía el dieciocho (18) de marzo de 2009. Normatividad de la televisión en Colombia Ley 1341 de 2009 – “Por la cual se definen principios y conceptos sobre la sociedad de la información y la organización de las Tecnologías de la Información y las Comunicaciones –TIC–, se crea la Agencia Nacional de Espectro y se dictan otras disposiciones”. Decreto Nacional 2573 de 2014 – “Por el cual se establecen los lineamientos generales de la Estrategia de Gobierno en línea, se reglamenta parcialmente la Ley 1341 de 2009 y se dictan otras disposiciones.” Ley 1507 de 2012 - "Por la cual se restablece la distribución de competencias entre las entidades del Estado en materia de televisión y se dictan otras disposiciones". Ley 680 de 2001 - "por la cual se reforman las Leyes 14 de 1991, 182 de 1995, 335 de 1996 y se dictan otras disposiciones en materia de Televisión." Ley 506 de 1999 - "Por la cual se modifica el artículo 58 de la Ley 182 de 1995". Ley 335 de 1996 "Por la cual se modifica parcialmente la Ley 14 de 1991 y la Ley 182 de 1995, se crea la televisión privada en Colombia y se dictan otras disposiciones". Ley 182 de 1995 "Por la cual se reglamenta el servicio de televisión y se formulan políticas para su desarrollo, se democratiza el acceso a éste, se conforma la comisión nacional de televisión, se promueven la industria y actividades de televisión, se establecen normas para contratación de los servicios, se reestructuran entidades del sector y se dictan otras disposiciones en materia de telecomunicaciones". Ley 014 DE 1991 "Por la cual se dictan normas sobre el servicio de televisión y radiodifusión oficial". Acuerdo 002 del 07 de junio de 2005 - "Por medio del cual se modifica el artículo 6 del Acuerdo 023 de 1997, y se establecen condiciones para el otorgamiento de contratos de concesión para los canales de operación privada de ámbito nacional y local. Acuerdo 001 del 23 de Febrero de 2004: Deroga algunos artículos del Acuerdo 024 de 1997. Acuerdo 002 del 27 de enero de 2003 - "Por el cual se regula la explotación y operación del servicio público de televisión en la modalidad de televisión abierta, Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial INFORME 1 CONTRATO INTERADMINISTRATIVO 292 de 2015 suscrito entre la ANTV y la UNAL Versión 1.0 Página 348 de Informe Diagnóstico1 348 en los niveles de cubrimiento nacional, regional y local con ánimo de lucro, y se dictan otras disposiciones". Acuerdo 031 de 1997 Por el cual se reglamentan las condiciones, requisitos, mecanismos y procedimientos de las licitaciones públicas para el otorgamiento de las concesiones para la operación y explotación de las Estaciones Locales con ánimo de lucro. Acuerdo 024 de 1997 Por el cual se reglamenta la prestación del servicio de televisión en las dos modalidades del nivel local, con y sin ánimo de lucro. Contrato Interadministrativo No. 292 de 2015 Documento Confidencial
