Principio de Legalidad Administrativa

El principio de Legalidad Administrativa
Maracaibo 1 de diciembre de 1999
• Teoría de los Poderes Discrecionales.
Según MICHOUD Hay poder discrecional siempre que una autoridad actúe libremente, sin que su conducta
le sea dictada de antemano por una regla de derecho.
El poder ejecutivo ejerce poderes discrecionales y esta determinación no puede ser sometida a ningún control
jurisdiccional.
Se dice también que existe un Poder Reglado siempre que, frente a ciertas circunstancias de hecho, la
autoridad está obligada a tomar una decisión, señalada por la Ley, sin libertad para escoger entre varias
posibles soluciones, pudiendo decirse que en tales casos que la conducta le está dictada de antemano por el
derecho. Ejercen poderes reglados los administradores de rentas, los rectores de las universidades del Estado,
los funcionarios encargados de expedir certificados de solvencia de un impuesto o tasa, el registrador de la
propiedad industrial, etc... En todos estos casos, el funcionario actúa, en cumplimiento de una pauta legal, sin
libertad alguna de elección.
Puede advertirse que la administración conserva un mínimo de facultades discrecionales, aunque sólo sea para
la elección del momento, esto es, la libertad de apreciar, según las necesidades del servicio, cuándo podrá
adoptar una decisión que no puede evitar.
El poder discrecional debe emanar del propio ordenamiento jurídico, de la regla expresa de la Ley, y no de la
ausencia de la norma aplicable.
Según BALBÉ La potestad discrecional no se funda en ausencia de preceptos jurídicos que limitan la
actividad de la administración sino en la atribución por el derecho de una libertad de apreciación.
Hace algunas décadas se establecía la división de las decisiones de la autoridad administrativa en actos
reglados y actos discrecionales o de pura administración. Respecto a éstos, no era admisible ninguna objeción
fundada en irregularidad jurídica; tales actos, por la naturaleza particular que se les atribuía, estaban libres de
todo control de legalidad. No eran susceptibles de ser impugnados ante ningún tribunal: gozaban de
inmunidad jurisdiccional.
HAURIOU observa que en realidad todos los actos de la administración encierran un poder discrecional, y
que, en consecuencia, es preciso examinar en el fondo si en el caso contemplado la administración ha
excedido sus poderes, pues no puede sostenerse al inadmisibilidad de todo recurso jurisdiccional respecto al
acto.
Hoy en día la categoría de los actos discrecionales ha desaparecido completamente, en el sentido de que no
constituye una causa para la negativa de control jurisdiccional. Los actos para los cuales la administración
pública dispone de un amplio poder discrecional , no escapan al control de la legalidad, esos actos pueden ser
ilegales y ser declarados nulos por incompetencia del órgano, vicios de forma, inexistencia de los motivos
alegados o desviación de poder.
• Teoría de las Circunstancias Excepcionales.
Fue en Francia donde el Consejo de Estado ha forjado la teoría de la circunstancias exepcionales, la cual
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acepta la validez de ciertas decisiones de la administración que aunque contrarias a las reglas legales,
aparecen plenamente justificadas en ciertas circunstancias, en vista de la necesidad de asegurar el
mantenimiento del orden público y el funcionamiento de los servicios públicos.
En los años de la Primera Guerra Mundial fue concebida esta teoría. En esa epóca, y lo mismo durante la
Segunda Guerra Mundial, la circunstancia considerada fue la circunstancia de guerra y de allí derivaron para
el ejecutivo los poderes de guerra, o sea, facultades no previstas en el ordenamiento jurídico de las cuales
podría hacer uso el ejecutivo mientras durase la crisis bélica.
En la jurisprudencia del consejo de Estado se han fijado para el ejercicio de los poderes de exepción, los
siguientes límites :
• No podrán ser ejercidos esos poderes sino únicamente durante el lapso de la crisis que los ha requerido.
• El ejercicio de los poderes exepcionales sólo significa una ampliación de las competencias normalmente
conferidas por la ley de la administración un ensanche del dominio de la actividad administrativa.
• Los administradores conservan la facultad de demandar a la administración por el resarcimiento de los
daños y perjuicios que les causen las desiciones tomadas en el ejercicio de los poderes de exepción.
La teoría de las circunstancia excepcionales es sumamente peligrosa, porque deja en manos de las autoridades
ejecutivas la posibilidad de suspender en cualquier momento al régimen de la legalidad.
• Teoría de los Actos de Gobierno.
Esta teoría tuvo su origen en Francia, en la jurisprudencia del Consejo del Estado. Aquí el principio de
legalidad sufre otra importante restricción: ciertos actos cumplidos por las autoridades administrativas
denominados actos de gobierno, no son suceptibles de ningún recurso ante los tribunales, ni para obtener su
anulación, ni para pedir la indemnización de los daños y perjuicios causados por tales actos administrados.
JÉZE afirma que no se puede encontrar en la naturaleza jurídica de esos actos la justificación de haberlos
sustraídos a todo control jurisdiccional; que las razones de este régimen exepcional son únicamente razones de
oportunidad política.
BERTHÉLEMY niega la existencia de los actos de gobierno.
DUGUIT rechaza la teoría de los actos de gobierno, aún cuando admite la existencia de ciertos actos políticos
no son susceptibles de recursos jurisdiccionales, que son aquellos que realiza el gobierno como órgano
político.
HAURIOU explica que la expresada teoría es una suerte de compromiso táctico entre el gobierno y la
jurisdicción del Consejo del Estado; que han sido puestos ciertos actos fuera del control de legalidad, y que
mediante este sacrificio todos los otros actos fuera del control de la legalidad, y que mediante este sacrificio
todos los otros actos podrán ser sometidos al control de legalidad.
La noción de los actos de gobierno ha pasado en Francia por los siguientes períodos:
• Período del móvil político.
La concepción original del acto de gobierno; eran aquellos actos administrativos cuya impugnación había sido
rechazada por la Administración, mediante el alegato de haber sido dictados con un propósito político o en
relación con la alta política. De este modo, todo acto administrativo que se dijera haberse dictado con un fin
político se transformaba en acto de gobierno. En razón de ese móvil, el acto administrativo no podía ser
impuganado, y por eso, los recursos que contra ese acto se dirigieran eran inadmisibles.
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Esta concepción ha sido vivamente criticada, pués según ella, cualquier acto administrativo llegaba a ser
intanchable por el solo hecho de que se dijera inspirado por un móvil político.
Esta primitiva noción del acto de gobierno fue abandonada el 19 de febrero de 1875, fecha en la cual el
Consejo del Estado dictó la Sentencia Príncipe Napoleón y en ella se resolvió que no basta que un acto
administrativo haya sido dictado por un móvil político para excluir contra él todo recurso.
• Período del objeto o de la naturaleza del acto.
Posteriormente surge la concepción que toma en cuenta la noción de la función gubernamental. Durante este
período se afirma que son actos de gobierno por su naturaleza los que se realizan en ejercicio de la función
gubernamental , y actos administrativos por su naturaleza los que se realizan en ejercicio de la función
administrativa.
Esta concepción procuró determinar los caracteres propios del acto de gobierno, por oposición a los caracteres
propios del acto administrativo. Conforme a esta doctrina, un acto sería siempre administrativo o siempre de
gobierno, y nunca podría un acto administrativo convertirse en un acto de gobierno, como en la teoría del
móvil político.
• Período de la lista jurisprudencial.
Ha concluido por aceptar un anoción meramente empírica del acto de gobierno. En francia se consideran hoy
actos de gobierno los que el Consejo del Estado y el Tribunal de los conflictos estiman que deban estar, por
razones de conevniencia, sustraídos a todo debate ante los Tribunales; pero hoy no se pretende dar un
adefinición general de los actos de gobierno. Se afirma pura y simplemente que es inadmisible todo recurso
contra ciertos actos de la administración, porque en virtud de consideraciones de orden práctico, resulta
conveniente sustraer esos actos a la controversia jurisdiccional. Estos actos se denominan actos de gobierno y
su lista tiende hacerse cada vez más corta.
Solo se consideran actos de gobierno, los actos del poder ejecutivo concernientes a su relación con el poder
legislativo, la declaración del estado de sitio, las decisiones tomadas por los agentes públicos de todo orden
para asegurar la ejecución de las convenciones diplomáticas, y los actos del ejecutivo relativos a la
conducción de la guerra.
La lista de los actos de gobierno se encoge, gracias al liberalismo creciente de la jurisprudencia.
La declaración de nulidad de dichos actos no puede ser solicitada por vía de acción, ni alegada por vía de
excepción; ni puede ser intentada acción para reclamar la indemnización de daños y perjuicios causados por
esos actos.
No existe en Venezuela, ni en la Constitución, ni en las leyes, disposiciones que incorporen a nuestro orden
jurídico la noción de acto de gobierno.
Algunos expositores universitarios han definido el acto de gobierno como acto de ejecución directa de la
Constitución, desvinculado de la Ley Formal y provisto de análoga eficacia que ésta, proveniente de los
órganos superiores del poder ejecutivo. Tales actos, según dicha doctrina, no condicionados por la Ley, no
serían, por ello mismo, susceptibles de recurso de ilegalidad, pero estarían sujetos al control de
constitucionalidad.
¿ Cuál es el acto del Poder Ejecutivo que no está sujeto a la revisión por los órganos de la jurisdicción
contenciosa administrativa sino por parte de las Cámaras o el Congreso de la República?
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Los Decretos en Estado de Emergencia. Ya que así se establece en el artículo 242 de la Constitución Nacional
vigente. El decreto que declare el Estado de Emergencia u ordene la restricción o suspensión de garantías será
dictado en Consejo de Ministros y sometido a la consideración de las cámaras en sesión conjunta o de la
Comisión delegada, dentro de los diez días siguientes a su publicación
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