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Oficio 220-016538 del 25 de enero de 2008
Asunto: Remoción del Representante Legal – Acción Social de Responsabilidad.
Me refiero a su escrito radicado en esta entidad con el número 2008-01-001570, por el
cual plantea una consulta en los siguientes términos:
“ 1.- Los estatutos sociales de una sociedad comercial de responsabilidad limitada
constituida en 1972 estipulan: “ La sociedad tendrá un Gerente que será nombrado por la
Junta de Socios para períodos de un (1) año, y reelegible indefinidamente el cual será el
representante legal de la sociedad’ . Así mismo, los mencionados estatutos d e la sociedad,
señalan: “ Todas las decisiones de la Junta de Socios requerirá para su validez el voto
favorable de los socios que representen el ochenta por ciento (80%) o más del capital
social. Serán funciones de la Junta de Socios, además de las que le corresponden por
derecho propio las siguientes: a) Reformar los estatutos; (...) g) Decretar la disolución y
liquidación de la Sociedad; h) Nombrar liquidador de la Sociedad; i) Nombrar y remover
libremente al Gerente de la Sociedad y a su Suplente...’ . Como se observa, los estatutos
de la sociedad exigen para la validez de las decisiones de la Junta de Socios, el voto
favorable de los socios que represente el ochenta por ciento (80%) o más del capital social,
dentro de las cuales se encuentra la de nombrar y remover libremente al Gerente de la
sociedad y a su suplente … ”
2.- Por su parte, tenemos que la Junta General de socios se encuentra compuesta por
cuatro (4) socios, los cuales cuentan cada uno con el veinticinco por ciento (25%) de
participación en el capital social de la empresa. Cabe señalar que uno de los socios ejerce
precisamente la Gerencia y representación legal de la empresa desde hace varios lustros.
3.- Como se colige de lo dispuesto en los mencionados estatutos y de la conformación
actual del capital social para tomar la determinación de nombrar a un nuevo Gerente y
Representante Legal se requiere en esta empresa una votación unánime, es decir, del
1OO% de las cuotas representadas por los cuatro socios, quórum que ha sido imposible de
consolidar en los últimos diez años por cuanto uno de los socios que a su vez es el Gerente,
rechaza el querer de las mayorías de modificar la administración social, lo que a la postre
lo ha convertido en un cargo inamovible, en perjuicio del querer y la voluntad de los demás
socios.
De igual manera, no se ha podido aprobar ninguna reforma de tos estatutos que implique
modificación del quórum, por cuanto el socio gerente de la compañía no ha aprobado las
reformas estatutarias sometidas a su consideración por los socios que representan el
setenta y cinco por ciento (75%) del capital social.
4.- Los demás socios consideran coartado su derecho a dirigir los destinos de la empresa
y sospechan que sus intereses económicos pueden estar siendo vulnerados al no contar en
la práctica con la posibilidad de dirigir la empresa, ni de poder efectuar un cambio en la
administración de la compañía.
Dados los anteriores antecedentes se consulta:
a.-) El doctor Jorge Hernán Gil Echeverri, en su libro de Derecho Societario Colombiano,
señala que “ ...Solamente cuando se disponga la unanimidad o un porcentaje muy’ alto
y el representante legal también sea socio, podrá inferirse que indirectamente se consagro
la inamovilidad del gerente.”
Como quiera que es éste el caso de la sociedad en cuestión. ¿cuál es el procedimiento para
declarar que la cláusula estatutaria establece lo inamovilidad del gerente?
b.-) ¿Ante la imposibilidad de designar a un nuevo representante legal por la vía del quórum
estatutario, conforme es la voluntad del setenta y cinco por ciento (75%) de los socios que
conforman el capital social, es posible dar aplicación al inciso tercero del artículo 198 del
Código de Comercio en armonía con el artículo 897 del mismo Código, según el cual se
tendrán por no escritas los cláusulas del contrato que tiendan a establecer la inamovilidad
de los administradores elegidos por la junta de socios?
En caso afirmativo, ¿cuál sería el procedimiento a seguir, para declarar la ineficacia de la
cláusula estatutaria?
En caso negativo ¿cuál sería el procedimiento a seguir para dejar sin efectos la cláusula
estatutaria que establece la inamovilidad del gerente — socio, por exigir un porcentaje muy
alto paro la remoción del gerente?
c.-) En caso que la mayoría de los socios actuales con una participación societaria del
setenta y cinco por ciento (75%) deseen modificar los estatutos y no sea posible aplicar el
procedimiento de que trata la pregunta contenida. en el literal “ b” anterior, ¿cuál podría
ser el procedimiento legal a surtir para poder modificar los estatutos y establecer un
quórum inferior para lo designación del Gerente?
d.-) ¿Es legalmente posible remover al Gerente a través de una acción de responsabilidad
social en virtud a los anteriores antecedentes?
¿Cuáles serían los requisitos materiales para concretar dich a determinación?