TRIBUNAL REGISTRAL RESOLUCIÓN No. 1032 -2009 – SUNARP-TR-L Lima, APELANTE TÍTULO RECURSO REGISTRO ACTO (s) : : : : : SUMILLA : Freddy Armando Burga Portilla 0000300238 de 04-05-2009 0000149 de 17-06-2009 Personas Jurídicas Ratificación de Gerente DOCUMENTO PRIVADO Y DEFECTO INSUBSANABLE De conformidad con el art. 42-e) del Reglamento General de los Registros Públicos no constituye causal de tacha sustantiva la falta de preexistencia del instrumento que da mérito a la inscripción donde dicho acto o derecho consta. Esta norma, sin embargo, no puede entenderse en el sentido que la preexistencia del instrumento se refiera a la matriz, pues ello implicaría dotar de efecto retroactivo a un título formal que todavía no existe ni está documentado. En tal caso, el Registro daría eficacia a un documento privado simple, a través de la vigencia del asiento de presentación, a pesar que a esa fecha el título inscribible no existe. Por tanto, no puede admitirse que una inscripción se sustente en un instrumento privado cuando en realidad el Registro exige el documento público o auténtico, de conformidad con el art. 2010º del Código Civil. En tal caso corresponde la tacha por defecto insubsanable. Siendo ello así, el citado art. 42-e) reglamentario debe interpretarse en el sentido que la preexistencia del instrumento se refiere al traslado, y no a la matriz. Así pues, si el parte o copia autenticada del título matriz es posterior a la fecha de asiento de presentación, ello no constituye defecto insubsanable cuando la matriz sea anterior a la presentación, pues en tal caso el instrumento ya preexiste. I. ACTO CUYA INSCRIPCIÓN SE SOLICITA Y DOCUMENTACIÓN PRESENTADA Mediante el título elevado a esta instancia, se solicita la inscripción de ratificación de Sonia Esperanza Carrasco Burga, como gerente general de la Empresa de Servicio de Transportes 25 de Setiembre S.A.C., en virtud de la junta general de accionistas del 28 de abril de 2009. Para este efecto se adjunta certificación de reproducciones de un documento simple titulado junta general de accionistas de fecha 28 de abril de 2009. II. DECISIÓN IMPUGNADA Se ha interpuesto recurso de apelación contra la tacha formulada por el Registrador Público de la 5ta. Sección de Personas Jurídicas, Dra. Mery Luz Mendoza Galvez, en los siguientes términos: 1. La copia legalizada del Acta de Junta de fecha 28.04.2009 no tiene mérito de inscripción. Sin perjuicio de lo antes dispuesto es preciso señalar lo siguiente: 2. La ratificación en el cargo no constituye acto inscribible. Resolución Nº 712-2008-SUNARP-TR-L de fecha 04.07.2008. 3. De los antecedentes registrales se desprende que Sonia Esperanza Carrasco Burga tiene inscrito su nombramiento como gerente general. III. FUNDAMENTOS DE LA APELACIÓN El recurrente ampara su impugnación en los siguientes fundamentos: - - IV. Que, con fecha 4 de mayo de 2009, se presentó el título número 300238-2009, mediante el cual se solicita la inscripción de otorgamiento de poder de la Empresa de Servicio de Transportes 25 de Setiembre S.A.C. Que, con fecha 13 de mayo de 2009 se ha emitido tacha sustantiva contra el título presentado, sin embargo se observa del texto de la esquela que los fundamentos para la emisión de la tacha, son susceptibles de ser subsanados motivo por el cual resulta excesivo que se haya tachado el título presentado, pues debió emitirse una observación y no realizar una tacha. ANTECEDENTE REGISTRAL La Empresa de Servicio de Transportes 25 de Setiembre S.A.C., se encuentra contenida en la partida electrónica número 00808539 del Registro de personas Jurídicas. En el asiento C00006 de la citada partida electrónica, se encuentra inscrito el nombramiento como gerente general a Sonia Esperanza Carrasco Burga. 2 RESOLUCIÓN No. V. 2009 – SUNARP-TR-L PLANTEAMIENTO DE LAS CUESTIONES Interviene como ponente el Vocal Oscar Enrique Escate Cabrel. De lo expuesto y del análisis del caso, a criterio de esta Sala la cuestión a determinar es la siguiente: - Si procede la inscripción mediante certificación de reproducciones de documento simple. VI. ANÁLISIS 1. Mediante el título elevado a esta instancia, se solicita la inscripción de ratificación de Sonia Esperanza Carrasco Burga, como gerente general de la Empresa de Servicio de Transportes 25 de Setiembre S.A.C., en virtud de la junta general de accionistas del 28 de abril de 2009. Para este efecto se adjunta certificación de reproducciones de un documento simple titulado junta general de accionistas de fecha 28 de abril de 2009. 2. La Ley del Notariado diferencia dos tipos de certificaciones sobre copias. La primera, se denomina certificación de reproducciones, por la cual el notario da fe de la identidad absoluta entre un documento original con la copia que se le presenta; por lo cual en doctrina se le denomina “testimonio por exhibición”, ya que la fe pública se manifiesta en la exhibición del original que se hace al notario, de conformidad con el art. 110º del Decreto Legislativo No. 1049, Ley del Notariado. La segunda se denomina certificación de acta, por la cual también se manifiesta la identidad entre un instrumento original y su copia, sin embargo, en ésta se comprueba, además, que el documento privado denominado “acta” se encuentra extendido en el libro de su propósito que lleva la sociedad y cuya apertura se encuentra debidamente legalizado por notario, según el art. 104º de la Ley del Notariado. Es decir, en la certificación de reproducciones no se conoce de dónde se extrajo el documento; en cambio, en la certificación de acta consta que el instrumento aparece en determinado libro. De esta forma, para efecto de la circulación de los bienes y del tráfico jurídico-patrimonial en el ámbito de las sociedades, se entiende que los actos documentados en el libro corresponden a la persona jurídica; es decir, se trata de una presunción legitimadora de los actos societarios y que facilita su comprobación para fines legales y registrales. 3. En tal sentido, el art. 14º de la Ley General de Sociedades, concordante con el art. 6º del Reglamento del Registro de Sociedades, establece que las inscripciones se realizan en mérito de copia certificada de la parte pertinente del acta donde conste el acuerdo válidamente adoptado; el 3 cual contiene transcripción literal del acta, con indicación de los datos de legalización del libro u hojas sueltas, folios de los que consta y donde obran los mismos, número de firmas y otras circunstancias que sean necesarias para dar una idea cabal de su contenido. 4. En el presente caso, el usuario adjunta certificación de reproducciones de un documento privado, y en el que no consta el libro legalizado de donde se extrajo, ni los datos de la legalización, ni las fojas donde se ubica. Por tanto, no estamos ante la copia certificada de acta que constituye el título inscribible para acceder al Registro de Sociedades, según el art. 2010º del Código Civil. Por el contrario, aquí se ha presentado un documento privado simple, en reproducción certificada. 5. De conformidad con el art. 42-e) del Reglamento General de los Registros Públicos no constituye causal de tacha sustantiva la falta de preexistencia del instrumento que da mérito a la inscripción donde dicho acto o derecho consta. Esta norma, sin embargo, no puede entenderse en el sentido que la preexistencia del instrumento se refiera a la matriz, pues ello implicaría dotar de efecto retroactivo a un título formal que todavía no existe ni está documentado. En tal caso, el Registro daría eficacia a un documento privado simple, a través de la vigencia del asiento de presentación, a pesar que a esa fecha el título inscribible no existe. Por tanto, no puede admitirse que una inscripción se sustente en un instrumento privado cuando en realidad el Registro exige el documento público o auténtico, de conformidad con el art. 2010º del Código Civil. En tal caso corresponde la tacha por defecto insubsanable. 6. Siendo ello así, el citado art. 42-e) reglamentario debe interpretarse en el sentido que la preexistencia del instrumento se refiere al traslado, y no a la matriz. Así pues, si el parte o copia autenticada del título matriz es posterior a la fecha de asiento de presentación, ello no constituye defecto insubsanable cuando la matriz sea anterior a la presentación, pues en tal caso el instrumento ya preexiste. 7. En el presente caso, el usuario aporta solo documento privado simple, sin que se acredite de ninguna manera la preexistencia del libro legalizado, que en este caso es el matriz, por lo que no puede determinarse si el instrumento ya existe jurídicamente a la fecha de presentación del título, que es lo único que puede justificar su retroactividad. Por tanto, corresponde la tacha del título por contener defecto insubsanable. 8. Respecto a los derechos registrales se confirma la liquidación del registrador. 4 RESOLUCIÓN No. - 2009 – SUNARP-TR-L La presente Sala Transitoria fue creada en mérito de la Resolución No. 2492008-SUNARP/SN publicada el 31 de agosto de 2008, y sus miembros se designaron a través de la Resolución del Superintendente Adjunto de los Registros Públicos No. 010-2009-SUNARP/SA publicada el 01 de abril de 2009, por lo que este Colegiado cuenta con la competencia legal y funcional para decidir los recursos de apelación interpuestos dentro del procedimiento registral. Estando a lo acordado por unanimidad, VII. RESOLUCIÓN: CONFIRMAR la tacha formulada por la Registradora del Registro de Personas Jurídicas de Lima, de acuerdo con los distintos fundamentos expuestos en la presente resolución. Regístrese y comuníquese. Gunther Hernán Gonzáles Barrón Presidente de la Sala Transitoria del Tribunal Registral Nélida Palacios León Vocal del Tribunal Registral Óscar Enrique Escate Cabrel Vocal del Tribunal Registral 0901208.doc 5