tribunal registral

TRIBUNAL REGISTRAL
RESOLUCIÓN No. 1032
-2009 – SUNARP-TR-L
Lima,
APELANTE
TÍTULO
RECURSO
REGISTRO
ACTO (s)
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SUMILLA
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Freddy Armando Burga Portilla
0000300238 de 04-05-2009
0000149 de 17-06-2009
Personas Jurídicas
Ratificación de Gerente
DOCUMENTO PRIVADO Y DEFECTO
INSUBSANABLE
De conformidad con el art. 42-e) del Reglamento General de los Registros
Públicos no constituye causal de tacha sustantiva la falta de preexistencia del
instrumento que da mérito a la inscripción donde dicho acto o derecho consta.
Esta norma, sin embargo, no puede entenderse en el sentido que la
preexistencia del instrumento se refiera a la matriz, pues ello implicaría dotar de
efecto retroactivo a un título formal que todavía no existe ni está documentado.
En tal caso, el Registro daría eficacia a un documento privado simple, a través
de la vigencia del asiento de presentación, a pesar que a esa fecha el título
inscribible no existe. Por tanto, no puede admitirse que una inscripción se
sustente en un instrumento privado cuando en realidad el Registro exige el
documento público o auténtico, de conformidad con el art. 2010º del Código
Civil. En tal caso corresponde la tacha por defecto insubsanable.
Siendo ello así, el citado art. 42-e) reglamentario debe interpretarse en el
sentido que la preexistencia del instrumento se refiere al traslado, y no a la
matriz. Así pues, si el parte o copia autenticada del título matriz es posterior a
la fecha de asiento de presentación, ello no constituye defecto insubsanable
cuando la matriz sea anterior a la presentación, pues en tal caso el instrumento
ya preexiste.
I.
ACTO CUYA INSCRIPCIÓN SE SOLICITA Y DOCUMENTACIÓN
PRESENTADA
Mediante el título elevado a esta instancia, se solicita la inscripción de
ratificación de Sonia Esperanza Carrasco Burga, como gerente general
de la Empresa de Servicio de Transportes 25 de Setiembre S.A.C., en
virtud de la junta general de accionistas del 28 de abril de 2009.
Para este efecto se adjunta certificación de reproducciones de un
documento simple titulado junta general de accionistas de fecha 28 de
abril de 2009.
II.
DECISIÓN IMPUGNADA
Se ha interpuesto recurso de apelación contra la tacha formulada por el
Registrador Público de la 5ta. Sección de Personas Jurídicas, Dra. Mery
Luz Mendoza Galvez, en los siguientes términos:
1. La copia legalizada del Acta de Junta de fecha 28.04.2009 no tiene
mérito de inscripción.
Sin perjuicio de lo antes dispuesto es preciso señalar lo siguiente:
2. La ratificación en el cargo no constituye acto inscribible. Resolución
Nº 712-2008-SUNARP-TR-L de fecha 04.07.2008.
3. De los antecedentes registrales se desprende que Sonia Esperanza
Carrasco Burga tiene inscrito su nombramiento como gerente
general.
III.
FUNDAMENTOS DE LA APELACIÓN
El recurrente ampara su impugnación en los siguientes fundamentos:
-
-
IV.
Que, con fecha 4 de mayo de 2009, se presentó el título número
300238-2009, mediante el cual se solicita la inscripción de
otorgamiento de poder de la Empresa de Servicio de Transportes 25
de Setiembre S.A.C.
Que, con fecha 13 de mayo de 2009 se ha emitido tacha sustantiva
contra el título presentado, sin embargo se observa del texto de la
esquela que los fundamentos para la emisión de la tacha, son
susceptibles de ser subsanados motivo por el cual resulta excesivo
que se haya tachado el título presentado, pues debió emitirse una
observación y no realizar una tacha.
ANTECEDENTE REGISTRAL
La Empresa de Servicio de Transportes 25 de Setiembre S.A.C., se
encuentra contenida en la partida electrónica número 00808539 del
Registro de personas Jurídicas.
En el asiento C00006 de la citada partida electrónica, se encuentra
inscrito el nombramiento como gerente general a Sonia Esperanza
Carrasco Burga.
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RESOLUCIÓN No. V.
2009 – SUNARP-TR-L
PLANTEAMIENTO DE LAS CUESTIONES
Interviene como ponente el Vocal Oscar Enrique Escate Cabrel.
De lo expuesto y del análisis del caso, a criterio de esta Sala la cuestión
a determinar es la siguiente:
- Si procede la inscripción mediante certificación de reproducciones de
documento simple.
VI.
ANÁLISIS
1. Mediante el título elevado a esta instancia, se solicita la inscripción de
ratificación de Sonia Esperanza Carrasco Burga, como gerente general
de la Empresa de Servicio de Transportes 25 de Setiembre S.A.C., en
virtud de la junta general de accionistas del 28 de abril de 2009. Para
este efecto se adjunta certificación de reproducciones de un documento
simple titulado junta general de accionistas de fecha 28 de abril de
2009.
2. La Ley del Notariado diferencia dos tipos de certificaciones sobre
copias. La primera, se denomina certificación de reproducciones, por la
cual el notario da fe de la identidad absoluta entre un documento
original con la copia que se le presenta; por lo cual en doctrina se le
denomina “testimonio por exhibición”, ya que la fe pública se manifiesta
en la exhibición del original que se hace al notario, de conformidad con
el art. 110º del Decreto Legislativo No. 1049, Ley del Notariado. La
segunda se denomina certificación de acta, por la cual también se
manifiesta la identidad entre un instrumento original y su copia, sin
embargo, en ésta se comprueba, además, que el documento privado
denominado “acta” se encuentra extendido en el libro de su propósito
que lleva la sociedad y cuya apertura se encuentra debidamente
legalizado por notario, según el art. 104º de la Ley del Notariado. Es
decir, en la certificación de reproducciones no se conoce de dónde se
extrajo el documento; en cambio, en la certificación de acta consta que
el instrumento aparece en determinado libro. De esta forma, para efecto
de la circulación de los bienes y del tráfico jurídico-patrimonial en el
ámbito de las sociedades, se entiende que los actos documentados en
el libro corresponden a la persona jurídica; es decir, se trata de una
presunción legitimadora de los actos societarios y que facilita su
comprobación para fines legales y registrales.
3. En tal sentido, el art. 14º de la Ley General de Sociedades, concordante
con el art. 6º del Reglamento del Registro de Sociedades, establece que
las inscripciones se realizan en mérito de copia certificada de la parte
pertinente del acta donde conste el acuerdo válidamente adoptado; el
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cual contiene transcripción literal del acta, con indicación de los datos
de legalización del libro u hojas sueltas, folios de los que consta y
donde obran los mismos, número de firmas y otras circunstancias que
sean necesarias para dar una idea cabal de su contenido.
4. En el presente caso, el usuario adjunta certificación de reproducciones
de un documento privado, y en el que no consta el libro legalizado de
donde se extrajo, ni los datos de la legalización, ni las fojas donde se
ubica. Por tanto, no estamos ante la copia certificada de acta que
constituye el título inscribible para acceder al Registro de Sociedades,
según el art. 2010º del Código Civil. Por el contrario, aquí se ha
presentado un documento privado simple, en reproducción certificada.
5. De conformidad con el art. 42-e) del Reglamento General de los
Registros Públicos no constituye causal de tacha sustantiva la falta de
preexistencia del instrumento que da mérito a la inscripción donde dicho
acto o derecho consta. Esta norma, sin embargo, no puede entenderse
en el sentido que la preexistencia del instrumento se refiera a la matriz,
pues ello implicaría dotar de efecto retroactivo a un título formal que
todavía no existe ni está documentado. En tal caso, el Registro daría
eficacia a un documento privado simple, a través de la vigencia del
asiento de presentación, a pesar que a esa fecha el título inscribible no
existe. Por tanto, no puede admitirse que una inscripción se sustente en
un instrumento privado cuando en realidad el Registro exige el
documento público o auténtico, de conformidad con el art. 2010º del
Código Civil. En tal caso corresponde la tacha por defecto
insubsanable.
6. Siendo ello así, el citado art. 42-e) reglamentario debe interpretarse en
el sentido que la preexistencia del instrumento se refiere al traslado, y
no a la matriz. Así pues, si el parte o copia autenticada del título matriz
es posterior a la fecha de asiento de presentación, ello no constituye
defecto insubsanable cuando la matriz sea anterior a la presentación,
pues en tal caso el instrumento ya preexiste.
7. En el presente caso, el usuario aporta solo documento privado simple,
sin que se acredite de ninguna manera la preexistencia del libro
legalizado, que en este caso es el matriz, por lo que no puede
determinarse si el instrumento ya existe jurídicamente a la fecha de
presentación del título, que es lo único que puede justificar su
retroactividad. Por tanto, corresponde la tacha del título por contener
defecto insubsanable.
8. Respecto a los derechos registrales se confirma la liquidación del
registrador.
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RESOLUCIÓN No. -
2009 – SUNARP-TR-L
La presente Sala Transitoria fue creada en mérito de la Resolución No. 2492008-SUNARP/SN publicada el 31 de agosto de 2008, y sus miembros se
designaron a través de la Resolución del Superintendente Adjunto de los
Registros Públicos No. 010-2009-SUNARP/SA publicada el 01 de abril de
2009, por lo que este Colegiado cuenta con la competencia legal y funcional
para decidir los recursos de apelación interpuestos dentro del procedimiento
registral.
Estando a lo acordado por unanimidad,
VII.
RESOLUCIÓN:
CONFIRMAR la tacha formulada por la Registradora del Registro de
Personas Jurídicas de Lima, de acuerdo con los distintos fundamentos
expuestos en la presente resolución.
Regístrese y comuníquese.
Gunther Hernán Gonzáles Barrón
Presidente de la Sala Transitoria
del Tribunal Registral
Nélida Palacios León
Vocal del Tribunal Registral
Óscar Enrique Escate Cabrel
Vocal del Tribunal Registral
0901208.doc
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