DERECHOS REALES SOBRE BIENES CORPORALESARTICULO

DERECHOS REALES SOBRE BIENES CORPORALESARTICULO 2088La constitución, contenido y extinción de los derechos reales sobre bienes corporales se
rigen por la ley de su situación, al momento de constituirse el derecho real.
la ley aplicable se determina es la Lex rei sitae, que además es aceptada unánimemente por la
doctrina, dado que los muebles e inmuebles ofrecen una realidad corpórea, descansan en un dato
objetivo constituido por su situación, que hacen que tal régimen sea aplicable a ellos en base a
una consideración inmediata, habida cuenta que existe un signo material dado por la ubicación de
las cosas;
BIENES CORPORALES EN TRÁNSITO ARTICULO
2089.-Los bienes corporales en
tránsito se consideran situados en el lugar de su destino definitivo.
Las partes pueden someter la adquisición y la pérdida de los derechos reales sobre bienes
corporales en tránsito a la ley que regula el acto jurídico originario de la constitución o
pérdida de dichos derechos, o a la ley del lugar de expedición de los bienes corporales.
La elección de las partes no es oponible a terceros.
El concepto jurídico de tránsito no se relaciona con el movimiento físico del bien, sino con la
circunstancia de hallarse en curso de transporte o desplazamiento internacional, al menos entre
dos países distintos (bienes en ruta, bienes de viaje, bienes dinámicos
Así pues, es suficiente que dichos bienes estén en curso de transporte, aun que transitoriamente
se hallen en un lugar de paso, por ejemplo, al haber sido desembarcados en un puerto de un país
intermedio, esperando ser transportados por ferrocarril a su lugar de destino en otro país
En las operaciones sobre bienes corporales en tránsito intervienen un remitente (que puede ser
un exportador) y un destinatario (que puede ser un importador).
Cabe también la posibilidad que participen terceros desarrollando operaciones múltiples en
cadena, cuando se generan sucesivas operaciones de constitución o cesión de derechos reales,
respecto a los bienes objeto de desplazamiento
A nivel doctrinario se reconocen dos factores de conexión vinculados a este tipo especial de
controversias, la ley del lugar de expedición y la ley del lugar de destino de las mercancías
Lugar de su destino definitivo
la ley del lugar de su destino definitivo será la ley de la situación previsible por las partes, ya que
designa el mercado afectado o donde se va a integrar dicho bien, localizando de ese modo el
Derecho aplicable a la adquisición, cesión o pérdida de los derechos reales sobre los bienes en
tránsito. a no exige para la operatividad del factor de conexión del lugar de su destino definitivo, el
que los bienes (mercancías) lleguen efectivamente
Ley que regula el acto jurídico originario de la constitución o de la pérdida de dichos derechos
permite a las partes someter la adquisición o la pérdida de los derechos reales sobre bienes
corporales en tránsito a la ley que regule el acto jurídico originario del derecho real, a la ley del
contrato
Para determinar la ley del contrato corresponde tener en cuenta los puntos de conexión
enlistados en el artículo 2095 del Código Civil (Iiderados por la autonomía privada), a partir de los
cuales se definirán por ejemplo los bienes que pueden ser objeto de un derecho real, la
naturaleza mueble o inmueble, la extensión del derecho real, las facultades del titular, los
derechos reales accesorios y los temas de la oponibilidad, publicidad y preferencia, entre otros
Ley del lugar de expedición de los bienes corporalesLa ley del lugar de expedición se trata de la
última localización relevante antes que se haya creado una nueva. Así pues, por ser más fácil de
determinar -en comparación con las dificultades que se presentan en la ley de su destino
definitivo, cuando este se modifica o los bienes no llegan a su destino- se acopla a las soluciones
fiexibles encaminadas a precisar el Derecho aplicable a los bienes corporales en tránsito.
La elección de las partes no es oponible a terceros.- A fin de proteger a los terceros que
presumen que la ley aplicable a los bienes corporales en tránsito es la ley del país de su destino,
se establece que la elección por las partes de la ley subsidiaria -alcanzada dentro de las
soluciones fiexiblesno les es oponible a los terceros
Hay que tener presente que el presupuesto necesario es que los bienes se hallen en tránsito, si
este acabó por cualquier acto (legal o ilegal) que los introduzca en el país de la situación efectiva
del bien, deja de ser considerado un bien en tránsito, reactivándose la Lex reí sítae para decidir
sobre su propiedad y si ha pasado o no al tercero de buena fe).
Nota extensiva a los bienes destinados a exportación o bienes sujetos a operaciones múltiples en
cadena
Las categorías bienes destinados a exportación o bienes sujetos a operaciones
múltiples en cadena, no se encuentran reguladas en el Libro X, pero sí están desarrolladas en la
doctrina que los califica como bienes en futuro tránsito.
Estos bienes se caracterizan porque su localización en el país exportador es provisional, en
espera de ser desplazados hacia el país de importación. De ahí que técnicamente no serían
bienes en tránsito ya que el transporte no se ha iniciado, pero tampoco serían bienes que se
ubican en el país de exportación pues su destino inmediato será su desplazamiento
En la medida en que existe una zona gris, la solución para estos supuestos intermedios se orienta
por la interpretación analógica de los factores de conexión para los bienes corporales en tránsito,
confiriendo mayor relevancia a la ley del lugar donde desplegará sus efectos la situación real que
desean constituir.
DESPLAZAMIENTO DE BIENES CORPORALES ARTICULO 2090.-El desplazamiento de los
bienes corporales no influye sobre los derechos que hayan sido válidamente constituidos
bajo el imperio de la ley anterior. No obstante. tales derechos solo pueden ser opuestos a
terceros después de cumplidos los requisitos que establezca la ley de la nueva situación.
El artículo bajo comentario aborda el tema de los conflictos móviles, los que se originan en el
Derecho Internacional Privado por las mutaciones o cambios temporales y espaciales en el
elemento de la situación fáctica descrito en el factor o punto de conexión (por ejemplo: cambio de
domicilio internacional, cambio de la nacionalidad; cambio de lugar de ubicación de un bien), de
suerte tal que una relación jurídica privada internacional queda sometida sucesivamente a dos
ordenamientos jurídicos diferentes
El desplazamiento internacional de bienes corporales de un ordenamiento jurídico a otro distinto caldo de cultivo para conflictos móviles- hace previsible la sumisión a dos leyes que por lo general
no reconocerán los mismos derechos sobre el bien, generándose una disyuntiva que intenta ser
resuelta a través de soluciones generales: aplicando a la relación jurídica privada internacional la
última ley competente (ley anterior al cambio de ubicación del bien); o la ley de la nueva situación
(identificable con posterioridad al cambio de ubicación del bien).
Es por ello que para el hallazgo de soluciones -tratándose del desplazamiento internacional de
bienes corporales- se deben armonizar, dos principios:
i) El principio del derecho real vinculado a la ley anterior al cambio de situación del bien; y,
ii) El principio de adecuación a los intereses del tráfico del país de la nueva situación.
Estos principios tienen como tarea determinar, por ejemplo, la posibilidad y condiciones de
oponibilidad de los derechos reales (efectos frente a terceros), las condiciones de la posesión, el
grado o alcance de la exigencia de la buena fe, la carga de la prueba, el momento de adquisición
del derecho por un tercero (automático o sujeto a plazos), la publicidad registral de los derechos,
etc.
3. Los derechos (reales) válidamente constituidos bajo el imperio de la ley anterior
los derechos adquiridos en un país se reconocen en los demás países con una ley única, hasta
que nuevos hechos de trascendencia real tengan lugar en el país de la nueva situación y sirvan
para extinguir, modificar o transmitir el derecho real sobre el bien .
Un caso de la jurisprudencia británica - ayuda a ilustrar este punto:
Se trataba de ciertas obras de arte que habían sido robadas a su dueño en Inglaterra y
subsecuentemente vendidas en Italia. Después de algún tiempo, el adquiriente italiano las lleva a
Londres donde encarga su venta en subasta a una conocida firma. A través del catálogo, el
anterior dueño reconoce las obras robadas y reclama su devolución. El comprador italiano se
niega a ello, alegando ser el legítimo propietario de las obras, pues según el Derecho italiano, el
adquiriente de buena fe, como era el caso, hace suya la propiedad de la cosa mueble vendida.
Como quiera que los derechos reales se rigen por la Lex rei sitae y el problema que se debate es
la propiedad de las obras de arte, resultaba necesario determinar si el comprador italiano adquirió
o no la propiedad de esas obras de arte, atendiendo al momento en que se realizaron los hechos.
En ese sentido, es claro que cuando dichos hechos tuvieron lugar, las obras de arte se
encontraban en Italia. Allí las compró y recibió el nacional italiano, por lo cual el juez inglés aplicó
la ley italiana, conforme a la cual el adquiriente de buena fe hace suya la propiedad de los bienes,
surgiendo un nuevo título de propiedad que anula al anterior. De ahí que cuando el bien regresa a
Inglaterra lo hace con un nuevo título de propiedad. El tribunal reconoció al final la propiedad
adquirida en Italia y el anterior propietario desposeído no pudo reclamar las obras de arte frente al
nuevo propietario.
Derechos (reales) opuestos a terceros deben cumplir con los requisitos de la ley de la nueva
situación
La norma en comentario permite interpretar también que, cuando el bien pasa a integrarse al
ordenamiento jurídico donde el derecho real va a desplegar sus efectos, debe cumplir con los
requisitos de la ley de la nueva situación (CANO)
De ahí que, cuando la coordinación y conciliación entre sistemas jurídicos resulte imposible, la ley
anteriormente competente debe supeditarse a la nueva ley de la situación, en el extremo que
resulte incompatible con los principios de la nueva ley la cual se considerará en ese caso, como
ley única.
PRESCRIPCiÓN DE ACCIONES RELATIVAS A BIENES CORPORALES
ARTICULO
2091.-La prescripción de acciones relativas a bienes corporales que cambien
de lugar durante el plazo de prescripción, se rige por la ley del lugar en que se complete el
tiempo necesario para prescribir, conforme a la ley de dicho lugar.
las prescripciones pueden ser adquisitivas y extintivas.
La prescripción adquisitiva (usucapión) supone un modo de adquisición de propiedad que se
sostiene en el transcurso del tiempo y en la existencia de la posesión sobre un bien.
La prescripción extintiva supone un modo de extinción de la acción debido al transcurso del
tiempo -igual que en el primer caso-, pero ligado en cambio a la despreocupación del particular
para exigir su derecho dentro de un lapso
Esta prescripción extingue la acción (es decir, la atribución de las personas de recurrir ante los
tribunales), pero no el derecho mismo (derecho subjetivo o atribución a partir de un texto
normativo, para perseguir legítimamente su interés o beneficio)
Los derechos sin acción para exigirlos constituyen obligaciones naturales que pueden ser
dirigidas al deudor por otros mecanismos distintos, por ejemplo, la compensación.
No debiendo distinguir donde la ley no distingue, corresponde interpretar que la norma conflictual
en comentario abarca en el tipo legal, tanto las hipótesis de la prescripción adquisitiva como las
hipótesis de la prescripción extintiva De ahí que en el supuesto de hecho o tipo legal de la norma
quedarían subsumidas ciertas cuestiones como los plazos (fijados por ley) para la prescripción,
dependiendo de la distinción entre las acciones reales, personales o mixtas; el término inicial del
plazo de prescripción; la renuncia de la prescripción ganada; los efectos de la suspensión de la
prescripción; los efectos de la interrupción de la prescripción; el término final de la prescripción,
etc.
En ese orden de ideas debe quedar en claro que, tratándose de la prescripción adquisitiva o
usucapión -cuyo título de adquisición es la posesión-, si el particular adquiere la posesión del bien
en un país y transcurre el plazo de usucapión previsto en dicho ordenamiento sin que haya
operado su desplazamiento, se consolida el derecho real
Por ello, cuando el bien es trasladado vencido el plazo de prescripción según la ley del país de la
antigua situación, la defensa y el resguardo de los derechos adquiridos hacen que la prescripción
se rija por la ley anterior al cambio de situación (antigua situación); considerándose verificada la
prescripción al considerarse vencido el plazo
En cambio, si antes de que culmine el transcurso del tiempo ~entro de lo que la doctrina
denomina supuestos de adquisición incompleta- el poseedor traslada el bien a otro país que exige
un plazo mayor de posesión, el plazo de usucapión será el establecido por la nueva ley
En consecuencia, la ley de la nueva situación (del lugar donde se dio el desplazamiento) podrá
favorecer un plazo más corto para adquirir -toda vez que se computará el tiempo transcurrido en
el lugar de situación anterior-, o podrá perjudicarla si la nueva ley estableciera un plazo más largo
DERECHOS REALES SOBRE MEDIOS DE TRANSPORTE ARTICULO 2092.-La constitución,
transferencia y extinción de los derechos reales sobre los medios de transporte sometidos
a un régimen de matrícula, se regulan por la ley del país donde se haya efectuado ésta.
Existen bienes que por sus propias características están destinados para servir al desplazamiento
y como tales a un constante movimiento, a mutar permanentemente de situación. Se trata de los
medios de transporte, los cuales en términos generales y atendiendo a su finalidad no pueden
quedar sujetos a la regla clásica de la ley del lugar de situación (Lex rei sitae), que devendría
muchas veces ficticia; de ahí que la doctrina justifica vincularlos a conexiones o factores de
conexión especiales
las naves, aeronaves, vehículos terrestres de cualquier clase destinados al transporte individual o
colectivo, de personas o bienes (carga), nacional o internacional.
El factor de conexión de la ley del país donde se efectúa la matrícula, registro
o abanderamiento
Sin embargo, la afectación de los derechos reales sobre medios de transporte pueden
complicarse en los casos siguientes:
Cuando exíste en algún Estado Registros abiertos (open regístríes), a partir de los cuales se
permite que un medio de transporte (p.ej. un buque), enarbole bandera de conveniencia (BDC),
sin existir un vínculo genuino con ese Estado. algunos Estados mantienen un Registro abierto que
permite la inscripción de buques a los que les extienden su pabellón como Bandera de
Conveniencia (BOC), lo cual supone que no existe un vínculo genuino entre el armador, o dueño
de un buque, y la bandera que ese buque enarbola.
Lo cierto es que la propiedad y el control sobre el buque se localiza en un país o países distintos
al del pabellón que enarbola el buque en sus desplazamientos (los Estados que confieren BOC,
muchas veces tienen reducidos estándares de seguridad, y condiciones laborales, previsionales,
sindicales y sociales menos beneficiosas ).
El Registro abarca anotaciones sobre la propiedad, gravámenes, nombre, número de matrícula
del buque, etc. inscripciones no solo con efectos administrativos sino con efectos jurídicos
Como corolario de la matriculación de un buque se le extiende el certificado de matrícula
(equivalente a la tarjeta de propiedad de los medios de transporte terrestre), con el cual se
acredita que el buque está registrado en un Estado y puede enarbolar su bandera.
DERECHOS REALES SOBRE BIENES INCORPORALES ARTICULO 2093.-La existencia y
los alcances de los derechos reales relativos a obras intelectuales, artísticas o industriales
se rigen por lo dispuesto en los tratados y leyes especiales; y si estos no fueran
aplicables, por la ley del lugar donde dichos derechos se hayan registrado.
La ley local establece los requisitos para el reconocimiento y ejercicio de tales derechos.
Los bienes incorporales, inmateriales carecen de concreción o tangibilidad. No ocupan un lugar
determinado en el espacio ni pueden localizarse como las cosas De ahí que la regla general de
los estatutos reales, constituido por la ley del lugar de su celebración efectiva (Lex reí sítae)
resulta inaplicable, ya que debido a su propia naturaleza intangible son ilocalizables en el espacio
Doctrinariamente, los derechos de propiedad intelectual se organizan en tres grupos:
a) Derechos de autor y conexos;
b) Derechos de propiedad industrial;
c) Derechos sui géneris (que comparten características de los derechos de propiedad industrial
como de los derechos de autor)
Los derechos de autor y conexos se subdividen en derechos de intérpretes, artistas, editores y
organismos de radiodifusión
Los derechos de propiedad industrial se subdividen a su vez en signos distintivos, dibujos y
modelos industriales, información no divulgada, denominaciones de origen, obtenciones vegetales
y patentes de invención
Nótese además que en el caso de algunos bienes incorporales, la inscripción en el Registro tiene
naturaleza constitutiva y, por lo tanto, el derecho no existe si no está inscrito. En otros casos en
cambio, la inscripción es solo probatoria, es decir, que el derecho existe antes de su
inscripción,aunque esta facilita la prueba frente a terceros.
Así por ejemplo, vinculando el artículo bajo comentario con el artículo 3 del Decreto Legislativo W
822, Ley sobre Derecho de Autor, se observa que la protección del derecho de autor, su goce y
ejercicio no están supeditados al requisito del registro o al cumplimiento de cualquier otra
formalidad.
En cambio, en los artículos 6, 7, 8, 10 Y 13 del Decreto Legislativo W 823, Ley de Propiedad
Industrial, se condiciona el ejercicio de los derechos sobre los elementos constitutivos de la
propiedad industrial a su inscripción en los Registros de Propiedad Industrial dellNDECOPI.
Entre las categorías que requieren la inscripción en el Registro encontraríamos el caso de las
patentes, que representan el derecho que se le otorga al creador de una invención para facultarlo
a excluir a terceros por un periodo de tiempo -en el caso del Perú por 20 años desde la fecha de
solicitud de la patente- del beneficio que la reportaría la explotación de su invención.
Se trata ciertamente de un monopolio creado por la ley para el titular o tenedor del derecho, que
busca servir de incentivo a la inversión efectuada en la investigación y el desarrollo, la habilidad
inventiva y la utilización de tecnología, etc.
La ley del lugar donde dichos derechos se hayan reeistrado
el criterio del Registro para condicionar el nacimiento y explotación podría ser resultar válido solo
para algunos bienes incorporales. Existen adicional mente otros derechos de propiedad industrial
o intelectual que no resultan susceptibles de registro (know how, trade secrets) que se valen de
mecanismos contractuales o extracontractuales
La ley local establece los requisitos para el reconocimiento y ejercicio de tales derechos
se
inspira en el principio de territorialidad por el cual cada Estado decide autónomamente, siguiendo
su propio Derecho material o sustantivo, si confiere para su territorio derechos; con qué
contenido, si resulta necesario el registro, depósito o uso en el país o si es suficiente el mero acto
de creación intelectual Por ello, para el reconocimiento del derecho nacido en otro Estado, se
debe cumplir con los requisitos que imponga la ley del país donde se intenta ejercitar el derecho,
para investirlo de publicidad y para ser oponible a terceros
A partir de ello, se puede colegir que no cabe hablar de un derecho de propiedad intelectual que
adquirido en un Estado reclame su existencia y continuidad a través de las fronteras nacionales
(otros países). el derecho de propiedad existe de país en país, limitado a su territorio. Así por
ejemplo. un titular puede gozar y ser beneficiario de diversos derechos (de marca, patente, autor):
uno en cada país que lo conceda, que se concentran sobre la misma obra (creación o signo)
cierto, pero no de un único derecho (de marca, patente, autor, etc.) con validez universal En
suma, cada Estado concede un derecho para su territorio
FORMA DE ACTOS JURIDICOS E INSTRUMENTOS ARTICULO 2094.La forma de los actos jurídicos y de los instrumentos se rige por la ley del lugar en que se
otorgan o por la ley que regula la relación jurídica objeto del acto. Cuando los
instrumentos son otorgados ante funcionarios diplomáticos o consulares del Perú, se
observarán las solemnidades establecidas por la ley peruana.
Al respecto conviene precisar que el artículo se refiere a las formalidades extrínsecas del acto
jurídico, o sea aquellas que revisten al acto por razón de su solemnidad o de prueba, es decir
para efectos de su existencia (solemnidad) o para efectos de acreditar dicha existencia (prueba).
Consecuentemente, la norma no se ocupa del contenido intrínseco del acto jurídico, que no
constituye "formalidades" como impropiamente se ha sostenido; es decir que no se refiere a los
elementos constitutivos del acto (capacidad, objeto, causa, etc.) que están sujetos a normas de
remisión diferentes .
Como quiera que el artículo 2094 hace alusión a la forma de los actos jurídicos y a la forma de los
instrumentos, es pertinente distinguir la solemnidad de los actos, por un lado, y las formas
instrumental es, por el otro. Así, las solemnidades tienen que ver con las formalidades externas
que la ley exige imperativamente para la celebración del acto jurídico, de tal suerte que si
aquellas faltaren determinarían la nulidad del acto. Ejemplos de esto es la presencia del alcalde o
del funcionario municipal que lo represente en la celebración del matrimonio civil (artículo 259 y
260 del C.C.); la escritura pública para la constitución de una hipoteca (artículo 1098 del C.C.),
entre otros.
Las formalidades instrumentales se entienden como los requisitos exteriores que deben reunir, no
los actos jurídicos en sí mismos, sino los documentos en los cuales estos están contenidos; o sea
que tales formalidades aluden a la parte eminentemente material del instrumento. Digamos que,
por ejemplo, el acto jurídico que da lugar a la constitución de una hipoteca requiere del
otorgamiento de una escritura pública (solemnidad), pero esta escritura pública, a su vez, debe
reunir una serie de "formalidades instrumentales" para ser considerada como tal, desde la
comparecencia de los sujetos contratantes, pasando por los insertos de ley, hasta la firma de las
partes y del notario.
En cuanto a la ley aplicable, la norma comentada consagra la aplicación de la regla Locus regit
actum, esto es, la ley del lugar de celebración del acto, que es la regla unánimemente aceptada
en consideración a la practicidad que supone regirse por las formalidades conocidas en el lugar
donde se celebra el acto. Se sustenta esta regla argumentando que son las necesidades de
orden práctico las que la hacen aplicable; caso contrario sería difícil o imposible que las partes de
un acto jurídico estuvieran en condiciones de utilizar formas distintas a las reguladas en el
ordenamiento del país donde se encuentran y pretendieran utilizar formalidades normadas en
otras latitudes.
OBLIGACIONES CONTRACTUALES ARTICULO
2095.-Las obligaciones contractuales se
rigen por la ley expresamente elegida por las partes y, en su defecto, por la ley del lugar de
su cumplimiento. Empero, si deben cumplirse en países distintos, se rigen por la ley de la
obligación principal y, en caso de no poder ser determinada ésta, por la ley del lugar de
celebración. Si el lugar del cumplimiento no está expresamente determinado o no resulta
inequívocamente de la naturaleza de la obligación, se aplica la ley del lugar de celebración.
El artículo consagra la Lex voluntatis (1) como factor de conexión principal en esta categoría
jurídica referida a las obligaciones contractuales. El legislador ha considerado el principio de la
autonomía de la voluntad de las partes como el elemento central para efectos de que en cualquier
contrato, sea de compraventa, mutuo, permuta, suministro, locación de servicios, contrato de
asociación, entre otros, se pueda pactar una ley conforme a la decisión de los interesados.
Debemos acotar que la ley elegida por las partes puede ser independiente de la vinculación que
exista con la relación jurídica sustancial. Las partes pueden vincularse con una ley que
consideren más adecuada a sus intereses, sin ninguna limitación, salvo la violación del orden
público internacional o las buenas costumbres indicadas en el artículo 2049 de las Disposiciones
Generales del Libro Décimo del Código Civil. Es decir, para citar un ejemplo, si una persona
jurídica domiciliada en el Perú celebra en Lima un contrato de compraventa con unapersona
jurídica domiciliada en Colombia cuya obligación contractual será ejecutada en Bogotá, podrán
las partes pactar la ley del Estado del Brasil, para que sea esta última ley la que resuelva el fondo
del conflicto, a pesar de que no exista ningún nexo entre el domicilio de las partes con el objeto
jurídico del acto o relación jurídica, con la del lugar de celebración o con el lugar de ejecución, así
como ninguna otra vinculación con la ley finalmente elegida por las partes.
El legislador peruano ha optado por esta formula amplia e irrestricta, la cual no compartimos ya
que consideramos que debería elegirse una ley material efectivamente vinculada a la relación
jurídica sustantiva.
AUTONOMíA DE LA VOLUNTAD ARTICULO
2096.-La ley competente, de conformidad
con lo dispuesto en el artículo 2095, determina las normas imperativas aplicables y los
límites de la autonomía de la voluntad de las partes.
Corresponde a la ley elegida por las partes indicar los límites de esta, sea a través de aplicar las
normas imperativas del país, así como aplicar los límites a la voluntad de las partes. Sobre este
último punto queremos señalar que no todos los países permiten, como lo hace el artículo 2095
del Código Civil, que las partes puedan elegir una ley sin que exista un vínculo o factor de
conexión entre la ley elegida y la relación jurídica objeto de la controversia, por lo que podría
darse el caso de que las partes elijan una ley y que esta limite la voluntad de las partes
estableciendo un factor de conexión determinado para resolver dicha categoría jurídica distinto al
señalado y querido por las partes.
Creemos que las partes pueden, para el mismo contrato, aplicar leyes distintas; sin embargo, su
voluntad estará limitada por la ley imperativa del lugar de su celebración, es decir, por sus normas
de orden público.
Ejemplo, si se celebra un contrato en el Perú no se podrá pactar que la forma del acto jurídico se
regulará por la ley de domicilio del comprador, ya que nuestra ley no permite la voluntad de las
partes para esa categoría jurídica.
Este artículo también señala que si las partes eligen una ley extranjera, deberán ceñirse a las
normas imperativas de esa ley extranjera elegida por ellos.
RESPONSABILIDAD
EXTRACONTRACTUALARTICULO
2097.-La
responsabilidad
extracontractual se regula por la ley del país donde se realice la principal actividad que
origina el perjuicio. En caso de responsabilidad por omisión, es aplicable la ley del lugar
donde el presunto responsable debió haber actuado.
Si la ley del lugar donde se produjo el perjuicio considera responsable al agente, pero no la
ley del lugar donde se produjo la actividad u omisión que provocó el perjuicio, es aplicable
la primera ley, si el agente debió prever la producción del daño en dicho lugar, como
consecuencia de su acto u omisión.
La responsabilidad extracontractual es causa de obligaciones y nuestra legislación es explícita
sobre aquel que cause por dolo o culpa un daño a otro, ya que estará en la obligación de
indemnizarlo, siendo que el descargo por falta del dolo o culpa corresponde a su autor. Esta
presunción, en lo que respecta al autor del daño o responsabilidad subjetiva, es un concepto de la
legislación nacional no aplicable necesariamente en un conflicto con elementos extranjeros en la
relación jurídica objeto de análisis, ya que de ubicar la ley aplicable y siendo ella extranjera será
esta la que establezca este concepto y sus características.
en caso de perjuicio se deberá aplicar la ley del país donde se realiza la actividad principal del
causante del daño, nos lleva necesariamente a precisar que será dicha ley la que califique la
naturaleza jurídica sobre la responsabilidad extracontractual y el daño causado según su Derecho
interno.
Frente a un conflicto de competencia legislativa positiva el legislador opta por el criterio de la
"actividad principal".Distinta situación se da en el caso de la responsabilidad por omisión donde
se aplica la ley del lugar donde el causante del perjuicio debió haber actuado.
En cuanto a la aplicación del segundo párrafo, deben darse dos elementos concomitantes,
primero: que la ley donde se produjo el daño causado por comisión u omisión considere
responsable al agente; y segundo: que este haya podido prever (elemento subjetivo sujeto a
probanza) el daño, modificando la regla general señalada en el primer párrafo de este artículo.
OBLIGACIONES ORIGINADAS POR LA LEY Y OTRAS FUENTESARTICULO
2098.-Las
obligaciones que nacen por mandato de la ley, la gestión de negocios, el enriquecimiento
sin causa y el pago indebido, se rigen por la ley del lugar en el cual se llevó o debió
llevarse a cabo el hecho originario de la obligación.
esta norma actúa como un mecanismo de cobertura respecto a cualquier otro supuesto
obligacional que no hubiere sido contemplado en alguno de los dispositivos del Título de la Ley
Aplicable del Libro de Derecho Internacional Privado. Y es que al referirse la norma de modo
general a las obligaciones legales, cualquier tipo de obligación omitido queda regido por ella.
El artículo 2098 emplea como factor de conexión el lugar en el cual se llevó o debió llevarse a
cabo el hecho originario de la obligación. Se da relevancia así al surgimiento mismo de la
obligación y no al lugar de cumplimiento, que es un factor preferido en el caso de las obligaciones
contractuales (en defecto de pacto sobre la ley aplicable).
En el caso de la gestión de negocios, el hecho originario es claramente la actividad del gestor. El
problema puede presentarse si esta actividad se realiza en más de un pais., un elemento a tener
en cuenta podría ser el lugar en el que se inició la gestión (como se plantea en la Exposición de
Motivos); pero también podría ser factor determinante el lugar donde se desarrollan
principalmente los negocios o se encuentran los bienes de los que se haya hecho cargo el gestor.
En el caso del enriquecimiento sin causa, puede suceder que el enriquecimiento de una de las
partes y el empobrecimiento de la otra, que son los dos elementos que entran en juego en estos
casos, se den en lugares diferentes. Sin embargo es el enriquecimiento y no el empobrecimiento
el que configura la institución del enriquecimiento sin causa, por lo que el lugar de su ocurrencia
es el que debe reputarse como el origen de la obligación.
Finalmente, con relación al pago indebido, no hay duda que el hecho originario de la obligación
fue el pago equivocadamente efectuado. La ley del lugar donde se realizó este último será, por
tanto, la aplicable.
PRESCRIPCiÓN EXTINTIVAARTICULO
2099.-La prescripción extintiva de las acciones
personales se rige por la ley que regula la obligación que va a extinguirse.
por el transcurso del tiempo, se produce en la prescripción adquisitiva, salvo en el caso de que
opere por el no uso, no ocurre lo mismo con la prescripción extintiva, porque en esta lo que se
desvanece es la situación juridica como consecuencia del no ejercicio de la correspondiente
acción protectora del Derecho. De allí que el Derecho dé un tratamiento diferenciado a la
usucapión y a la prescripción extintiva.
En efecto, son tres los ámbitos fundamentales donde difieren ambos tipos de prescripción: (i) los
requisitos para que prosperen, ya que para que opere la prescripción adquisitiva se requiere
como factor determinante la posesión del usucapiente, que es un hecho positivo; mientras que en
la prescripción extintiva se requiere de la inacción del titular del derecho que está en la posibilidad
de accionar, que es un hecho negativo; (ii) su ámbito de aplicabilidad, pues mientras la adquisitiva
solo es susceptible de aplicarse a los derechos reales que pueden ser materia de posesión, la
extintiva se aplica no solo a los demás derecho reales, sino también a todos los de naturaleza
patrimonial; y (iii) sus efectos, dado que en la usucapión estos son adquisitivos y también
extintivos, pues los derechos los adquiere el usucapiente y los pierde el anterior titular del
derecho; mientras que en la extintiva, los efectos son meramente extintivos, ya que solo liberan al
deudor de la acción del acreedor para hacer efectiva su pretensión y le dan un medio de defensa
para oponer al acreedor.
SUCESiÓN ARTICULO
2100.-La sucesión se rige, cualquiera que sea el lugar de
situación de los bienes, por la ley
Siendo que los elementos de la sucesión son el causante, los sucesores y la herencia, cuando los
tres se encuentran sometidos a una sola legislación, rige esta sin discusión alguna. Pero cuando
diversas legislaciones reclaman la jurisdicción del hecho jurídico por reunir alguno o algunos de
los elementos, surge el problema. Ocurre, por ejemplo, cuando una persona de una nacionalidad
tiene su domicilio en otro país, fallece en un tercero, tiene sucesores en un cuarto y bienes en un
quinto, y las legislaciones de varios de estos países reclaman la apertura de la sucesión. La
solución trasciende el campo del Derecho de Sucesiones para invadir el campo del Derecho
Internacional Privado
Sin desconocer los principios de reciprocidad internacional que obligan a dar validez a los
testamentos y derechos hereditarios instituidos por extranjeros no domiciliados en el Perú,
conforme a sus respectivas leyes personales, nuestro Código Civil regula cuidadosamente las
normas que deben aplicarse a las sucesiones, defendiendo la jurisdicción nacional, la herencia de
los peruanos o de los exvanjeros domiciliados en el Perú y los derechos de los acreedores locales
contra cualquier ley extranjera que cercene en alguna forma sus derechos
Factor de conexión: ley del último domicilio del causante De acuerdo a esta norma, ante un caso
de sucesiones con implicancias del Derecho Internacional Privado, la opción legislativa de nuestro
Código Civil es aplicar el sistema de la ley personal domiciliaria del causante. Esto es, que la
sucesión se regula por la ley del último domicilio del causante. Esta teoría, conocida como la ley
del domicilio, se considera que es la más idónea, ya que facilita la determinación de la ley
aplicable y no tiene el inconveniente de la ley nacional, por cuanto en esta pueden haber
personas con dos o más nacionalidades o sin ninguna
De esta norma contenida en el artículo 2100 del Código Civil se colige que la ley peruana es
aplicable cuando el territorio nacional fue el último domicilio del causante (sea peruano o
extranjero).
De acuerdo al significado dado en este artículo 2100 al factor del domicilio, el fallecimiento
ocurrido ocasionalmente en un país distinto al del domicilio no perturba la conexión domiciliaria,
pues un domicilio se conserva mientras no se haya \ adquirido otro, y no se pierde por la mera
presencia física en país distinto
En cuanto a la capacidad de testar, esta no debe incluirse en el categoría sucesiones, ya que
todo lo relativo a la capacidad y estado de la persona se rigen por el artículo 2070 del C.C.,
siendo así aplicable en este caso el domicilio del testador. El factor de conexión domicilio del
testador no tiene necesariamente que coincidir con el último domicilio del causante. Queda
establecido entonces que lo importante es que, de acuerdo a la ley del domicilio del testador al
momento de otorgar el testamento, este tuviera capacidad
Entonces, conforme al artículo 2070, la ley del domicilio que rige la capacidad de las personas
físicas, no es necesariamente el "último", sino el contemporáneo al acto en relación al cual
interesa juzgar la capacidad. En efecto, conforme el mismo artículo 2070 establece, el cambio de
domicilio no restringe la capacidad adquirida en virtud de la ley del domicilio anterior. Por lo tanto,
quien cambia de domicilio después de otorgar testamento, conserva la capacidad necesaria para
revocarlo, en los términos de la ley anterior
Distinto es el caso de quien testó, siendo que de acuerdo con la ley de su domicilio no tenía
capacidad de hacerla y posteriormente cambio de domicilio a un lugar cuya ley sí consideraría
válido el testamento. El cambio de domicilio no puede dar valor a un testamento que nació nulo,
pues tal supuesto implicaría aplicar a la relación una ley que al momento del acto en cuestión no
tenía vinculación con la misma, sería en cierto sentido una aplicación retroactiva no admisible
en lo que concierne a las formalidades necesarias para otorgar un testamento válido, deviene
aplicable el artículo 2094 del C.C., que regula las formas de los actos jurídicos, entre ellos del
testamento. Dispone esta norma que la forma de los actos jurídicos y de los instrumentos se rige
por la ley del lugar en que se otorgan o por la ley que regula la relación jurídica objeto del acto.
Cuando los instrumentos son otorgados ante funcionarios diplomáticos o consulares del Perú, se
observarán las solemnidades establecidas por la ley peruana.
En consecuencia, con respecto a la forma del testamento bastará con que se aplique la ley del
lugar de celebración o la del lugar que rige el contenido del acto, esto es, del último domicilio del
causante.
En suma, excepto los aspectos relativos a la capacidad de testar o a las formas de testamento, en
los demás asuntos relativos a la sucesión testamentaria será de aplicación la ley del último
domicilio del causante. Y ¿qué aspectos serían estos? Pues los relativos a los alcances y
limitaciones de la voluntad del testador como la legítima, la porción disponible, la institución y
sustitución de herederos y legatarios, la institución de albaceas, derecho de acrecer,
desheredación, entre otros.
suponemos que el peruano ha dejado bienes situados en el Perú, así el testamento otorgado en
Manhattan será inejecutable en el Perú, porque conforme a nuestras normas de Derecho
sucesorio la legítima forma parte del orden público internacional, y en dicho testamento se ha
producido el menoscabo del derecho a la legítima de uno de los hijos del testador. Este caso nos
muestra la incidencia de la noción de orden público ante casos de Derecho Internacional Privado.
Por otra parte, también debe tenerse en cuenta que repugna al orden público internacional del
Derecho peruano las leyes que desconozcan la transmisión sucesoria por causa de muerte, que
es una de las formas legisladas para la transmisión de la propiedad; así como la ley extranjera
que prohíba o afecte la libertad de otorgar testamento, por el hecho mismo de que afecta el
principio del libre ejercicio de la libertad individual; también aquella ley que excluya de los
derechos sucesorios a los hijos extramatrimoniales, que contraviene el principio de la igualdad de
derechos sucesorios de los hijos.
SUCESiÓN DE BIENES UBICADOS EN EL PERÚARTICULO
2101.-La ley peruana rige la
sucesión de los bienes situados en la República si, conforme a ley del domicilio del
causante, ellos deben pasar a un Estado extranjero o a sus instituciones.
De este modo, cuando de la aplicación de la ley del domicilio del causante resulta que sus bienes
deben pasar a un Estado extranjero o a sus instituciones y hubieran bienes del fallecido que se
encontraran ubicados en nuestro país, entonces se aplicará la ley peruana sobre la base del
sistema de la ley territorial de los bienes.
Estimamos que esta norma remite a la ley peruana cuando de la aplicación de la ley del último
domicilio del causante, la ley extranjera haya establecido que el sucesor del fallecido intestado
sea un Estado extranjero, en cuyo caso será la ley peruana la que regule la sucesión de los
bienes ubicados en el territorio de la República.