La justicia preventiva en el espacio jurídico europeo

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Escritura
PÚBLICA
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PÚBLICA
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Zaragoza, sede del VII Congreso Notarial Español
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Supone, por ejemplo, que todo ciudadano de la
Unión Europea podrá hacer testamento en
cualquier país y ante cualquier notario; o que
cualquier extranjero que tenga propiedades
en España no tendrá que desplazarse desde su
país de origen para escriturar su vivienda; o
que cualquier empresa que necesite un crédito podrá formalizarlo en el país en el que
tenga su sede o reciba su crédito, ofreciendo
l Notariado español se reúne
como garantía fincas radicadas en otro país
en congreso para tratar sobre
diferente.
la justicia preventiva en la Unión
Otro de los temas a tratar es el relativo a la
Europea. No es ésta ni mucho
colaboración
que los notarios pueden ofrecer
menos la primera vez que los
para
contribuir
a agilizar la justicia. Una de
temas europeos ocupan a este
los
medios
es
la
asunción
de competencias en
colectivo profesional. Los notarios
materias que actualmente se resuelven en los
españoles llevamos mucho
juzgados pero que no tienen características
tiempo preocupándonos de la
netamente jurisdiccionales. Es lo que se conoconstrucción de la "Europa del
ce en términos jurídicos como expedientes de
Derecho". Buena prueba de ello
jurisdicción voluntaria. En Europa muchas de
es nuestra activa participación en
estas competencias están en manos de los notala Conferencia de Notariados de la
rios. En España existen, además, otros colectiUnión Europea, institución con sede en
vos de profesionales muy cualificados que
Bruselas que es, desde su fundación hace ya
podrían también colaborar en esta tarea asuveintiséis años, un interlocutor privilegiado
miendo, cada uno de ellos, las funciones más
en todos los asuntos relativos al derecho priafines a sus actuales competencias.
vado de los europeos.
Finalmente existe un tema en materia de jusEsta vez, sin embargo, la elección del tema
ticia preventiva en Europa que ha de ser abordade la justicia preventiva
do por la singularidad en la
como objeto del congreso
que el sistema español se
viene motivada por una
encuentra con respecto al
razón que yo me atrevo a
resto de los sistemas europecalificar de "urgente". La
os. Es la situación de doble
Las
competencias
entre
notacumbre de Jefes de Estado y
calificación de legalidad que
Gobierno de la Unión
existe en España a cargo de
rios
y
registradores
en
Europa
Europea celebrada en
notarios y registradores de
Tampere en el mes de octubre
nunca se superponen. Tenemos la propiedad y mercantiles,
de 1999, puso el acento en la
que da lugar a situaciones
necesidad de crear un "espacio jurídico único" en
que adaptar el sistema español paradójicas e incómodas.
Son incómodas porque el
Europa, como medio para
ciudadano paga dos veces
conseguir una unión "de
en beneficio del consumidor.
por el mismo servicio; son
libertad, seguridad y justiparadójicas porque se puede
cia". Y en la consecución de
producir una divergencia de
este bello objetivo los notacriterio entre notario y
rios, agentes de justicia preregistrador
con
el
consiguiente
retraso en el tráventiva, tienen la obligación de colaborar. Y
fico.
Estas
cuestiones
no
plantean
problema
vamos a poner una serie de ejemplos, coincialguno en Europa, donde las competencias de
dentes con los temas que van a ser objeto de
unos y otros están perfectamente delimitadas y
estudio en el congreso, ilustrativos de lo que
no se superponen. Y si en Europa no existe prose acaba de decir.
blema al respecto, tendremos que adaptar en
Se lleva hablando en círculos jurídicos
España nuestro sistema con audacia y generosicomunitarios desde hace tiempo de "la libre
dad en beneficio del consumidor.
circulación del documento notarial" por toda
José Manuel García Collantes
Una ventana
abierta a Europa
E
Los desafíos del notariado español y europeo
a debate en Zaragoza
La justicia preventiva en
el espacio jurídico europeo
aragoza es sede –este mes de noviembre– de un profundo debate sobre los retos del
notariado europeo, teniendo en cuenta sus semejanzas y diferencias. En esta ciudad los profesionales reunidos miran hacia un futuro común; un futuro compartido en
un único espacio jurídico. Un espacio cuya creación no admite ya demora, como así
anunciaron a bombo y platillo en 1999 los Jefes de Estado y Gobierno de la U.E. reunidos en la ciudad filandesa de Tampere.
Z
ANA TOGORES
na vez finalizada la Cumbre
de Tampere, el testigo pasó
a manos de los profesionales del
mundo jurídico de la Europa comunitaria, quienes llevan dos
años trabajando en cimentar,
con unas condiciones de seguridad y de justicia accesibles a todos, las bases de la "Europa de
los ciudadanos". El notariado español es consciente de su responsabilidad en esta materia, como lo demuestra su cita, del 14 al
17 de noviembre, en Zaragoza.
En los países de la Unión Europea los notarios reciben, por dele-
U
gación del Estado, la autoridad para garantizar la autenticidad y eficacia de los documentos. Con el fin
de asegurar la independencia necesaria de su actividad frente al Estado, la ejercen en el marco de una
profesión liberal que cubre todas
las actividades jurídicas no contenciosas. En todos los países de la
Unión se reconoce la fuerza probatoria de los documentos notariales,
además de su fuerza ejecutiva. Estas características constituyen las
claves del sistema europeo continental de notariado. Las normas
de acceso a la profesión en cada país de la Unión cumplen, todas
ellas, con la exigencia de una alta
cualificación jurídica. En todo el
ámbito comunitario existe gran
homogeneidad en la imagen de imparcialidad, independencia e integridad que el notario proyecta hacia la sociedad.
Sin embargo, en todos los países no son los mismos sus ámbi-
La creación del espacio jurídico común no
admite demora
[..]
[..]
Europa. ¿Afecta esto a la vida diaria de los
ciudadanos? Bastante más de lo que creemos.
José Manuel García Collantes es notario.
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Condiciones para
la libre circulación
de las escrituras
públicas en la UE
Los asistentes al Congreso de
Zaragoza debaten sobre:
Establecer unos requisitos mínimos que todo documento debería
cumplir, para que sea considerado como verdaderamente notarial. Serían válidos aquellos
documentos sometidos a unos
controles severos en su elaboración y autorizados por "persona
pública" en quien el Estado delega su soberanía, que da fe de
conocimiento, juzga la capacidad
y legitimación de las partes y
controla la legalidad del negocio.
1
Someter el documento en el
país de origen a los mismos
controles de elaboración que
los del país de recepción.
2
Resolver los problemas
derivados de la diversidad de
exigencias formales en cada
país.
3
Establecer un procedimiento
que permita completar los
requisitos exigidos por la
legislación del país de
recepción, en caso necesario.
4
Acordar unas exigencias
mínimas comunes para proteger
al documento de posibles
falsificaciones: papel especial,
sellos, etc.
5
Unificar la terminología
empleada en los distintos
idiomas.
6
•
tos de actuación. Por ejemplo, en
materia de jurisdicción voluntaria unos estados conceden a los
notarios mayores competencias
que otros. Asimismo, hay estados
en los que estos profesionales realizan, además de su función notarial, otras competencias accesorias, que son ejercidas por "la vía
de hecho". Son actividades de carácter económico y fiscal, así como de gestión.
El notariado español lleva un
retraso evidente en ambos aspectos. Hoy por hoy no puede ofrecer
a los ciudadanos de la Unión los
mismos servicios de jurisdicción
voluntaria y accesorios que sus
colegas europeos. Sin embargo,
los notarios españoles se han ofrecido para asumir competencias
en estas materias.
LIBRE CIRCULACIÓN DEL
DOCUMENTO NOTARIAL
Probablemente sea éste el tema más
importante para los notariados europeos. La mejor contribución del
notariado a la Europa de Tampere
sería, sin duda, el establecimiento
de las bases para el reconocimiento
de la libre circulación del documento notarial, sin restricciones,
entre todos los países de la Unión
Europea. Esto supondría que todo
documento emanado de un notario
de cualquier país miembro gozaría
en el resto de los estados de la misma validez y eficacia de la que tuviera en el país de origen.
NUEVAS TECNOLOGÍAS
Estos profesionales llevan tiempo
trabajando en la búsqueda de mecanismos que garanticen la seguridad de las transacciones electrónicas. En España, resultado de
esta labor son los proyectos de
certificación personal notarial y
de firma electrónica avanzada desarrollados por la Fundación para
el Estudio de la Seguridad de las
Telecomunicaciones (FESTE), de
la que el notariado español es
miembro fundador.
El notariado europeo es consciente de que es responsabilidad
•
suya conseguir que la contratación que le está tradicionalmente
confiada, cuando se celebre a través de la Red, consiga el mismo
grado de seguridad que tradicionalmente ha tenido mediante la
inmediación personal. Como meta persigue lograr la escritura digital, escritura con las mismas garantías de seguridad que el actual
documento público.
CONTROL DE LA LEGALIDAD
El notario tiene, en todos los países de la Unión, el deber de controlar la legalidad. Da fe de que lo
que se conviene es conforme a la
legalidad vigente. Su intervención
confiere al usuario del derecho la
seguridad jurídica que busca. El
modelo continental del notariado
consigue unas transacciones más
seguras y con menos costes para
los usuarios. Cualquier otra forma de control jurídico se produce
inevitablemente a posteriori del
negocio o acto realizado, lo que
tiene un alto coste social y económico. En todo el ámbito europeo el
control de legalidad ejercido por el
notario constituye, por tanto, una
pieza esencial de la seguridad jurídica.
■
Retos
del Notariado
europeo
a creación de un espacio jurídico único exige de los notarios:
● Que el documento notarial tenga
la misma eficacia en todos los países de la Unión, con independencia del Estado en el que haya sido
generado.
● Que los servicios prestados por
los notarios sean lo más homogéneos posibles. No se concibe un
amparo notarial diferente según el
país en el que se encuentre el ciudadano. Esto exige una aproximación en competencias, así como en
la forma y talante de prestarlas.
L
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¿Papel mojado por fax?
•
222 de la Ley Hipotecaria estableciendo un dilema que antes nunca existió, "la manifestación de
los asientos tendrá lugar por nota simple informativa o por certificación", sin excepciones, se
a Audiencia de Castellón ha considerado
acabaron los tertium genus, con lo que las informeras notas simples la información contimaciones por fax también deben quedar adscrinuada que los registros proporcionan a las notatas a alguno de los dos grupos, lo que la ley, para
rias en cumplimiento de los R. D. 1558/92 y
que no quede duda, ratifica en párrafo añadido
2537/94, que instauraron un sistema de seguricuando dice que "la información continuada no
dad del tráfico inmobiliario en España para
alterará la forma de manifestación elegida"..., y
satisfacción de McMillan, Scott y demás colegas
terminando la faena con una definición que
que tantas veces habían denunciado en el
nunca estuvo en la ley, "la nota simple tiene
Parlamento de Estrasburgo los puntos negros
valor puramente informativo". De un sistema de
del iter transmisivo en el sistema inmobiliario
publicidad formal abierto con el que pasó a conespañol. La sentencia no es modélica pero qué
vivir con regulación propia la modalidad de
duda cabe de que se atiene a la letra de la Ley
información por fax establecida por el R.D. citaHipotecaria reformada en 1998.
do, se pasa a un sistema de publicidad formal
Hay algunos malintencionados que dicen que
“clausus”, con dos únicos
éste fue el único objetivo que
cestos, que convierte en nota
veladamente perseguía la
simple de mero valor inforDisp. Ad. 2ª añadida por el
mativo la manifestación que
anterior equipo de la
Dirección General de los
El notariado tiene que plante- el R.D. exigía que fuera exacta y veraz. Con ello se lograRegistros al Proyecto de Ley
arse si debe seguir pidiendo in- ba el objetivo, desactivar un
de Condiciones Generales de
la Contratación, cuando en la
formación por fax, mientras no R. Decreto al que muchos se
envanecían en público de
nueva redacción del art. 222
L. H. intencionadamente
se asegure el derecho de los con- tenérsela jurada.
No es posible hacerse eco
inauguró dos únicas y exclusumidores a recibir una infor- de esa infamia. Y aunque al
yentes categorías de publicidad en el Registro, la certifimación rigurosa y garantizada. parecer,según se deduce de
los términos de le sentencia
cación o la nota simple, con lo
de la Audiencia de
que la información por fax
Castellón, apud acta se ha
que el segundo R.D. citado
defendido el carácter de mera nota informativa
exigía que fuera "exacta y del máximo rigor", al
de estos envíos por fax, es seguro que los regisno ser certificación, pasaba a engrosar el devatradores, que tanta trascendencia atribuyen, y
luado cesto de las notas simples informativas
con razón, a sus actuaciones, se avendrán a
que el Consejo de Estado en su informe acababa
mejorar o al menos restaurar la legislación al
de calificar de "costosas, sin responsabilidad
estado en que estaba antes de aquella desdichapara el registrador, y lo que es más grave sin
da reforma. Porque no es posible creer que consgarantía ni fiabilidad para el consumidor".
cientes del problema, quieran participar de la
Razones hay para sospechar y así se publicó
solemne falacia que supondría percibir de los
en su día. La publicidad formal del Registro se
consumidores varios miles de millones de pesedesarrollaba en la Ley Hipotecaria por exhibitas al año por repartirles papel mojado.
ción de los libros y por certificaciones, y la nota
El notariado tiene desde luego la responsabilisimple sólo era aludida en el Reglamento como
dad de plantearse si debe o no seguir participanuna modalidad de la exhibición de los libros. En
do en ese gran circo, caro e inútil, mientras no
este sistema abierto los R. Decretos citados crease restaure su régimen originario y el sistema se
ron una forma nueva de manifestación, la inforconvierta en eficaz, no ya por la responsabilidad
mación por fax a los notarios, que debería ser
del registrador, que es tema secundario y que se
"exacta y del máximo rigor", como correspondía
mitiga con un seguro, sino por el derecho de los
a su finalidad, que era dar máxima seguridad a
consumidores, que lo tienen, a recibir una inforlas transmisiones. En ese contexto el año 1997
mación rigurosa y garantizada.
aprovechando la Ley 7/98, se modifica el artículo
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