OCTUBRE 2009 http://www.fa.com.mx REGISTRO ÚNICO DE GARANTÍAS MOBILIARIAS El 27 de agosto de 2009 se publicó en el Diario Oficial de la Federación el Decreto por el cual se reforman y adicionan diversas disposiciones del Código de Comercio para crear un Registro Único de Garantías Mobiliarias, como una sección adicional del actual Registro Público de Comercio, en el cual se inscribirán los créditos con garantía mobiliaria así como las partes garantizadas conforme a los mismos (la “Reforma”). La Reforma tiene como objetivos, entre otros, fortalecer el sistema de garantías mobiliarias como una herramienta para el acceso al crédito, así como crear un mecanismo de información eficiente y de bajo costo para dar publicidad al otorgamiento y subsistencia de dichas garantías. I. ANTECEDENTES. Hasta el pasado 27 de agosto, el Código de Comercio no contemplaba la inscripción de garantías de naturaleza mobiliaria en el Registro Público de Comercio. Lo anterior, limitó el otorgamiento de créditos con garantías distintas a las garantías inmobiliarias ya que, con algunas excepciones, los acreedores se encontraban con la dificultad de verificar la existencia o no de gravámenes previos. La necesidad de activar el mercado crediticio en el contexto de la economía mundial actual, ha motivado al poder legislativo para que reforme el mencionado Código, regulando ahora la inscripción de garantías mobiliarias. La Reforma consideró los avances que en la materia han tenido países de Centroamérica, los cuales han adoptado la “Ley Modelo Interamericana sobre Garantías Mobiliarias” aprobada en la CIDIP VI (2002) de la Organización de Estados Americanos, que a su vez, tomo como base la regulación existente en países europeos. II. OBJETIVO DE LA REFORMA. La exposición de motivos de la Reforma señala que uno de sus objetivos principales es fortalecer el sistema de garantías mobiliarias como una herramienta para el acceso al crédito, ya que las garantías sobre bienes muebles representan una alternativa útil a las garantías inmobiliarias en virtud de que pueden constituirse sobre casi cualquier bien susceptible de apreciación patrimonial. Asimismo, la Reforma pretende crear un mecanismo que proporcione transparencia registral y claridad en la prelación de los acreedores. Sobre las bases anteriores, la Reforma crea el Registro Único de Garantías Mobiliarias (el “Registro”), como una sección del Registro Público de Comercio. El Registro tiene como función principal dar publicidad a las garantías mobiliarias y establecer la prelación entre acreedores de acuerdo con el orden de inscripción. Por lo anterior, los efectos del registro de garantías mobiliarias son congruentes con los del propio Registro Público de Comercio, al ser meramente declarativos y de oponibilidad. 1 Sistema Integral de Gestión Registral. Conforme a la exposición de motivos citada, la creación del Registro brindará los siguientes beneficios: (i) incrementar el uso de bienes muebles como garantías en los contratos de crédito, ampliando las fuentes de financiamiento disponibles para personas físicas y morales; (ii) brindar mayor certidumbre jurídica a los acreedores; y (iii) generar mayores oportunidades de negocio para diversos intermediarios financieros. III. CONTENIDO DE LA REFORMA. (a) Creación del Registro Único de Garantías. Conforme al nuevo artículo 32 bis 2 del Código de Comercio, se crea el Registro, como una sección del Registro Público de Comercio, en el cual se inscribirán las garantías mobiliarias. El Registro estará a cargo de la Secretaría de Economía y su operación se llevará a cabo a través de medios electrónicos, presumiblemente 1 a través del SIGER . (b) Registro de Garantías Mobiliarias y otros Actos Inscribibles. El artículo 32 bis 1 adicionado al Código de Comercio a partir de esta Reforma, establece que se inscribirán en el Registro, “las garantías mobiliarias que se constituyan con apego a éste u otros ordenamientos jurídicos de orden mercantil, su modificación, transformación, o cancelación, así como cualquier acto jurídico que se realice con o respecto a ellas”. Asimismo, dicho artículo 32 bis 1 señala que quedan comprendidos dentro de las garantías mobiliarias “los actos jurídicos mercantiles por medio de los cuales se constituya, modifique, transmita o cancele un privilegio especial o derecho de retención sobre bienes muebles a favor de terceros.” Adicionalmente, el artículo 32 bis 5, establece que también serán inscribibles en el Registro, los avisos preventivos, resoluciones judiciales o administrativas, así como cualquier acto que tenga como fin constituir, modificar, transmitir o cancelar una garantía mobiliaria. (c) Operación del Registro Único de Garantías. Con la finalidad de agilizar el proceso de registro de las garantías mobiliarias, la Reforma establece que la inscripción, modificación, transmisión y cancelación de dichas garantías se realizará de forma inmediata a su recepción, en el folio de su otorgante. De esta forma, el registro de garantías mobiliarias no está sujeto a la calificación del registrador. En términos del artículo 32 bis 4 adicionado al Código de Comercio en términos de la Reforma, la inscripción de garantías mobiliarias en el Registro se llevará a cabo conforme a lo siguiente: (i) (ii) (iii) (iv) El sistema del Registro será automatizado; Las inscripciones, anotaciones o cualquier acto relacionado se realizará a través de medios digitales; El Registro generará la boleta correspondiente, la cual se entregará de forma digital al solicitante; y Serán inscribibles todos los documentos mercantiles a través de los cuales se constituya, modifique, transmita o cancele una garantía mobiliaria. La Reforma establece que están facultados para llevar a cabo inscripciones o anotaciones en el Registro los fedatarios públicos, los jueces y las oficinas habilitadas de la Secretaría de Economía en las entidades federativas, así como las entidades financieras, los servidores públicos y otras personas que para tales fines autorice la Secretaría de Economía. Asimismo, serán responsables de la existencia y veracidad de la información relativa a las inscripciones y anotaciones que se lleven a cabo en el Registro, los acreedores, instancias de autoridad o personas facultadas para realizar dichas inscripciones y anotaciones, y estarán obligados a responder por los daños y perjuicios que se causen al afectado. (d) Oponibilidad frente a Terceros. El artículo 32 bis 6 establece que “las garantías mobiliarias inscritas de conformidad con la presente Sección, surtirán efectos frente a terceros de conformidad con las leyes respectivas.” De esta forma, la oponibilidad frente a terceros de las garantías inscritas en el Registro se determinará conforme a las leyes mercantiles que regulen la garantía correspondiente. La Reforma establece la presunción legal de que todas las garantías mobiliarias otorgadas en favor de un comerciante, son de carácter mercantil. La regla general establecida en el artículo 29 del Código de Comercio señala que “los documentos inscritos producirán su efecto legal desde la fecha de su inscripción, sin que puedan invalidarlos otros anteriores o posteriores no registrados.” (e) Normas reglamentarias. La Reforma señala que el reglamento del Registro deberá establecer los procedimientos y requisitos técnicos y operativos relacionados con las inscripciones, anotaciones, certificaciones y consultas que se lleven a cabo, y los procedimientos para la rectificación, modificación o cancelación de la información, entre otros. A la fecha de este comunicado, la Secretaría de Economía no ha emitido las normas reglamentarias del Registro. IV. ENTRADA EN VIGOR DE LA REFORMA. La Reforma entró en vigor el día siguiente a su publicación en el Diario Oficial de la Federación, es decir, el 28 de agosto de 2009. El Registro deberá iniciar operaciones a más tardar dentro del año siguiente a la entrada en vigor de la Reforma y, hasta en tanto inicie operaciones el Registro, no será exigible inscripción alguna a través del mismo. En caso de tener cualquier duda o comentario sobre el contenido de esta nota informativa, por favor contacte a cualquiera de los siguientes miembros de nuestro grupo de trabajo: Ramiro Rangel Sánchez Fernando Barrita Chagoya Jimena González de Cossío rrangel@fa.com.mx fbarrita@fa.com.mx jgonzalez@fa.com.mx Oficina de México: Prol. Paseo de la Reforma No. 600-201 Santa Fe Peña Blanca 01210 Ciudad de México, Distrito Federal México T: + 52 (55) 2167-4300 F: + 52 (55) 2167-4302 info@fa.com.mx Oficina de Nueva York: Leonora Olmedo lolmedo@fa.com.mx 750 Lexington Avenue, 6th Floor New York, New York 10017 United States of America T: + 1 (646) 395-8583 F: + 1 (646) 395-8700 info@fa.com.mx