Control Cambiario aplicado a la luz de las nuevas regulaciones aduaneras FERNANDO ALBERTO PAEZ MARTINEZ 2016 I. OPERACIONES DEL MERCADO CAMBIARIO * Importaciones y exportaciones de bienes Endeudamiento externo incluidos sus costos financieros Inversiones de capital del exterior en el país y sus rendimientos asociados Inversiones de capital colombiano en el exterior y sus rendimientos asociados Inversiones financieras en títulos emitidos y en activos radicados en el exterior y sus rendimientos asociados * salvo que las inversiones se efectúen con divisas de operaciones del mercado libre Avales y Garantías en moneda extranjera Operaciones de derivados * Decreto 1068 de 2015 – art. 2.17.1.4. 2 I. OPERACIONES DEL MERCADO NO CAMBIARIO Importaciones y exportaciones de servicios * Donaciones y transferencias y remesas de trabajadores no residentes, que no generan contraprestación Pagos de operaciones internas con divisas canalizadas con numerales 3000 y 3500 * Inversiones de capital colombiano en el exterior efectuadas con divisas provenientes de operaciones del mercado libre dentro de los límites permitidos por la norma cambiaria * * Art. 37 RE 8 de 2000 JDBR - Monto acumulado igual o superior a USD500.000 o su equivalente Punto 7.4.1 - DCIN 83 BR - F.11 sin soportes - F-4 – Supersociedades 11.5% imp. 3 I. OPERACIONES DEL MERCADO NO CAMBIARIO Operaciones de arbitraje de mercancías entre terceros países * Compra y venta de saldos de cuentas del exterior con IMC Compra y venta de saldos de cuentas de compensación entre titulares de C.C. * Ingreso y salida de dinero en efectivo y en títulos representativos de dinero del país * Traslados entre cuentas de un mismo titular * * Control asumido por la DIAN por competencia residual Decreto 4048 de 2008, art. 3 - #5 4 Índole mixta del mercado cambiario 1. Está conformado por la totalidad de las divisas que por obligación se canalizan, transfieran o negocian a través de los intermediarios del mercado (IMC ) o de las cuentas de compensación (C.C.) y… 2. Por las divisas del mercado no cambiario que voluntariamente se canalicen a través del mercado cambiario * * Control asumido por la DIAN por competencia residual - Decreto 4048, art. 3 - #5 5 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS Canalizar las operaciones de reembolso, reintegro, amortización o desembolso a través del mercado cambiario, por operaciones sujetas a esta obligación Presentar las declaraciones de cambio correspondientes por cada operación canalizada - Formularios 1, 2, 3 , 4, 5, 10 * Conservar los soportes de las operaciones de cambio celebradas Presentar la información exógena cambiaria exigida por la DIAN Responder los requerimientos oficiales de información enviados por la DIAN 6 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 2 de la RE 8 de 2000 de la JDBR PROHIBICIÓN PARA TODAS LAS OPERACIONES QUE SE CANALICEN POR MERCADO CAMBIARIO No podrán canalizarse a través del mercado cambiario sumas superiores o inferiores a las efectivamente recibidas, ni efectuarse giros por montos diferentes a las obligaciones con el exterior. Principio de veracidad - Consistencia AUTORIZACIÓN DE LAS DIFERENCIAS EN LAS OPERACIONES OBLIGADAS A SER CANALIZADAS Podrán canalizarse a través del mercado cambiario sumas diferentes al valor de las operaciones de cambio obligatoriamente canalizables, siempre y cuando estas diferencias se presenten por causas justificadas. 7 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 3 de la RE 8 de 2000 de la JDBR CONSERVACIÓN Para efectos cambiarios y sin perjuicio de lo dispuesto en normas especiales, los residentes en el país que efectúen operaciones de cambio están obligados a conservar los documentos que acrediten el monto, características y demás condiciones de la operación y el origen o destino de las divisas, según el caso, por un período igual al de caducidad o prescripción de la acción sancionatoria por infracciones al régimen cambiario * Art. 5 – D.L. 2245 de 2011 8 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 1 de la RE 8 de 2000 de la JDBR PRESENTACIÓN DE LAS DECLARACIONES DE CAMBIO Los residentes y no residentes que efectúen en Colombia una operación de cambio, deberán presentar una declaración de cambio en los términos y condiciones que disponga el Banco de la República. Las calidades de representante legal, apoderado o mandatario especial se presumirán de quienes se anuncien como tales al momento de presentar la declaración de cambio. 9 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 4 de la RE 8 de 2000 de la JDBR PRINCIPIO SANCIONATORIO Quien incumpla cualquier obligación establecida en el régimen cambiario, se hará acreedor a las sanciones previstas en las normas legales pertinentes, sin perjuicio de las sanciones tributarias, aduaneras y penales aplicables. 10 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 10 y 15 de la RE 8 de 2000 de la JDBR PRINCIPIO DE COINCIDENCIA EN OPERACIONES DE COMERCIO EXTERIOR Salvo las excepciones legales, no está permitido que un residente pague importaciones de bienes, o reintegre exportaciones de bienes realizadas por otros residentes 11 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 10 y 15 de la RE 8 de 2000 de la JDBR EXCEPCIONES AL PRINCIPIO DE COINCIDENCIA 12 Importaciones del sector de Defensa Importaciones de los Ministerios Operaciones de los Consorcios y Uniones Temporales Patrimonios autónomos en exportaciones Cesiones de derechos sobre la mercancía mediante el endoso del D/T* I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 10 y 15 de la RE 8 de 2000 de la JDBR AUTORIZACION DE PAGOS INDIRECTOS DE COMERCIO EXTERIOR Los pagos al exterior de importaciones de bienes válidamente se pueden hacer: Al acreedor en el exterior (proveedor), o a sus mandatarios o representantes A los cesionarios del acreedor A centros de recaudo y/o pago internacional * * sean residentes o no en el país Doctrina B R - JDS-03895 de 2014: “El régimen Cambiario no autoriza el recaudo en centros de recaudo ubicados en el país.” 13 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 10 y 15 de la RE 8 de 2000 de la JDBR AUTORIZACIÓN DE PAGOS INDIRECTOS DE COMERCIO EXTERIOR Los pagos de exportaciones de bienes pueden provenir válidamente del… Deudor (Comprador), o de sus mandatarios o representantes Su cesionario O de centros o personas que adelanten gestiones de recaudo y/o pago internacional * * sean residentes o no en el país Doctrina B R - JDS-03895 de 2014: “El régimen Cambiario no autoriza el recaudo en centros de recaudo ubicados en el país.” 14 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 10 de la RE 8 de 2000 de la JDBR CANALIZACIÓN DE IMPORTACIONES * Los residentes deberán canalizar a través del mercado cambiario los pagos para cancelar el valor de sus importaciones. Las importaciones podrán estar financiadas por los intermediarios del mercado cambiario (IMC), el proveedor de la mercancía y otros no residentes. 15 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 11 de la RE 8 de 2000 de la JDBR CANALIZACIÓN DE IMPORTACIONES EN COP Los residentes en el país podrán pagar el valor de sus importaciones en moneda legal colombiana únicamente a través de los intermediarios del mercado cambiario (IMC) 16 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 12 de la RE 8 de 2000 de la JDBR ARRENDAMIENTO FINANCIERO Las importaciones temporales podrán financiarse bajo la modalidad de arrendamiento financiero cuando su plazo sea superior a doce meses y se trate de bienes de capital definidos por la Junta Directiva. 17 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 14 de la RE 8 de 2000 de la JDBR PAGOS ANTICIPADOS DE IMPORTACIONES Los residentes podrán adquirir divisas en el mercado cambiario para pagar futuras importaciones de bienes. Los pagos anticipados podrán financiarse - GAF * 18 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 14 de la RE 8 de 2000 de la JDBR CRITERIO DE LOCALIZACIÓN DE LA MERCANCIA A IMPORTAR Prima el criterio de la ubicación del activo (bien) que se está comprando para establecer si la compraventa del mismo genera una operación de cambio o no La residencia en el país de los contratantes no determina la índole cambiaria de la operación de compraventa de mercancías* Si la compraventa se califica cambiariamente como una importación se aplica el régimen correspondiente a cada operación 19 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS IMPORTACIONES ENTRE RESIDENTES EN EL PAÍS No se necesita un proveedor del exterior para importar a) Las mercancías deben estar ubicadas en el exterior (no en ZF) y deben ser importadas al país (ingreso al TAN o a ZF*) en ejecución del contrato de compraventa celebrado entre los residentes - DIM – FC - DT b) Se califica la operación como una enajenación de activos radicados en el exterior - arts. 36 / 76 RE 8 de 2000 JDBR c) El comprador residente (importador) canaliza el pago en divisas (no pesos COP) al vendedor residente – F-1 F-10 numerales 2017 – 2015 - 2022 – 2024 d) El vendedor residente (proveedor) podrá recibir voluntariamente estas divisas a través del mercado cambiario – Numeral 1712 – F-5 20 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS IMPORTACIONES ENTRE RESIDENTES EN EL PAÍS No se necesita un proveedor del exterior para importar Norma aplicable: “Las obligaciones que se estipulen en moneda extranjera y correspondan a operaciones de cambio, se pagarán en la divisa estipulada.” art. 79, inc. 2 R.E. 8 de 2000 - JDBR Doctrina B R – DCIN – 22366 del 23 de noviembre de 2009* 21 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 15 de la RE 8 de 2000 de la JDBR CANALIZACIÓN DE EXPORTACIONES * Los residentes deberán canalizar a través del mercado cambiario las divisas provenientes de sus exportaciones. Los exportadores podrán conceder plazo a los compradores del exterior para pagar las exportaciones. 22 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 16 de la RE 8 de 2000 de la JDBR PAGOS ANTICIPADOS DE EXPORTACIONES * Las exportaciones podrán estar financiadas bajo la modalidad de pagos anticipados provenientes del comprador del exterior Las divisas recibidas de compradores extranjeros por concepto de futuras exportaciones de bienes no constituyen una obligación financiera con reconocimiento de intereses ni generan para el exportador obligación diferente a la entrega de la mercancía * Financiación pasiva 23 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 16 de la RE 8 de 2000 de la JDBR PREFINANCIACIÓN DE EXPORTACIONES * Las exportaciones podrán estar financiadas bajo la modalidad de prefinanciación de exportaciones en la forma de préstamos en moneda extranjera concedidos por los intermediarios del mercado cambiario (IMC) o por no residentes * El capital del crédito deberá* pagarse con el producto de la exportación. Sin embargo, el exportador podrá acudir al mercado cambiario para adquirir las divisas necesarias para el pago del capital y los intereses correspondientes. * Financiación pasiva 24 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 19 de la RE 8 de 2000 de la JDBR REINTEGRO NETO Los residentes en el país podrán utilizar las divisas provenientes de sus exportaciones para el pago directo de los fletes, seguros y demás gastos en moneda extranjera asociados a la exportación. 25 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 20 de la RE 8 de 2000 de la JDBR FACTORING DE EXPORTACIONES Los residentes en el país podrán vender, con o sin responsabilidad de su parte, a: IMC Entidades del exterior que desarrollen actividades de factoring de exportación Otros no residentes * Los instrumentos de pago en moneda extranjera recibidos del comprador del exterior por sus exportaciones, canalizando a través del mercado cambiario el producto de la venta. – F 2 – F10 * 26 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 14 de la RE 8 de 2000 de la JDBR CRITERIO DE LOCALIZACIÓN DE LA MERCANCIA A EXPORTAR Prima el criterio de la ubicación del activo (bien) que se está vendiendo / adquiriendo para establecer si la compraventa del mismo genera una operación de cambio o no La residencia en el país de los contratantes no determina la índole cambiaria de la operación de compraventa de mercancías* Si la compraventa se califica cambiariamente como una exportación se aplica el régimen correspondiente a cada operación 27 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 14 de la RE 8 de 2000 de la JDBR EXPORTACIONES ENTRE RESIDENTES EN EL PAÍS No se necesita un comprador del exterior para exportar a) Las mercancías deben salir del TAN o desde ZF con destino a otro país (no ZF en Colombia) en ejecución de un contrato de compraventa internacional celebrado entre residentes – DEX – FC – DT b) La operación se califica de adquisición de activos radicados en el exterior - arts. 36 / 76 RE 8 de 2000 JDBR c) El vendedor residente (exportador) canaliza el pago en divisas (no pesos COP) con el Formulario 2 o el Formulario 10 d) El comprador residente podrá utilizar divisas libres para cancelar la operación, o utilizar el mercado cambiario con el numeral 2915, para la adquisición del activo en el exterior 28 Doctrina B R – DCIN – 24928 del 18 de diciembre de 2015 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS EXPORTACIONES ENTRE RESIDENTES EN EL PAÍS No se necesita un comprador del exterior para exportar Norma aplicable: “Las obligaciones que se estipulen en moneda extranjera y correspondan a operaciones de cambio, se pagarán en la divisa estipulada.” art. 79, inc. 2 R.E. 8 de 2000 - JDBR Doctrina B R – DCIN – 22366 del 23 de noviembre de 2009* 29 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 2 de la RE 8 de 2000 de la JDBR CAUSAS JUSTIFICADAS DE DIFERENCIAS EN LA CANALIZACIÓN DE LAS OBLIGACIONES Situaciones que impiden o hayan impedido jurídicamente el cumplimiento de la obligación de pago o de reintegro de las operaciones de comercio exterior, por: Fuerza mayor Caso fortuito Inexistencia Inexigibilidad ….. entre otros casos* 30 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 2 de la RE 8 de 2000 de la JDBR EJEMPLOS DE CAUSAS JUSTIFICADAS SEÑALADAS EN EL REGIMEN CAMBIARIO. CRE DCIN 83 Caps. 3 y 4 Mercancía embarcada sin haber sido nacionalizada - Inexistencia Decomisos administrativos – fuerza mayor Abandonos de mercancía a favor del Estado fuerza mayor Mercancía averiada - Inexistencia Descuentos por defecto, pronto pago o por volumen de compra de mercancías - Inexistencia 31 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 2 de la RE 8 de 2000 de la JDBR CASOS DE INEXISTENCIA DE OBLIGACIONES CANALIZABLES Facturación con errores en la determinación del valor de la mercancía Faltantes de mercancías despachadas por error del proveedor Aplicación de cláusulas penales pactadas que afecten el valor a pagar de la mercancía Aplicación de cláusulas de protección de precio o de precio variable o con modalidades de pago especiales No celebración de un contrato de compraventa (Devolución, destrucción o entrega de la mercancía a terceros por cuenta de la contra-parte contractual) Contratos de compraventa sujetos a condiciones Diferencias en cambio por acuerdos de pago en monedas y con tasas de cambio aplicadas ya en la facturación o en el pago 32 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 2 de la RE 8 de 2000 de la JDBR Diferencia en cambio asumida por el no residente Se admiten los acuerdos de moneda y tasa de negociación moneda y tasa de pago Corresponde a la DIAN verificar las cláusulas contractuales* y liquidaciones que se generen al aplicar monedas y tasas de negociación, y de pago para extinguir la obligación del contrato de c/v que soporte una importación o una exportación de bienes El monto canalizado a través del mercado cambiario debe cubrir el valor de la mercancía acordado en la moneda de negociación, sin que la diferencia entre el monto canalizado y el valor declarado ante la DIAN en USD genere infracción por no canalización 33 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 2 de la RE 8 de 2000 de la JDBR CASOS DE INEXIGIBILIDAD DE OBLIGACIONES CANALIZABLES 34 En comercio exterior de bienes Cuando el vendedor (importador) Se encuentren en imposibilidad jurídica de cumplir la obligación de pago de su importación financiada por el proveedor, un IMC, una EFE, o un no residente La canalización no será exigible Procede la extinción de la cuenta por cobrar I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 2 de la RE 8 de 2000 de la JDBR CASOS DE INEXIGIBILIDAD DE OBLIGACIONES CANALIZABLES 35 En comercio exterior de bienes Cuando el vendedor (exportador) Se encuentren en imposibilidad jurídica de cobrar o recaudar el pago de su exportación al comprador del exterior * La canalización no será exigible Procede la extinción de la cuenta por cobrar I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 2 de la RE 8 de 2000 de la JDBR CASOS DE INEXIGIBILIDAD DE OBLIGACIONES CANALIZABLES 36 En operaciones de endeudamiento externo Cuando los deudores (F-6) o acreedores (F-7) Se encuentren en imposibilidad jurídica de cumplir la obligación de pago o de reintegro de las operaciones de endeudamiento externo La canalización no será exigible El informe de crédito (F-6/F-7) se cancela con el F 3-A transmitido al Banco de la República en cualquier término Código 32 “Cancelación del informe del crédito externo de financiación de comercio exterior por la imposibilidad de pago” Punto IV - Casilla 15 del Formulario - 3A * I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 2 de la RE 8 de 2000 de la JDBR CASOS DE INEXIGIBILIDAD DE OBLIGACIONES CANALIZABLES En operaciones de endeudamiento externo Si se presenta el F3A a través de un IMC Al F 3-A se adjunta el certificado de Revisor Fiscal o de Contador Público si a ello hay lugar, en el que conste la cancelación de la cuenta por pagar o de la cuenta por cobrar * Si se presenta el F3A a través del usuario de una CC Se debe conservar el certificado de Revisor Fiscal o de Contador Público El Banco de la República reporta todos los casos a las entidades de control según competencia * * Vigencia: A partir de la DCIN 83 del 8 de noviembre de 2013 37 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 2 de la RE 8 de 2000 de la JDBR DOCUMENTACIÓN COMPROBATORIA DE UNA INEXIGIBILIDAD Pruebas del cobro y de sus resultados informes Pruebas de la disolución o liquidación de la persona jurídica Pruebas del fallecimiento del deudor persona natural Pruebas del estado de cesación de pagos del deudor Pruebas de las razones por las cuales la obligación no fue atendida o fue imposible de cumplir* 38 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 2 de la RE 8 de 2000 de la JDBR MODOS DE EXTINCIÓN DE OBLIGACIONES SUJETAS A CANALIZACIÓN DIFERENTES AL PAGO EN DINERO Dación en pago automática aplicada a deudas de F-6 o F-7; o a deudas contabilizadas por financiación de importaciones o de exportaciones de bienes: F-1 numeral 2026 / F-2 Numeral 1044 Las declaraciones de cambio F- 1 y F-2 se transmiten a través de los IMC (a ellas no se les aplican los tipos de operaciones 2, 3, 4 – y las correcciones de errores de digitación – Podrán ser anuladas) En todo caso el BR enviará esta información a título informativo a la autoridad de control y vigilancia del cumplimiento del régimen cambiario. * Art. 4, R.E. 7 de 2015 - 22 de mayo de 2015 - J.D.B.R. Numerales 3.2.5 – 4.2.4 CRE DCIN 83 del 20 de abril de 2016 39 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 2 de la RE 8 de 2000 de la JDBR EXTINCIÓN DE OBLIGACIONES DE ENDEUDAMIENTO EXTERNO POR DACIÓN EN PAGO – F-6 - F-7 Transmisión (IMC o CC) por parte del residente deudor o acreedor del Formulario 3 A "Informe de desembolsos y pagos de endeudamiento externo" al DCIN del BR, a fin de aplicar el monto que se entiende pagado con la dación Código 35 “Dación en pago de crédito de financiación de comercio exterior” - C.R.E. DCIN 83 - BR - Cap. 5.1.7.1. En todo caso el BR enviará esta información a título informativo a la autoridad de control y vigilancia del cumplimiento del régimen cambiario. * Los documentos que acrediten la transacción deberán conservarse para el evento en que los solicite la autoridad de control y vigilancia del régimen cambiario. 40 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 2 de la RE 8 de 2000 de la JDBR OBLIGACIÓN DE DOCUMENTAR LA DACIÓN EN PAGO “Los documentos que acrediten la transacción deberán conservarse para el evento en que los solicite la autoridad de control y vigilancia del régimen cambiario” 3 etapas: Acuerdo de dación en pago Ejecución del acuerdo Contabilización de la operación 41 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 2 de la RE 8 de 2000 de la JDBR MODOS DE EXTINCIÓN DE OBLIGACIONES SUJETAS A CANALIZACIÓN DIFERENTES AL PAGO EN DINERO LA CONDONACIÓN O REMISIÓN Requiere el cumplimiento de los requisitos del Código Civil* en lo relacionado con la capacidad y la insinuación Art. 1711 capacidad* del acreedor para disponer del crédito Art. 1712 insinuación de la condonación como una donación entre vivos – Trámite notarial que implica presentar solicitud de común acuerdo, con la declaración de no contravención de ninguna disposición legal Art. 1458 CC Corresponde al notario autorizar mediante escritura pública las donaciones cuyo valor excedan la suma de cincuenta (50) salarios mínimos mensuales Art. 822 C de Co. - Aplicabilidad de los principios del Derecho Civil a las obligaciones mercantiles 42 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 4 de la RE 8 de 2000 de la JDBR RIESGO SANCIONATORIO Castigo de cartera o eliminación de la obligación (activa o pasiva) sin una causa justificada Comprobable o fundada en la ocurrencia de… fuerza mayor que haya afectado la obligación canalizable caso fortuito que haya afectado la obligación canalizable un caso comprobado de inexigibilidad de la obligación un evento probado que señale la inexistencia de la obligación 43 I. OBLIGACIONES SUSTANCIALES CAMBIARIAS art. 4 de la RE 8 de 2000 de la JDBR RIESGO SANCIONATORIO No canalización del pago de la obligación canalizable a través del Mercado Cambiario art. 3, numeral 2 – D.L. 2245 de 2011 Extinción de la obligación canalizable por un medio diferente a los admitidos por la norma cambiaria * art. 3, numeral 3 – D.L. 2245 de 2011 Sanción: 44 multa por el 100% de la operación GRACIAS FERNANDO ALBERTO PAEZ MARTINEZ 2016 45