220-78122, 26 de noviembre de 2003 Ref: El derecho de

220-78122, 26 de noviembre de 2003
Ref: El derecho de preferencia en la suscripción de acciones
Aviso recibo de su comunicación radicada con el No. 2003-01-179303, mediante la cual aduciendo su condición de
revisora fiscal de una compañía que no identifica, en primer lugar consulta si en las circunstancias descritas sería
posible poner en un reglamento de colocación de acciones una condición "en el sentido que los accionistas que con
sus acciones u omisiones causaron daño a la Empresa, no puedan acceder a la compra de las acciones que se
colocan, o que (sic) otro tipo de limitación se les puede imponer a esos socios para que no compren esas
acciones...", pues según afirma, ello "haría nugativo (sic) lo dispuesto por fallos administrativos y judiciales..."entre
otros. En segundo lugar, requiere que esta Entidad le indique cómo proceder para evitar que los socios "que
defraudaron la Empresa por el derecho de preferencia se tomen la Empresa .." atentando contra sus intereses y los
de los demás socios.
Al respecto, se advierte que este Despacho debe abstenerse de emitir pronunciamiento alguno sobre situaciones de
carácter particular y concreto que en ejercicio de sus funciones no sean de su conocimiento, máxime cuando
carezca de los elementos de juicio suficientes para el efecto, como en el caso objeto de su solicitud; por tal razón y
en el entendido que frente a las consultas que le son elevadas, la entidad tratándose de temas propios de su
competencia expresa su concepto, cabe señalar que el mismo tendrá los alcances previstos en el artículo 25 del
C.C.A..
Ahora bien, si lo que se pretende es que la Entidad ejerza respecto de una sociedad en particular, las atribuciones
que le confieren la Constitución Política y la Ley, las personas legalmente facultadas para ello habrán de seguir los
conductos a que haya lugar, según que la misma se halle sometida a inspección, vigilancia o control, en los
términos de los artículos 82 y siguientes de la Ley 222 de 1995.
Hechas estas aclaraciones, procede efectuar las siguientes consideraciones, fundadas en los preceptos legales que
regulan los asuntos relacionados con la suscripción y colocación de acciones.
-En primer lugar, se tiene que de conformidad con los artículos 385 y siguientes del Código de
Comercio, las acciones ordinarias no suscritas en el acto de constitución y las que posteriormente
emita la sociedad, serán colocadas de acuerdo con el reglamento de suscripción que para ese fin
apruebe la junta directiva o la asamblea general de accionistas, si así lo disponen los estatutos
sociales, el cual será elaborado y expedido con sujeción a las demás disposiciones legales y
estatuarias pertinentes.
-A su vez el artículo 388 idem, categóricamente establece que en toda nueva emisión de
acciones, los accionistas tienen derecho a suscribir preferencialmente una cantidad proporcional
a las acciones que posean. Según doctrina reiterada de la Superintendencia, el derecho de
preferencia así consagrado a favor de los accionistas, es de origen estrictamente legal y en virtud
del mismo, a todos los accionistas por su calidad, les asiste la facultad de adquirir con exclusión
de extraños, las acciones que la sociedad en cualquier circunstancia vaya a colocar, de acuerdo
con la proporción que se determine al momento que el órgano social competente apruebe el
correspondiente reglamento.
-Lo anterior comporta para la sociedad una obligación correlativa que se traslada a los
administradores, de permitir que los accionistas cuando a ello haya lugar, puedan ejercer el
derecho que les confiere la ley, salvo que por estipulación estatutaria expresamente adoptada
con el lleno de las formalidades pertinentes o, por decisión de la asamblea general de accionistas
aprobada con el voto favorable de no menos del setenta por ciento de las acciones representadas
en la reunión, se disponga la emisión de acciones sin sujeción al derecho de preferencia, de
donde es claro que en uno u otro evento, la prescindencia del mismo emana única y
exclusivamente del máximo órgano social; puede tácitamente emanar de la voluntad individual
del accionista, cuando éste no suscribe las acciones que le corresponden dentro del término de la
oferta
-Por consiguiente, de no mediar pacto expreso incorporado en los estatutos, que lo derogue en
forma permanente, o decisión válidamente aprobada por la asamblea, que prescinda del derecho
de preferencia para una determinada emisión, no es legalmente admisible desposeer a ningún
accionista del mismo, considerando que se trata de un derecho que les es inherente y del cual
disponen indiscriminadamente, en tanto ostenten la calidad que confieren las acciones de las que
cada uno sea titular. De ahí que en concepto de este Despacho, no será ajustada a derecho la
condición que en tal sentido o con igual propósito se introduzca en el reglamento de colocación,
como tampoco lo será la suscripción de acciones que eventualmente llegara a efectuarse con
base en un reglamento que adolezca de un vicio semejante.
En los anteriores términos su solicitud ha sido atendida con los alcances ya indicados, restando aclarar que por las
razones expuestas, este Despacho se abstiene de pronunciarse en esta instancia sobre los efectos o las
consecuencias que puedan derivarse de fallos administrativos o judiciales que ella desconoce, lo que le corresponde
a las autoridades que los hayan proferido.