DIVISIÓN DE CONTRATACION ADMINISTRATIVA Al contestar refiérase al oficio Nº 12292 LEV-PROH-40-2011 CONTRALORIA GENERAL DE LA REPUBLICA. San José, a las nueve horas del seis de diciembre del dos mil once. ----------------------------------------------------------------------------------------------------------Diligencias presentadas por el señor Vicente Lines Fournier, mayor casado una vez, abogado, vecino de Granadilla de Curridabat, del Taller Wabe 400 metros sur, Residencial Altamonte, casa 289, cédula de identidad uno-ochocientos treinta-novecientos treinta y siete, en su calidad personal, para que se proceda al levantamiento de la prohibición previsto en el artículo 23 de la Ley de Contratación Administrativa (LCA), a efectos poder participar como oferente en los procedimientos promovidos por la Administración Pública, en el rubro de contratación de servicios de abogacía.-----------------------------------------------------I.-POR CUANTO: Mediante gestión presentada el treinta y uno de octubre de dos mil once, el interesado señala que está incorporado al Colegio de Abogados de Costa Rica desde el primero de abril de mil novecientos noventa y siete, según demuestra con certificación del Colegio de Abogados de Costa Rica. Agrega que desde esa fecha se ha mantenido ejerciendo su profesión, como abogado en forma privada, específicamente, trabaja como representante de potenciales contratista de la Administración Pública. A nuestra solicitud aportó documentación donde demuestra los lazos consanguíneos con la Diputada Alicia Fournier Vargas, quien es su madre, así como su elección como Diputada y, agrega una nota de Arias y Muñoz, suscrita por la encargada de Recursos Humanos, señora Nancy Chaves Morera, donde acredita que ofrece sus servicios profesionales como abogado para esa firma y está reconocido como Socio, desde el 15 de diciembre de 1998. De ese modo, con sustento en lo previsto por los artículos 23 de la Ley de Contratación Administrativa y 25 de su Reglamento, solicita el levantamiento de la incompatibilidad para poder participar válidamente en los procedimientos de contratación administrativa que promueva la Administración Pública para la contratación de servicios de abogacía, en razón de que conforme al artículo 22 bis de la Ley de Contratación Administrativa estaría cubierto por el régimen de prohibiciones para contratar con la Administración, en razón de su parentesco consanguíneo con la señora Diputada Fournier Vargas.------------------------------------------------------------------------------------------------------------ 2 II. POR CUANTO: Mediante oficio DCA-2892 de 09 de noviembre, este Despacho requirió información adicional, a efectos de continuar con el trámite de solicitud de levantamiento de prohibición, información que fue aportada el 16 de noviembre, ambas fechas del año en curso.-III. POR CUANTO: De la información aportada por el interesado, se desprenden los siguientes hechos probados: 1) Que la señora Alicia Fournier Vargas, cédula de identidad 1-0524-0617 fue electa como Diputada a la Asamblea Legislativa para el período constitucional comprendido entre el 1 de mayo de 2010 y el 30 de abril de 2014 (ver Certificación del Prosecretario del Tribunal Supremo de Elecciones emitida el 14 de noviembre de 2011). 2) Que la señora Fournier Vargas es madre de Vicente Lines Fournier (ver Certificación del Registro Civil N°30078524 de las 15:16 horas del 13 de octubre de 2011). 3) Que el señor Lines Fournier es abogado y se encuentra incorporado en el Colegio de Abogados desde el 1 de abril de 1997 y ha prestado servicios de abogacía para Arias & Muñoz, desde el 15 de diciembre de 1998 (ver certificación del Colegio de Abogados emitida a las 8:35 horas del 13 de octubre de 2011 y nota que suscribe Nancy Chaves Morera en su calidad de Encargada de Recursos Humanos de esa firma de abogados)----------------------------------------------------------------------------------------------------------------IV. POR CUANTO: a) Del régimen de prohibiciones en general. La Ley de Contratación Administrativa (LCA), en sus artículos 22 y 22 bis, establece un régimen de prohibiciones que limita la libre participación de algunos potenciales oferentes en los procedimientos de contratación administrativa, en razón de los vínculos consanguíneos, por afinidad o de hecho que determinadas personas tengan en relación con funcionarios de cierto rango o jerarquía, limitación que se da no sólo en lo personal, sino en relación con sus parientes y las personas jurídicas en las cuales éstos parientes tengan puestos de representación esas personas inhibidas o posean al menos un 25% del capital social. Todo ese régimen procura garantizar la transparencia e igualdad en las contrataciones públicas, con el fin de evitar situaciones de conflicto que comprometan los intereses de todos los participantes. De conformidad con lo expuesto, el inciso a), del artículo 22 bis están inhibidos de participar, directa o indirectamente, como oferentes en los procedimientos de contratación administrativa: “…los diputados a la Asamblea Legislativa…En los casos de puestos de elección popular, la prohibición comenzará a surtir efectos desde que el Tribunal Supremo de Elecciones declare oficialmente el resultado de las elecciones.” En el inciso h), de la Ley de Contratación Administrativa, también se prohíbe participar como oferentes a las siguientes personas: “h) El cónyuge, el compañero o la compañera en la unión de hecho, de los funcionarios cubiertos por la prohibición, así como sus parientes por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive” (el subrayado no corresponde al texto original). En el caso bajo examen, la madre con respecto al hijo está en relación de primer grado por consaguinidad, de modo que, en principio, el señor Lines Fournier estaría inhibido para contratar con la administración pública brindando sus servicios 3 profesionales, como abogado. No obstante, el artículo 23 de la LCA confiere a este órgano contralor la posibilidad de levantar esa prohibición, en aquellos supuestos contemplados en los incisos h) e i), del artículo 22 bis, al indicar: “la prohibición expresada en los incisos h) e i) del artículo anterior, podrá levantarse en los siguientes casos: a) Cuando se demuestre que la actividad comercial desplegada se ha ejercido por lo menos un año antes del nombramiento del funcionario que origina la prohibición.(…)”. b) Del levantamiento solicitado: En el caso en estudio, observamos que el vínculo consanguíneo inhibe de contratar al solicitante, de modo que sí estaría cubierto, en principio, por el régimen legal de prohibiciones del artículo 22 bis, de la LCA, incisos a) y h). No obstante, la misma normativa legal permite al interesado solicitar el levantamiento cuando demuestre que la actividad profesional se ha ejercido con al menos un año antes del nombramiento del funcionario que la origina, en este caso, a partir de la declaratoria 1820E11-2010 de Elección de Diputados a la Asamblea Legislativa publicada en La Gaceta 66 del 7 de abril de 2010. El señor Lines Fournier es hijo de la Diputada Alicia Fournier Vargas (ver hecho probado 2) de modo que a partir de la declaratoria de la elección de esta última como tal, su hijo quedó inhibido para ofrecer sus servicios a la Administración Pública como abogado. No obstante, en razón de que el interesado comprueba, mediante carta de la oficina de abogados para la cual trabaja, que ha venido desempeñándose como abogado desde el 15 de diciembre de 1998 (ver hecho probado 3), tenemos que ha desplegado actividad profesional como abogado, como modo usual de vida, por lo menos un año antes del nombramiento de su señora madre como Diputada a la Asamblea Legislativa todo lo cual es motivo que permite a este órgano contralor disponer el levantamiento de la prohibición que ha sido solicitado por el interesado, teniendo presente además que ese levantamiento tiene efectos ex nunc, es decir, desde ahora y hacia futuro, conforme a lo previsto por el artículo 24, del Reglamento a la Ley de Contratación Administrativa. c) Observancia de oficio y del deber de probidad en las contrataciones. 1) El levantamiento que se acuerda es en lo personal, es decir, para que pueda válidamente figurar como oferente de servicios profesionales en abogacía en la Administración Pública. De manera que, bajo ninguna circunstancia este levantamiento es extensivo a empresas en las que el señor Lines Fournier sea dueño de un 25% del capital social o su representante legal. En esos últimos casos, es claro que deberá presentarse por separado la gestión de levantamiento, para el caso de una eventual sociedad inhibida. Si el señor Lines Founier no tuviera la condición de dueño del capital social en el porcentaje señalado o un puesto directivo o de representación, en las sociedades, sino que su relación se diera como asesor legal, es claro que al tratarse de una situación no cubierta por la normativa, no podría hacerse extensiva por vía de interpretación, al tratarse de una materia odiosa. Pero, en este último supuesto no sujeto al régimen de prohibiciones, reafirmamos, se daría en su condición de asesor legal externo, no como titular de más de un 25% del capital social o como directivo o representante legal de la empresa respectiva. 2) Si bien es 4 cierto en el caso se ha procedido con el levantamiento de prohibición, esto no implica que en virtud del deber de probidad dispuesto en el artículo 3 de la Ley 8422, el funcionario público, en este caso, la señora Diputada, deberá actuar conforme la rectitud y buena fe en el ejercicio de las potestades que se le confieren, así como garantizar que todas aquellas decisiones que adopte con ocasión de su investidura pública, se ajustan a la imparcialidad, por lo que deberá abstenerse de toda conducta de la que pueda surgir un conflicto de intereses, con motivo de su relación familiar con el Licenciado Lines Fournier. 3) De conformidad con el artículo 24 del Reglamento a la Ley de Contratación Administrativa el levantamiento de la prohibición, surtirá efectos, solamente para los concursos en los que la apertura de ofertas, sea posterior a la fecha y hora de la presente resolución.--------------------------------------------------POR TANTO Se resuelve: De conformidad con lo expuesto y lo que disponen los artículos 22 bis incisosa), h) y 23, inciso a), de la Ley de Contratación Administrativa y 22 a 24 de su Reglamento, se autoriza el levantamiento de la prohibición que afecta al Licenciado Vicente Lines Fournier, cédula de identidad uno-ochocientos treinta-novecientos treinta y siete para contratar sus servicios de abogacía con la Administración Pública, a partir de la fecha de la presente resolución y, por ende, para que pueda participar válidamente en los procedimientos de contratación administrativa promovidos por ella, en el rubro de servicios de abogacía.------------------------------------------------------------------------------------------NOTIFIQUESE. ---------------------------------------------------------------------------------------------------------- Lic. Elard Gonzalo Ortega Pérez Gerente Asociado JMC/chc CI: Archivo NN: 12292 (DCA-3219) NI: 19403, 20615 G: 2011000211-41 Lic. Jesús Ml. Mora Calderón Fiscalizador