PROGRAMA DE FORTALECIMIENTO DE LA DEMOCRACIA ARGENTINA JORNADA INFORMATIVA Código Civil y Comercial de la Nación Maximiliano F. Cáccaro Olazábal Septiembre 2015 Introducción a la reforma Desmitificación histórica de la reforma Reforma autoritaria o democrática. Argumentos Estado de la disciplina mercantil antes de la reforma Proceso de constitucionalización del derecho privado Paradigma dieciochesco: Código Civil como centro histórico del sistema jurídico Tergiversación del pensamiento de Alberdi Presentación de la reforma de 1968 por Borda (p) Transformación decimonónica del paradigma Alberdi y su pensamiento Los últimos 20 años – reforma constitucional de 1994 Paradigma de la reforma Nuevo paradigma jurídico: 2 dimensiones: Normativa: Visualización de la Constitución y Tratados en el nuevo Código Axiológica, valorativa o dikelógica: La constitución como recipiente de principios democráticos: Positivismo legalista vs. Esencialismo o trialismo Liberalismo político Liberalismo político Caracterización según Nino: Crítica a toda autoridad Neutralidad moral del Estado Autonomía personal Inviolabilidad de la persona Tolerancia Dignidad personal Límites del y al nuevo paradigma Casos de extrema injusticia o arbitrariedades: De la ley De las decisiones judiciales (vía recursiva) Relaciones entre el nuevo Código y la Constitución Título preliminar: Derecho: sistema vs. Ley: fuente Discusión sobre su inclusión: Argumentos: Histórico Pautas sobre fuente de interpretación: Sistema complejo: ley, principios y valores Diseño de líneas de base (diferente al Código Napoleónico) Importancia para el derecho mercantil, comercial, empresarial o económico del nuevo paradigma Relaciones entre la reforma y el derecho mercantil Ausencia de libro o título sobre derecho comercial Desaparición del concepto de comerciante y acto de comercio (art. 1 y 8 del Código de Comercio derogado): breve repaso Problema existencial del Derecho mercantil Planteamiento del problema Posibles posiciones: Extinción del derecho mercantil o comercial: argumentos Supervivencia del derecho mercantil o comercial: Derecho comercial como categoría histórica: características históricas del derecho comercial: Acumulación e intercambio como características históricas de un conjunto de actos Contratación en masa Regulación imperativa Publicidad de los actos Método de investigación: económica continuación Utilidad de un derecho comercial, mercantil o económico individualizado Teleología de los nombres como delimitadores de disciplinas: límite (sentido de la reforma) Nombre del nuevo código Unificación técnica y no dogmática (otros casos) Caso italiano No derogación de leyes especiales Imbricación del nuevo paradigma axiológico en el Derecho económico Alcance valorativo Límites: intención del legislador Conclusión: no desaparición pero si una reformulación necesaria: Posible consolidación del concepto de empresa en el derecho económico como nuevo eje Posible introducción del concepto más amplio de actividad económicamente organizada o pseudo-empresario como nuevo eje La empresa No existe concepto en derecho comercial, acudir a LCT, Ley transferencia fondo de comercio, economía La organización industrial, comercial, financiera, de servicios, profesional, agropecuaria o de cualquier otra índole que, generada por el ejercicio habitual de una actividad económica basada en la producción, extracción o cambio de bienes o en la prestación de servicios, utiliza como elemento fundamental para el cumplimiento de dicho fin la inversión de capital y/o el aporte de mano de obra, asumiendo en la obtención del beneficio el riesgo propio de la actividad que desarrolla. Dictamen DGI Posibles “desplazamientos” El comerciante por el empresario (o cuasi empresario: activ econ org que no llega a ser empresa) El acto de comercio por la actividad económicamente organizada El estatuto del comerciante por el estatuto del empresario Las leyes comerciales que mantienen su vigencia Leyes de contenido mercantil que actualmente integran, complementan o se encuentran incorporadas al Código de Comercio y no fueron derogadas (leyes complementarias) - Warrants (ley 928, 9463) - Prenda agraria (ley 9644) - Transferencias de fondos de comercio (Ley 11.867) - Seguros (ley 17.418) Las leyes comerciales que mantienen su vigencia - Letra de cambio y pagaré (Dto Ley 5965/63) - Martilleros y corredores parcialmente (Ley 20.266 y 25.028) - Cooperativas (Ley 20.337) - Sociedades del Estado (Ley 20.705) - Entidades financieras (Ley 21.526) - Marcas (Ley 22.362) - Obligaciones negociables (Ley 23.576) Las leyes comerciales que mantienen su vigencia - Defensa al consumidor (Ley 24.240) - Patentes (ley 24.481) - Cheques (Ley 24.452) - Concursos y quiebras (Ley 24.522) - Tarjetas de crédito (Ley 25.065) - Defensa de la competencia (Ley 25.156) - Prenda con registro (Dto 897/95) - Otros. Otras cuestiones “Desaparecen” los agentes auxiliares del comercio Leyes especiales no derogadas Corredores (una parte) Martilleros La ley general de sociedades 26.994 Un nuevo concepto de sociedad ARTICULO 1º — Habrá sociedad si una o más personas en forma organizada conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes o servicios, participando de los beneficios y soportando las pérdidas. La sociedad unipersonal sólo se podrá constituir como sociedad anónima. La sociedad unipersonal no puede constituirse por una sociedad unipersonal. Algunas reformas en el régimen de sociedades 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. Sociedad Unipersonal Cuestiones registrales Desaparición de la Irregularidad Sociedades entre cónyuges Generación de sociedades “simples” o “residuales” Sociedades socias Traslado de los Contratos Asociativos al Código Civil y Comercial 8. Remoción de causales disolutorias 9. Otras reformas de textos y coordinación 10. Contabilidad 1. Sociedad Unipersonal Prohibida antes – patrimonios de afectación Solo se permite bajo el tipo Sociedad Anónima No pueden constituir nuevas de la misma especie Capital integrado al suscribirse Denominación SAU No limita responsabilidad del empresario individual Dentro del 299 (fiscalización estatal permanente) 1. SAU - 299 Fiscalización estatal permanente. ARTICULO 299. — Las sociedades anónimas, además del control de constitución, quedan sujetas a la fiscalización de la autoridad de contralor de su domicilio, durante su funcionamiento, disolución y liquidación, en cualquiera de los siguientes casos: 1º) Hagan oferta pública de sus acciones o debentures; 2º) Tengan capital social superior a pesos argentinos quinientos ($a 500), monto éste que podrá ser actualizado por el Poder Ejecutivo, cada vez que lo estime necesario; 3º) Sean de economía mixta o se encuentren comprendidas en la Sección VI; 4º) Realicen operaciones de capitalización, ahorro o en cualquier forma requieran dinero o valores al público con promesas de prestaciones o beneficios futuros; 5º) Exploten concesiones o servicios públicos; 6º) Se trate de sociedad controlante de o controlada por otra sujeta a fiscalización, conforme a uno de los incisos anteriores. 7°) Se trate de Sociedades Anónimas Unipersonales. 1. SAU Directorio y sindicatura plural Número impar No menos de 3 miembros 2. El Registro Público Se deroga el RPC Nuevas normas para la registración (plazos 20 + 30) La no inscripción no acarrea irregularidad 3. Desaparición de la irregularidad Se mantiene principio de regularidad con inscripción No hay referencias al concepto de irregularidad No hay sanciones para Sociedad Socios Administradores Quienes actúan por la sociedad 4. Sociedades entre cónyuges Antes solo sociedades de responsabilidad limitada Desaparece problema de la nulidad de la sociedad “comercial de hecho” Podrán integrar todo tipo de sociedades 5. Sociedades simples, libres o residuales SECCION I: De la existencia de sociedad SECCION II: De la Forma, Prueba y Procedimiento SECCION III: Del régimen de nulidad SECCION IV: De las sociedades no constituidas según los tipos del Capítulo II y otros supuestos 5. Sociedades simples, libres o residuales Son las Atípicas Aquellas donde se omitieron requisitos esenciales Se incumplieron formalidades exigidas por la ley Régimen aplicable Oponibilidad del contrato entre socios Oponibilidad con terceros que conozcan Representación Invocable entre socios Invocable frente a terceros exhibiendo el contrato Responsabilidad Mancomunada y por partes iguales Excepción por convención particular o contrato social 5. Sociedades simples, libres o residuales Subsanación Iniciativa de la sociedad o de los socios Puede ordenarse judicialmente Puede decidir el juez si no hay acuerdo Tienen personería jurídica? Relación con acreedores de socios y sociales Se juzgan como sociedades típicas. Problemática con las SAU- posibles maniobras fraudulentas 6. Sociedades socias Sociedades por acciones solo pueden integrar Sociedades por acciones SRL Parte en cualquier contrato asociativo No se prevé sanción 7. Contratos asociativos No son sociedades, no forma parte de la ley Se trasladan al código ACE UT(E) Sociedades accidentales o en participación Se agregan Negocio en Participación Consorcios de cooperación Los de libre creación Contratos Asociativos Negocio en participación Una o mas operaciones Gestor – partícipe Responsabilidad frente 3os/ rendición cuentas Agrupaciones de colaboración Organización común – desarrollar, facilitar, fases de la actividad No tiene finalidad lucro Contrato, fondo común, inscripción RP Uniones transitorias Desarrollo o ejecución obras, servicios Contrato, libros 320, inscripción RP Consorcios de cooperación Org. común para … operaciones relacionadas con la actividad económica para mejorar resultados Contrato, inscripción RP, reglas contables, libro actas 8. Remoción de causales disolutorias Las causales de disolución podrás ser “removidas” por: Decisión del órgano de gobierno Eliminación de la causa que le dio origen Existencia de viabilidad económica y social de la subsistencia de la actividad de la sociedad Antes de que se cancele la inscripción Régimen de Concursos y Quiebras No se reforma LCQ pero hay disposiciones que impactan Ampliación de sujetos concursales (SAU y otras personas jurídicas a determinar – no consorcio de propiedad horizontal) Estudios clase A con forma de contratos asociativos Sindico responsabilidad de medios Títulos de crédito Se incorpora capítulo sobre Títulos Valores Se mantiene ley de cheques, letras de cambio y pagarés, warrants Posibilidad de generar títulos de libre creación (características) siempre que no se confundan con títulos legislados Títulos de crédito ARTICULO 1820.- Libertad de creación. Cualquier persona puede crear y emitir títulos valores en los tipos y condiciones que elija. Se comprende en esta facultad la denominación del tipo o clase de título, su forma de circulación con arreglo a las leyes generales, sus garantías, rescates, plazos, su calidad de convertible o no en otra clase de título, derechos de los terceros titulares y demás regulaciones que hacen a la configuración de los derechos de las partes interesadas, que deben expresarse con claridad y no prestarse a confusión con el tipo, denominación y condiciones de los títulos valores especialmente previstos en la legislación vigente. FIN Muchas gracias Formosa