Ediciones Jurisprudencia del Trabajo, C.A. Seguridad Social – Aplicación práctica PROCEDENCIA DE LA APLICACIÓN DEL TOPE DE DIEZ (10) SALARIOS MÍNIMOS POR PARTE DEL IVSS, EN EL RÉGIMEN PRESTACIONAL DE EMPLEO. La reforma de la Seguridad Social en Venezuela, tuvo sus raíces en la promulgación de la Ley Orgánica del Sistema de Seguridad Social Integral en 1997, encontrándose con un escenario desolador, debido a las diversas vacatio legis a la cual fue sometida sentenciando su inaplicabilidad e inoperatividad, por lo que se enfrentó a su inminente derogación, que se materializó con la entrada en vigencia de la Ley Orgánica del Sistema de Seguridad Social el 30 de diciembre de 2002, cuya última reforma data del 31 de julio de 2008. Esta Ley crea los Sistemas Prestacionales, los cuales a su vez están integrados por los Regímenes Prestacionales. Cada uno de estos Sistemas de Prestación Social, es desarrollado individualmente de forma compleja, estableciendo sus propios límites y parámetros, claro está, siguiendo las directrices implementadas por la Ley Orgánica del Sistema de Seguridad Social. En el caso particular del Régimen Prestacional de Empleo, éste tradicionalmente mantenía los mismos topes salariales que el Seguro Social, sin embargo, con la nueva normativa de la Seguridad Social la situación ha cambiado, puesto que se rigen cada uno por sus propias leyes especiales. Veamos a continuación la normativa aplicable al Régimen Prestacional de Empleo: Régimen Legal: Base Contributiva Artículo 116. LOSSS. “La base contributiva para el cálculo de las cotizaciones, tendrá como límite inferior el monto del salario mínimo obligatorio y como límite superior diez salarios mínimos, los cuales podrán ser modificados gradualmente conforme a lo establecido en las leyes de los regímenes prestacionales”. Ediciones Jurisprudencia del Trabajo, C.A. Seguridad Social – Aplicación práctica En este sentido, la Ley Orgánica del Sistema de Seguridad Social es condescendiente con los Sistemas Prestacionales, permitiendo manejar cada uno de ellos su propia base contributiva, es decir entre uno y diez salarios mínimos, salvo el Sistema Prestacional de Vivienda y Hábitat, sistema excluido del límite previo en virtud de la Reforma que sufrió la Ley Orgánica del Sistema de Seguridad Social el 31 de julio de 2008. A todas estas, se someten al imperio del artículo 116 de la LOSSS, el Sistema Prestacional de Salud y de Empleo; vista esta circunstancia no queda más que remitirnos a las normas especiales para verificar los límites allí reflejados. Tope del Régimen Prestacional de Empleo Señala el artículo 46 de la Ley de Régimen Prestacional de Empleo: “...La base contributiva para el cálculo de las cotizaciones correspondientes al Régimen Prestacional de Empleo, tiene como límite inferior el monto de un salario mínimo urbano y como límite superior diez salarios mínimos urbanos. Mediante el Reglamento de esta Ley se establecerá la forma de determinación de la cotización al Régimen Prestacional de Empleo para el trabajador o trabajadora dependiente de más de un empleador o empleadora”. Puede inferirse del texto que antecede, que los límites coinciden con aquellos establecidos en la Ley Orgánica del Sistema de Seguridad Social y por consecuencia al no pautar una media, se toma como tope en virtud de la norma, el tope de diez (10) salarios mínimos, hasta tanto se publique en Gaceta Oficial el Reglamento de la Ley que plantee una eventual disminución del mismo. Facultad del Seguro Social Obligatorio para exigir el Tope de los Diez (10) salarios mínimos: Ediciones Jurisprudencia del Trabajo, C.A. Seguridad Social – Aplicación práctica Analizando el marco legislativo, el artículo 47 de la Ley de Régimen Prestacional de Empleo, dirige el pago de la cotización a la Tesorería de la Seguridad Social dentro de los primeros cinco días de cada mes; por lo cual, se presenta una gran incongruencia vista la inoperatividad de la Tesorería de la Seguridad Social; por lo que pareciera imposible la ejecución de las cotizaciones en la forma y términos establecidos en la Ley de Régimen Prestacional de Empleo; véase un extracto el artículo en comento: “…El empleador o empleadora deberá descontar, al efectuar el pago del salario, el monto correspondiente a la cotización del trabajador o trabajadora, informar a éste en el mismo acto acerca de la retención efectuada, y enterarlo a la Tesorería de la Seguridad Social dentro de los primeros cinco días hábiles de cada mes…”(negritas nuestras). Del artículo que precede, se puede inferir que la Tesorería de la Seguridad Social es el organismo facultado para exigir las cotizaciones en la forma y términos descritas por el Régimen Prestacional de Empleo; se entiende adicionalmente que en definitiva éste será el organismo que administrará estos conceptos; sin embargo, debe acotarse que el artículo se refiere a la forma de enterar las cotizaciones una vez creada la Tesorería de Seguridad Social; allí surge otra interrogante ¿qué sucede transitoriamente? ¿Puede el IVSS, hacer cumplir estos parámetros? Al verificar la Disposición Transitoria Primera de la Ley de Régimen Prestacional de Empleo nos percatamos de que autoriza plenamente al Instituto Venezolano de los Seguros Sociales (IVSS) efectuar la recaudación de las cotizaciones y el pago de las prestaciones dinerarias previstas en la Ley de Régimen Prestacional de Empleo, hasta tanto se cree la Tesorería de la Seguridad Social: “hasta tanto entre en funcionamiento la Tesorería de Seguridad Social, la recaudación de las cotizaciones y pago de las prestaciones dinerarias previstas en esta Ley, a los trabajadores y trabajadoras, será efectuada por el Instituto Venezolano de los Seguros Sociales” Ediciones Jurisprudencia del Trabajo, C.A. Seguridad Social – Aplicación práctica La Ley de Régimen Prestacional de Empleo autoriza sin duda alguna al Instituto Venezolano de los Seguros Sociales para que efectúe la administración de las cotizaciones llenando los extremos del artículo 46 de la LRPE, es decir, es totalmente viable el límite máximo de la base contributiva de diez (10) salarios mínimos; por otra parte, se eleva la cotización a dos coma cincuenta por ciento (2,50%) del salario normal del aportante y adicionalmente puede aplicarlo transitoriamente el Instituto Venezolano de los Seguros Sociales. Finalmente, es importante destacar que el nuevo tope salarial deberá ser considerado a los efectos de otorgarle al trabajador cesante, una prestación mensual, equivalente al sesenta por ciento (60%) del monto resultante de promediar el salario mensual utilizado para calcular las cotizaciones durante los últimos doce meses de trabajo anteriores a la cesantía.