Rescisión del contrato de distribución y obligación de preaviso

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La recisión del contrato de
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distribución y la obligación del
preaviso.
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Texto Monográfico
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Técnica Forense1
2013
2
Índice
1. Introducción del tema monográfico……..…Pág. 2
1.1Contrato innominado, tipicidad social, caracteres
y
régimen
jurídico
aplicable………………………………………….Pág. 2
Téc
nica
Fore
nse
1
2. Análisis de la rescisión unilateral del contrato
………………………………………………………Pág. 5
3. Análisis jurisprudencial………………………Pág. 8
4. Formas de realizar la rescisión unilateral…Pág. 11
5. Análisis desde el punto de vista forense y
práctico………………………………………….Pág. 13
6. Conclusión………………………………...…Pág. 15
7. Bibliografía……………………………………Pág.17
3
La obligación del preaviso que deben realizar las partes
contratantes al querer rescindir un contrato de
distribución y su régimen de responsabilidad.
Introducción
Contrato innominado, tipicidad social, caracteres y
Téc
nica
Fore
nse
1
E
régimen jurídico aplicable.
ste tema del preaviso en los contratos de distribución es un tema
de gran importancia en el tráfico comercial como en el ambiente
jurídico que trata la doctrina civilista así como la doctrina
comercial. Debido a esto fue que recabando bibliografía tanto en
materia civil como comercial y la jurisprudencia nacional hablan acerca de esto y
encontramos que nos encontramos, y ya dando un adelanto, dentro del régimen
de la responsabilidad contractual, a pesar que en los casos de no existir un
contrato escrito de distribución algunos juzgados la han entendido dentro de la
responsabilidad extracontractual.
Primero atenderemos al significado del contrato de distribución “el cual es un
contrato marco se ha expresado que siendo imposible aportar una definición que
se amolde a todas las particularidades que tiene la figura , solo cabe brindar un
concepto genérico de ella , pudiendo caracterizarse al instituto diciendo que es el
contrato en que el empresario comercial actúa profesionalmente por su propia
4
cuenta intermediando , en una actividad económica que indirectamente relaciona
al productor de bienes y servicios con el consumidor”( 1)
Este contrato no lo encontramos regulado ni en el código civil ni en el código de
comercio por lo cual nos encontramos con un contrato que no esta tipificado (o
innominado como dice Merlinski), en ninguna ley pero si lo esta en la relación
mercantil por los usos y costumbres lo que le da una tipicidad social.
Del
T é cclásico contrato de compraventa hemos desembocado en la actualidad de
nica
Fore
intermediación
comercial que adquiere diversas formas, según las necesidades de
nse
1 comerciantes y la finalidad por ellos perseguida o las circunstancias que lo
los
rodean.
Para la jurisprudencia nacional, el contrato de distribución, es una sub especie del
contrato de empresa es aquel cuya función es intermediar en o facilitar el
desplazamiento o circulación de bienes y servicios desde el lugar de su
producción hasta su entrega al consumidor y abarcando una variedad de
convenios. (2)
Este contrato como caracteres ser un contrato consensual, porque se
perfecciona con el simple consentimiento de los contratantes no se requiere
solemnidad. Es un contrato bilateral de la celebración del contrato surgen
obligaciones que podemos considerar equivalentes.
1 LJU tomo 130 años 2004 caso 14865).
2 Merlinski, Ricardo. Modernas formas de distribución comercial Pag.17)
5
En tercer lugar es un contrato oneroso del contrato surgen cargas para ambas
partes que significan otras tantas ventajas reciprocas.
En cuarto lugar es un contrato conmutativo de él nacen obligaciones ciertas y
determinadas para las partes obligaciones que son perfectamente apreciables en
el propio momento en que perfecciona la contratación.
En quinto lugar es intuito personae
cada una de las
partes
T é c tiene en cuenta las cualidades y condiciones
propias de la otra
nica
F o r prestar
e
para
su consentimiento de otra manera no lo
nse
1
También
vemos que es un contrato de tracto sucesivo no
haría.
se agota con la
prestación y contraprestación es de ejecución continuada.
Dentro de los elementos podemos encontrar los elementos
esenciales
naturales
accidentales.
y
Dentro de los naturales podemos encontrar el plazo y la duración del contrato esto
nos puede dar una idea de que estamos hablando.
Un tema muy delicado acerca de los contratos de distribución es acerca de la
posibilidad de rescindir el contrato de manera unilateral cuando este no tiene un
plazo determinado y aquí es a donde vamos a hacer énfasis.
Análisis de la posibilidad de rescindir un contrato de
manera unilateral.
6
Merlinski en su libro habla de que ambas partes tienen el derecho a no renovar el
contrato llegando a su finalización ya que al distribuidor puede no convenirle ya
sea la zona, ya sea la mercadería ya sean las condiciones de trabajo; y al
productor puede no convenirle la persona del distribuidor. En merito de esto se
nos hace pensar no sea posible una reconducción tacita del contrato a la
Téc
terminación
del plazo, ambas partes pueden no convenir expresamente la
nica
Fore
renovación
del contrato.
nse
1
Esto también se extiende la obligación de actuar de buena fe con que deben
ejecutarse los contratos (articulo 1291 código civil)
Es por ello que no se debe actuar abusivamente especialmente en estos contratos
de duración.
Lo que es necesario que el productor comunicara al distribuidor mediante un
preaviso con antelación adecuada que no se renovara el contrato.
Al ser este un contrato que se considera intuito persona las características que
tenga el co-contratante son esenciales para la concertación del negocio y una vez
perdida la confianza se ha perdido gran parte del negocio.
Esta facultad puede abrirse por varias circunstancias que podemos ver como son
el rebus sic stantibus que permite que el contrato sigue mientras las circunstancias
de hecho no cambien y desvirtúen el negocio , y otra es la clausula de hardship o
de excesiva onerosidad, clausula que es muy común en el derecho europeo .
7
La clausula de rebus sic stantibus es de ya larga data entre nosotros y no
deviene en gran importancia para este análisis. Pero si la clausula de hardship.
“La palabra hardship es comúnmente empleada en los contratos internacionales,
para designar un tipo especial de clausulas .estas clausulas justamente definen el
limite de la responsabilidad contractual y proporcionan un sistema complementario
para la distribución de los riesgos y costos entre las partes, proporcionando una
solución
flexible respecto a los problemas generados por acontecimientos
Téc
nica
Fore
imprevistos.
Estas clausulas no son tan comunes en el ámbito nacional. Esto torna
nse
1
especialmente
relevante para la existencia de normas que prevean el régimen
aplicable en caso de una modificación sobrevenida e imprevisible de las
circunstancias que alteran sustancialmente el equilibrio de las prestaciones
pactadas en el contrato. (3) Este tema nos lleva a pensar que este tema del
hardship podría modificar el régimen de responsabilidad ya que siempre en este
tipo de contrato como el de distribución podrían hacerse valer este régimen.
Como habrá de verse siempre nos encontramos en el ámbito de los contratos y de
la responsabilidad contractual.
Veremos que el tema de la terminación de los contratos de distribución sin plazo
de vencimiento es lo que acarrea los mayores problemas.
Es un principio conocido que cuando o se ha pactado un plazo de duración del
contrato, ambas partes puede denunciarlo con entera libertad. Pero aquí como
arriba habíamos señalado corre la regla de la buena fe, la doctrina considera
3 López
Rodríguez, Carlos revista de derecho comercial tercera época. El hardship o la
alteración sobrevenida de las circunstancias en el derecho europeo .Págs. 250 y 251.
8
que puede ser que el distribuidor tenga su único medio de subsistencia en ese
negocio, por lo que resulta imperioso que quien tiene intención de denunciar el
contrato, tome los recaudos validos para que el distribuidor pueda encontrar un
medio alternativo de procurarse el ingreso que se
vera
repentinamente sin el. O sea esa denuncia no
puede
ser
intempestiva.
Recabando
datos de información con empresas que
Téc
nica
F o r ede la distribución lo que se hace es que en el
ramo
nse
la1 clausula de rescindir unilateralmente pero con un
prudencial que puede ser de 30 a 180 días
se
dedican
al
contrato se pacta
aviso
dependiendo del
negocio y del tipo de distribución que se trate.
Debemos ver lo que expresa la doctrina en el tema de que puede estar pactado en
el contrato la posibilidad de rescindir unilateral exponiendo una justa causa, y la
rescisión unilateral sin expresión de causa en los contratos de plazo indeterminado
en los cuales la jurisprudencia utiliza, según Bergstein el test de los dos pasos. (4)
Lo que para este punto de vista, “el test sirve para la configuración del abuso de
derecho, analizar las justas causas de extinción (por que estas excluyen de
responsabilidad) es recién en su defecto que corresponde ingresar a una segunda
etapa de evaluación el tamiz de la buena fe que en materia de los contratos de
distribución implica un preaviso razonable una duración mínima del contrato”, etc.
Bergstein, Jonás .La extinción del contrato de distribución 2da edición ampliada año
2010 pág. 184 a 186.)
4
9
Lo que se pasara a examinar en adelante es como toma la jurisprudencia
Análisis Jurisprudencial del tema monográfico
La jurisprudencia en este caso es firme y monolítica en entender aún en el caso de
los contratos de plazo indeterminado que nos encontramos dentro de la
Téc
nica
responsabilidad
contractual (5) pero en lo que no se ve un acuerdo es en encontrar
Fore
nse
un
término o plazo de preaviso común para todas las situaciones en que esto pasa
1
y tendremos que ir caso por caso indicando que plazo es el razonable para cada
situación concreta.
Por ejemplo el TAC 1° (6) entendió en sentencia del año 1992 que confirmando una
sentencia de juzgado civil que para un contrato de distribución a la que las partes
en un principio había llamado “convenio de compra ventas”,” en los contratos de
ejecución continuada con los que se satisface necesidades que se prolongan en el
tiempo, tiene plena vigencia el derecho al receso unilateral. Siempre que se
estipulen sin plazo, porque nadie puede obligarse a perpetuidad”. (7) Las partes
pueden regular la forma en que el receso habrá de hacerse .En este caso la no
renovación de las concesiones como consecuencias del vencimiento del plazo
pactado, o el cese de dichas concesiones por el desistimiento unilateral también
TAC1° LJU , Tomo 131 caso 14959 año 2003, LJU tomo 107 caso 12303 año 1992, LJU
tomo 130 caso 14865 año 2004.y TAC 4° LJU tomo 120 caso 13829 año 1999)
6 LJU Tomo 107 caso 12303 año 1992
7 Gamarra, Jorge Tomo XV Tratado de Derecho Civil Pag.184.
5
10
pactado en ese contrato, no genera responsabilidad pues expresa previsiones una
de las cuales podría haberse configurado en cualquier momento no habría
plasmado una actitud abusiva y contraria a los principios de buena fe y de
igualdad según los artículos 1321 y 1291 del código civil. En este caso particular
los contratos que se examinan en la sentencia las partes convinieron libremente y
nada obligaba a renovarlos más adelante en la sentencia habla acerca de que
para
T é cque exista abuso de derecho es necesaria la demostración de la intención de
nica
Fore
perjudicar
que no está evidenciada en el caso como condición para exigir la
nse
1
responsabilidad
del autor del presunto daño. Encontramos como conclusión a este
caso que data del año 1992 que no se había violado el principio general del
artículo 1291 del código civil y que no existía abuso de derecho.
Por lo que sale del análisis sumario de esta sentencia el TAC 1° nada hablo de
cuál debe ser el plazo de preaviso mínimo, correcto, o necesario para no generar
un daño.
En una sentencia de este mismo TAC 1° del año 2003 el tribunal entendió que el
contrato de distribución era un contrato marco algo que adelantamos en la
definición de este trabajo sus caracteres y diferenciándolo del contrato de
franchising , tema que queda fuera de nuestro análisis, el tribunal entendió que
cuando no hay una regulación específica de este tipo de contratos debe irse a la
regulación general del artículo 191 del código de comercio y siguientes y habla
acerca de que en los contratos de tracto sucesivo ya que por medio de él se anula
una relación destinada a prolongarse en el tiempo no pudiendo cumplirse el objeto
11
del contrato, mediante uno o más actos determinados. En estos contratos se
admite el mutuo disenso esto es que las partes que llevaron a la formulación del
contrato concurrieron a su disolución. Tampoco se encuentra que se hable en ella
de un plazo de preaviso que se tome como norma o como ejemplo para los demás
casos que han de suscitarse.
En otra sentencia en este caso del TAC 4°
8
( )
embargo encontrarse dentro de la
responsabilidad
extracontractual. Donde los temas a entenderse eran la extinción
Téc
nica
F oun
r e contrato de distribución con plazo indeterminado, el ejercicio del receso
de
nse
1
unilateral,
la admisión de esta y la ilicitud y sus criterios de examen. Al
encontrarnos dentro de la responsabilidad extra contractual no vamos a tener el
tema de los plazos preestablecidos ya que en este régimen se basa no en el
incumplimiento de una obligación pre constituida mediante un contrato sino que
esta se basa en la violación de una obligación genérica de no dañar, y aquí es
donde mejor se ve lo de la buena fe. Y solo tomamos esta sentencia para ver
cómo va evolucionando la jurisprudencia en estos diferentes casos.
Lo que vemos como un síntoma común es que en ninguna de estas sentencias de
diferente tribunal con diferente formación y con diferencia en años es que en
ninguna se toma un plazo que nos sirva como referencia, como si se ha
arriesgado a tomar la doctrina, para el preaviso que debe realizar una de las
partes contratantes al querer rescindir un contrato de distribución.
8 LJU,
Tomo 120 caso 13829 año 1999
12
Lo que sí nos ha quedado en claro es que nos encontramos plenamente dentro
del régimen de la responsabilidad contractual y se aplica a todas ellas sus normas
sustanciales y procesales.
Formas de realizar la rescisión unilateral.
Como ya vimos esto depende a si ya se planteo en el contrato una vez redactado
Téc
nica
elF omismo,
y el otro tema de importancia es si se denuncia el contrato habiendo
re
nse
plazo
vigente o sin él.
1
En caso de que esta rescisión se realice haciendo valer una clausula de recisión
unilateral ya sea por lo ya expresado del rebus sic stantibus o por la llamada
clausula de hardship, habiendo plazo vigente no encontramos ninguna dificultad
siempre que en esta clausula se expresa la forma de realizarla en donde ingresa
nuestro tema de estudio que es la obligación del preaviso y la duración del mismo.
Si no es con esa fórmula, ahí encontramos el problema. El de la finalización del
contrato de distribución con plazo indeterminado. En esto ya sea porque no se
pactó en forma expresa un tiempo mínimo de duración, o en aquellos casos en los
cuales habiendo pactado un plazo de duración, al llegar a este las partes
continuaron libremente cumpliendo con sus obligaciones. La ausencia de
regulación nacional en este tema también es evidente, por lo que aquí rige la
autonomía de la voluntad de las partes. Lo que sucede como es de prever es que
las partes tienen el derecho de rescindir en caso de no estar expresamente
13
pactado de retirarse cuando gusten. Tener cuidado que esto no significa el libre
albedrio sino que deben evitar abusar de este derecho causando un daño al
tercero. Aquí entramos en la recta final del análisis normativo del tema desde el
punto de vista sustancial diciendo que esta actitud puede causar daños contra
terceros en algunos casos millonarios como indica la práctica por lo que habrá que
tener cuidado en el uso de esta discrecionalidad. Por ejemplo Bergstein entiende
que
T é cel haber existencias de justa causa para rescindir elimina la posibilidad de un
nica
F o r ede derecho.
abuso
nse
1
Análisis desde el punto de vista forense y práctico.
Desde el punto de vista forense vemos que este tipo de acciones para obligar al
contratante al preaviso ala querer rescindir un contrato de distribución deberá ir
por un procedimiento ordinario del 343 del código general del proceso.
En estos casos de las cosas más difíciles son la prueba de que se realizo el
preaviso en tiempo y forma.
Esta normalmente es realizada mediante documentos ya sean cartas escritas
entre las propias partes en que se comunican que ya no seguirán trabajando con
14
el distribuidor, o que al no haber llegado a las ventas establecidas en el contrato
de distribución la parte prescindirá de sus servicios, y todas esas formas son
perfectamente validas, y de utilización normal por los comerciantes.
Pero se plantea el problema cuando hay una actitud encubierta de no renovar el
contrato pero una de las partes sea por el motivo que sea, no deja ver su actitud
de no renovar hasta la fecha de reconducir el contrato, o se le obliga al distribuidor
aT realizar
una inversión monetaria en insumos y maquinaria e instalaciones por
éc
nica
F o r e y luego el fabricante toma la decisión de no trabajar más con ese
ejemplo
nse
1
distribuidor
o pone a otro en su misma zona de influencia o exclusividad.
Ahí habrá que verse lo que ut supra explicábamos del test de los dos pasos del
que habla Bergstein en su extinción del contrato de distribución.
En ese caso habrá que ver la intención de dañar que se dejo en ese acto y luego
ver que daños habrá de indemnizarse.
Para esto habrá que demostrar en la demanda cabalmente los daños reclamados
según artículo 139 del Código General del Proceso.
En el tema del lucro cesante se debe indemnizar la perdida de utilidad obtenida
por la privación de la actividad durante el periodo necesario para restablecer el
ciclo de operaciones comerciales”. (9)
Sobre el daño moral se entiende por la doctrina más destacada la improcedencia
de la reclamación de este daño.
9 Marzorati, Osvaldo “sistemas de distribución comercial”
15
El análisis de este tema desde la práctica comercial como se adelantara en la
introducción es muy importante , debido a que muchas veces los distribuidores no
son siempre grandes empresas multinacionales que tienen un caudal y una
clientela importante sino pequeñas empresas que dependen necesariamente del
producto como forma de sustentación de su actividad comercial , dentro del rubro
distribución coinciden que tener un régimen de preaviso legal o por lo menos fijado
por
T é la
c justicia para tener como referencia para contratar seria de gran ayuda y
nica
F o r e esa incertidumbre siempre que se comienza con un negocio como sucede
bajaría
nse
1 grandes mercaderías que muchas veces se vuelve de difícil entrada al
con
mercado.
Fijar como lo vimos por la doctrina en un mínimo de 30 y un máximo de 180
dependiendo de los casos nos parece un plazo correcto debido a que hay
actividades más dinámicas que otras que necesitan de más tiempo para poder
conseguir otro proveedor que mantenga la actividad en la forma en que a tenia
antes de la rescisión.
Conclusión
Luego de haber examinado nuestra doctrina nacional y la doctrina extranjera y de
haber examinado la jurisprudencia nacional podemos decir que el tema en
examen , el de la obligación del preaviso de las partes contratantes al querer
rescindir un contrato de distribución , en primer lugar podemos establecer que nos
16
encontramos dentro del régimen de la responsabilidad contractual por lo que se
aplican a esto todas las normas sustantivas como fueron expresadas y también las
normas procesales en el cual ya se hizo expresa mención en el capitulo anterior.
En segundo lugar vimos que la jurisprudencia no fija ningún plazo como un rango
a tomar como referencia lo que podría llevar a interpretaciones tan cambiantes
como podría ser la formación de un tribunal o el cambio en el tiempo.
Por
T é ceso se propone un cambio a nivel legislativo que regule el tema de la
nica
Fore
distribución
y su régimen de responsabilidad por la obligación de realizar preavisos
nse
al1 rescindir un contrato de distribución.
Este tema de gran importancia en la vida jurídica no solo importa a quienes
ejercemos como juristas sino también en la vida comercial, tanto para
distribuidores como para fabricantes. Los cuales tienen la imperiosa necesidad de
saber ante que riesgos se enfrentan a la hora de realizar estas actividades, así
como en el momento de que esta deje de tener éxitos, poder salir de ella sin
problemas o por lo menos con la menor cantidad de daños, que en los tiempos
que corren y de la actividad que nos convoca, atrae muchos capitales.
Desde el punto de vista práctico pudimos ver algunas formas y el plazo en el que
la doctrina ha entendido que es el prudencial para hacer este preaviso.
Entendemos que las formas son de las más variadas y que esto ya que este
trabajo deviene a un trabajo monográfico de técnica forense I entendemos que
esto es importante. Ver como se prueba el daño, cuales pueden reclamarse, con
qué instrumentos.
17
Por quedar en el final , no menos importante el valor justicia, esta que muchos
juristas dejan de lado por la certeza , por la confianza , por la letra sobre el valor
que ellas reflejan entendemos que establecer un plazo de preaviso en alguna
nueva reforma tanto sea en la legislación comercial como civil seria de gran
importancia en este tema. Ya que se habla; de la igualdad, la buena fe; también se
debería velar por la justicia valor que se nos ha perdido con el tiempo pero que no
por
T é eso
c debemos dejar de buscar.
nica
F o reso
e entendemos que la justicia la estamos buscando por ajustar esas cosas
Por
nse
1 por entender que están bien y porque siempre se hicieron deben de seguir de
que
esa manera , debemos luchar por la justicia para que mediante estas maniobras,
como vimos en este trabajo.
Bibliografía
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Bergstein, edición FCU
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 Revista de la justicia uruguaya tomo 131, 107, 120, 130