Oficio 220-092883 Del 17 de Octubre de 2012

Oficio 220-092883 Del 17 de Octubre de 2012
ASUNTO: Prestamos de socios a las Sociedades Comerciales
Me refiero a su comunicación radicada con el número 2012-01—271089, mediante la cual por conducto
de la Superintendencia Financiera de Colombia, consulta si los accionistas de una SAS le prestan dinero
a la empresa de la cual son accionistas, pueden cobrar intereses? Cual es el tipo de ese interés? Si
puede cobrar el 3.7%.
Al respecto, antes de responder la referida consulta, me permito aclararle que las consultas que se
presentan a esta Entidad se resuelven de manera general, abstracta e impersonal, de acuerdo con las
facultades conferidas en ejercicio de las atribuciones de inspección, vigilancia y control de las sociedades
comerciales expresamente señaladas en la Ley 222 de 1995 y se circunscribe a hacer claridad en cuanto
al texto de las normas de manera general, para lo cual armoniza las disposiciones en su conjunto de
acuerdo al asunto que se trate y emite su concepto, el que en ningún caso tiene como fin el
asesoramiento.
De acuerdo con lo manifestado en la consulta, se trata de una sociedad constituida en el país bajo el tipo
de SAS, bajo la forma de sociedad comercial, contrato por el cual de acuerdo con el artículo 98 del
Código de Comercio, “ dos o más personas se obligan a hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros
bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre sí las utilidades obtenidas en la empresa o
actividad social” y que a su vez, por virtud del artículo 1°, de la Ley 1258 de 2008, podrá constituirse
por una o varias personas naturales o jurídicas y solo una vez inscrita en el Registro Mercantil, forma
una personalidad jurídica distinta de los socios individualmente considerados ( artículo 2 de la ley 1258
de 2008)
Así, pues y comoquiera que la inquietud a apunta a establecer cual sería la regulación aplicable a los
dineros que entregaron en préstamo los socios a la compañía, se hace necesario señalar la regulación
legal aplicable a las SAS, para lo cual es preciso citar el artículo 45 de la citada ley 1258 que al respecto
dispone lo siguiente: REMISIÓN. En lo no previsto en la presente ley, la sociedad por acciones
simplificada se regirá por las disposiciones contenidas en los estatutos sociales, por las normas legales
que rigen a la sociedad anónima y, en su defecto, en cuanto no resulten contradictorias, por las
disposiciones generales que rigen a las sociedades previstas en el Código de Comercio. Así mismo, las
sociedades por acciones simplificadas estarán sujetas a la inspección, vigilancia o control de la
Superintendencia de Sociedades, según las normas legales pertinentes.
Previas las precisiones que anteceden, las inquietudes propuestas, podrían resolverse de la siguiente
manera:
1) Si los dineros fueron entregados a título de préstamo al tiempo de la constitución de la sociedad:
A la luz del artículo 141 del Código de comercio, las remuneraciones o ventajas particulares a favor de
los promotores para compensarles sus servicios y gastos justificados, deberán constar en la escritura de
constitución y solamente consistirán en una participación en las utilidades líquidas, distribuibles entre
ellos en la forma prevista en los estatutos, sin exceder en total del quince por ciento de las mismas y por
un lapso no superior de cinco años, contados a partir del primer ejercicio que registro utilidades, o con
estas mismas limitaciones, en un privilegio económico para las partes de interés, cuotas o acciones que
ellos suscriban al tiempo de la constitución y paguen en dinero u otros bienes tangibles
2).Si los dineros entregados a título de préstamo a la sociedad, se entregaron con posterioridad a la
constitución:
En el entendido que la finalidad de los dineros prestados por los socios, fue la de contribuir al
funcionamiento de la sociedad, la regla aplicable es la prevista por el artículo 75 del Decreto 2649 de
1993, que al respecto establece: “ Las cuentas y documentos por pagar representan las obligaciones a
cargo del ente económico originadas en bienes o en servicios recibidos. Se deben registrar por separado
las obligaciones de importancia, tales como las que existan a favor de proveedores, vinculados
económicos, directores, propietarios del ente y otros acreedores” .
El Plan Único de Cuentas para Comerciantes, en la descripción del Grupo 23-Cuentas por Pagar-Cuenta
2355-Deudas con Accionistas o Socios-, indica: “ Registra el valor a cargo del ente económico y a favor
de los socios y/o accionistas por concepto de préstamos, pagos efectuados por ellos y demás importes a
favor de éstos. Se excluyen de estas cuentas los dividendos y participaciones por pagar, las cuales se
deben registrar en la cuenta 2360” .
Lo expuesto, sin perder de vista que tal y como lo dispone el artículo 99 del Código de Comercio, la
capacidad de la sociedad se circunscribe al desarrollo de la empresa o actividad prevista en su objeto en
el que se entenderán incluidos los actos directamente relacionados con el mismo y los que tengan como
finalidad ejercer los derechos o cumplir las obligaciones legal, o convencionalmente derivadas de la
existencia o actividad de la sociedad, presupuesto del que se infiere que si la sociedad no tiene por
objeto la actividad de mutuo y que la finalidad de los socios al efectuar los préstamos, era la de lograr
mayor rentabilidad en la empresa, a juicio de esta Oficina, éste valor, debería verse compensado por el
mayor valor de las utilidades sociales y no mediante los intereses causados en la operación de mutuo.
En todo caso, las sumas adeudadas a los socios o accionistas, distintas a los aportes efectuados por
éstos a la sociedad, además de tener origen en operaciones desarrolladas por la compañía dentro de los
límites de su capacidad, son consideradas como un pasivo externo, y deben pagarse de acuerdo al
contrato celebrado entre la sociedad y los socios; frente al interés que debe ser pagado por la sociedad
es un tema ajeno a nuestra competencia y propio de un negocio que se supedita a acuerdos entre
particulares, así sea la sociedad y sus accionistas, respetando en todo caso el interés de terceros
afectados pero no vinculados al contrato.
En los anteriores términos se han atendido sus inquietudes, no sin antes advertirle que el presente oficio
tiene los alcances del artículo 27 del Código de Procedimiento y de lo Contencioso Administrativo.