SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES Concepto

SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES
Concepto Jurídico
Concepto 62884
30 de Noviembre de 2004
Ref: Responsabilidad de los socios en la sociedad colectiva.
Me refiero a su comunicación radicada con el número 2004-01-146817, mediante la cual solicita explicación sobre los
alcances del artículo 294 del Código de Comercio, en cuanto a la responsabilidad subsidiaria de los socios gestores o
colectivos y en que eventos esta responsabilidad puede convertirse en principal y si en el caso de un proceso ordinario
laboral, en donde se demandó a la persona jurídica y resultó condenada y existiendo la necesidad de interponer el
proceso ejecutivo por el no pago de la condena a esa persona jurídica, puede tenerse dicho proceso ordinario como un
requerimiento judicial que permita vincular los bienes personales de los socios gestores dentro del proceso ejecutivo.
Adicionalmente, en el evento de tener que iniciar acción ordinaria en contra de los socios gestores, en su concepto desde
cuando tendría que contarse el término de prescripción de la acción.
Sobre el particular me permito manifestarle que en relación con el tema planteado, el doctor José Gabino Pinzón en su
obra "Sociedades Comerciales tipos o formas de sociedades volumen ll ", en torno al análisis del artículo 294, del Código
de Comercio, páginas 28 y 29, señala:
"a) La responsabilidad de los socios, sin dejar de ser solidaria, es meramente subsidiaria, como se prevé expresamente
en el ya citado artículo 294 del Código, según el cual "esta responsabilidad solo podrá deducirse contra los socios cuando
se demuestre, aun extrajudicialmente, que la sociedad ha sido requerida vanamente para el pago". Lo cual es apenas
lógico dentro del sistema de la sociedad persona jurídica, puesto que es esta, como sujeto de derechos y de obligaciones
distinto de los socios individualmente considerados, la que se obliga ante terceros con los negocios propios del objeto
social; y son consecuencialmente los bienes sociales los que constituyen la prenda común de los acreedores sociales y
los que están sujetos a su persecución judicial para el pago de sus créditos. Así es como entre la sociedad y los socios
se configura una relación jurídica análoga a la que media entre el deudor y su fiador, con la salvedad de que los socios
gozan de un beneficio de excusión reconocido expresamente por el artículo 294 del Código de Comercio, sin sujeción a
las condiciones previstas en el artículo 2384 del Código Civil. Porque los socios tienen derecho a hacer valer ante los
acreedores de la sociedad las consecuencias o efectos de la separación de patrimonios producida con la personificación
jurídica de la sociedad a fin de que sean perseguidos en primer lugar los bienes sociales. Y en tal sentido, o para reforzar
esta conclusión, son pertinentes los artículos 243 y 1944 del mismo Código, en los cuales es muy clara la idea de que la
responsabilidad de los socios solamente puede hacerse efectiva en caso de insuficiencia de los activos sociales.
b) Desde luego que en el plan de fijar con claridad y con unidad orgánica el sistema de la responsabilidad de los socios
hay que relacionar unas con otras las disposiciones del Código en las cuales se regula la cuestión. Así es como la
exigencia del requerimiento previo a la sociedad, de que se habla en el artículo 294, apenas es un desarrollo de la idea
que inspira los artículos 243 y 1944, en los cuales es explícito el Código en que solamente haya acción contra los socios
en el caso de que sean insuficientes los activos sociales. Porque el vano y vago requerimiento previsto en el artículo 294
no puede entenderse sino en armonía con el sistema que inspira los artículos 243 y 1944; es decir, solo puede decirse
que la sociedad "ha sido requerida vanamente para el pago" cuando se ha intentado inútilmente o sin resultado efectivo
el pago; cosa que solo puede ocurrir, a su vez, cuando la sociedad carezca de activos suficientes para tal fin, ya que
mientras los tenga siempre podrá ser útil o no en vano ese requerimiento; con mayor razón si el socio, lo mismo que el
fiador, tiene derecho a pedir que se persigan los bienes de la sociedad antes que sus bienes personales, según lo ya
expresado. Lo cual quiere decir, en síntesis, que los socios de la colectiva pueden proponer siempre contra las acciones
de los acreedores sociales la excepción de existencia de bienes sociales suficientes para el pago" (la negrilla no es del
texto).
Por lo tanto, la respuesta a su inquietud en cuanto si la responsabilidad subsidiaria, puede volverse principal, a juicio de
este despacho, es negativa, toda vez que esta posibilidad rompería el principio legal que determina la separación de la
responsabilidad de los socios por las operaciones que celebre la sociedad en ejercicio de su objeto social, sea cual sea el
tipo de sociedad que se constituya, por ser una persona jurídica distinta de los socios individualmente considerados; de
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otra parte, de acuerdo con el texto transcrito, la responsabilidad subsidiaria de los socios, puede hacerse efectiva,
siempre que se hubiere requerido a la sociedad y se establezca que no tiene activos suficientes para responder por las
obligaciones.
En cuanto al término de prescripción de la acción, está sujeta a la prescripción de las obligaciones laborales propia de
una disciplina legal distinta de la comercial, ajena al tema del derecho mercantil que es que le compete a este organismo,
por lo que le sugiero consultar en el Ministerio del Trabajo y Seguridad Social.
En los anteriores términos espero haber satisfecho su inquietud, no sin antes advertirle que el presente concepto tiene los
efectos previstos por el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.
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