Servicios funerarios - Barreras

RESUMEN
Servicios funerarios - Barreras
Una Asociación informa sobre la existencia de múltiples barreras en el sector de los servicios
funerarios. En concreto:
• Autorización administrativa de traslado del cadáver entre Comunidades Autónomas
• Conservación y embalsamamiento.
• Salas velatorio en instalaciones públicas con concesionarios privados.
• Aseguradoras.
• Centros hospitalarios, residencias de ancianos.
Como solución planteada al caso, el informe de valoración final recoge que:
-
La normativa que contiene las prácticas señaladas en este informe como directamente
contrarias a la LGUM podría considerarse implícitamente derogada por la misma.
En concreto cabe señalar que el informe recoge que el que algunas ordenanzas
municipales establezcan que el traslado de cadáveres sólo pueda ser realizado por
empresas establecidas y autorizadas en origen o en destino contraviene frontalmente lo
establecido en los artículos 6, 18.2.b), 19 y 20 de la LGUM, por lo que estas disposiciones
deben considerarse tácitamente derogadas.
-
El Ministerio de Economía y Competitividad y el Ministerio de Sanidad, Servicios Sociales
e Igualdad, se comprometen a realizar las actuaciones necesarias para la aprobación de
una iniciativa normativa de regulación de los servicios funerarios que garantice la plena
adaptación a los principios establecidos en la Ley 20/2013, de 9 de diciembre, de garantía
de la unidad de mercado (LGUM). Esta normativa, en concreto, contendrá disposiciones
específicas relativas a las barreras identificadas para garantizar que la regulación de las
mismas se realiza de una manera necesaria y proporcionada.
Informe final
Informe CNMC
Informe Andalucía ADCA
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I. INTRODUCCIÓN
Con fecha 1-07-14, ha tenido entrada en la Secretaría del Consejo para la
Unidad de Mercado, escrito de D. (…), Secretario de la Asociación (…), en el
marco del procedimiento del artículo 28 de la Ley 20/2013, de 9 de diciembre,
de garantía de la unidad de mercado (LGUM), informando sobre la existencia
de obstáculos a la libertad de establecimiento en el ámbito de la prestación de
servicios funerarios.
El interesado enumera lo que considera son distintas barreras existentes en el
sector funerario. En concreto hacer referencia a lo siguiente:
• Autorización administrativa de traslado del cadáver entre Comunidades
Autónomas (CCAA).
En la mayoría de las CCAA es suficiente con una comunicación realizada por la
funeraria a la autoridad de la Comunidad de destino; sin embargo en otras
como (Madrid, La Rioja, Castilla y León, Barcelona) se expide como
salvoconducto mortuorio un documento que hay que solicitar por fax y luego
recoger firmado.
En otras CCAA (Galicia, País Vasco, Extremadura, Valencia, Aragón,
Andalucía y otras) simplemente con la comunicación es suficiente.
En Castilla la Mancha se solicita la cumplimentación por el personal de la
funeraria de un impreso facilitado por la Consejería, que se remite por fax al
departamento de sanidad de la comunidad. Este documento debe firmarlo el
mismo médico que diligenció el certificado de defunción.
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• Conservación y embalsamamiento.
Los médicos forenses que llevan a cabo estas prácticas imponen en
numerosas ocasiones precios que el interesado considera abusivos (un
embalsamamiento puede oscilar entre 375 y 1.500 euros). Además se señala
que a las familias se les dice que sólo pueden ser realizadas por este colectivo
profesional, cuando según los reglamentos autonómicos de sanidad mortuoria
el embalsamamiento y la conservación transitoria pueden ser realizados por
cualquier facultativo acreditado.
En estos casos también se dice a los familiares que el documento o acta del
embalsamamiento es un documento que, al igual que el certificado de
defunción, debe ser expedido en la provincia donde ocurre el fallecimiento, lo
que no se corresponde con la realidad.
• Salas velatorio en instalaciones públicas con concesionarios privados.
El interesado señala que las empresas que gestionan estas instalaciones
esenciales y públicas manipulan a las familias diciéndoles que las empresas de
otras localidades no pueden acceder a sus instalaciones. Esto conlleva
importantes costes. Además tratando de imponer el no poder velar al difunto en
otro destino.
• Aseguradoras.
Respecto a los seguros de decesos, el interesado señala que las aseguradoras
intentan casi siempre que el prestador funerario sea afín a sus intereses.
En el Proyecto de Ley de Supervisión de los Seguros Privados publicado en el
Boletín Oficial de las Cortes Generales el 22 de julio de 2011 (que no llegó a
aprobarse), se dice:
Artículo 123. Libertad de elección de prestador en los seguros que cubren
la prestación de un servicio.
1. En los seguros de asistencia sanitaria, dependencia y de decesos, las
entidades aseguradoras garantizarán a los asegurados la libertad de
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elección del prestador del servicio, dentro de los límites y condiciones
establecidos en el contrato.
En todo caso, la entidad aseguradora deberá poner a disposición del
asegurado, de forma fácilmente accesible, una relación de prestadores de
servicios que garantice una efectiva libertad de elección.
2. En los seguros de decesos, si no se hace uso del servicio previsto en el
contrato se abonará la suma asegurada, no siendo la entidad aseguradora
responsable de la calidad de los servicios prestados.
No hace mención este proyecto a los “gastos de asistencia”
• Centros hospitalarios, residencias de ancianos.
El interesado señala que empleados de determinadas funerarias están de
manera continua en los centros hospitalarios y al tener conocimiento de los
fallecimientos coaccionan a los familiares para que contraten el servicio con
ellos. Incluso hay hospitales y centros de mayores etc., que tienen acuerdos
con determinadas funerarias para que los certificados de defunción queden
manos de éstas.
II. MARCO NORMATIVO
a) Normativa estatal:
-
Decreto 2263/1974, de 20 de julio, por el que se aprueba el
Reglamento de Policía Sanitaria Mortuoria.
-
Esta normativa se aplica supletoriamente en algunas CCAA y en
Melilla. En lo relativo a los traslados internacionales se aplica en
todas las CCAA.
b) Normativa autonómica:
Andalucía.
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-
Decreto 95/2001 de 3 abril por el que se aprueba el reglamento de
Policía Sanitaria Mortuoria. Andalucía.
Aragón.
-
Decreto 15/1987 de 16 febrero de la Diputación General de Aragón
por el que se regula el traslado de cadáveres en la CA de Aragón.
-
Decreto 106/1996 normas reguladoras de policía mortuoria. Aragón.
Asturias
-
Decreto 72/1998 de 26 noviembre, por el que se aprueba el
Reglamento de policía sanitaria mortuoria de Asturias.
-
Decreto 14/2005, de 3 de febrero, por el que se regula el derecho a
la información y los derechos económicos de los usuarios de
servicios funerarios.
Baleares
-
Decreto 105/1997 24 julio, por el que se aprueba el Reglamento de
policía sanitaria mortuoria de Baleares.
-
Decreto 1/1998, de 2 de enero, por el que se regula el derecho a la
información sobre los servicios mortuorios y funerarios.
Canarias
-
Decreto 404/1985, de 21 de octubre, por el que se dictan normas
sobre el traslado de cadáveres. Canarias. Se aplica en parte también
el Decreto 2263/1974.
Cantabria
-
Decreto 1/1994 de 18 de enero, por el que se aprueba el Reglamento
de policía sanitaria mortuoria de Cantabria.
-
Decreto 88/1997, de 1 de agosto, por el que se regulan los derechos
de los adquirentes de servicios funerarios en la Comunidad
Autónoma de Cantabria.
Castilla La Mancha
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-
Decreto 72/1999 de 1 de junio de sanidad mortuoria. Castilla La
Mancha.
-
Decreto 25/2000, de 15-02-2000, de los derechos de información y
económicos de los usuarios de servicios funerarios.
-
Orden de 17-01-2000, de desarrollo del Decreto de Sanidad
Mortuoria.
Castilla y León
-
Decreto 16/2005 de 10 de febrero, por el que se regula la policía
sanitaria mortuoria de Castilla y León.
-
Decreto 79/1998, de 16 de abril, por el que se regula el Derecho a la
Información y los Derechos Económicos de los usuarios de servicios
funerarios.
Cataluña
-
Ley 2/1997, de 3 de abril, sobre Servicios Funerarios.
-
Decreto 297/1997 de 25 de noviembre por el que se aprueba el
reglamento de policía sanitaria mortuoria. Cataluña.
-
Decreto 209/1999, de 27 de julio, por el que se aprueba el
Reglamento que regula, con carácter supletorio, los servicios
funerarios municipales.
Comunidad Valenciana
-
Decreto 39/2005 de 25 de febrero por el que se aprueba el
Reglamento por el que se regulan las prácticas de policía sanitaria
mortuoria en el ámbito de la Comunidad Valenciana.
Extremadura.
-
Decreto 161/2002 de 19 de noviembre Reglamento de Policía
Sanitaria Mortuoria. Extremadura.
-
Orden de 23 de marzo de 2006 por la que se regulan distintos
procedimientos de autorización en Policía Sanitaria Mortuoria.
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Madrid
-
Decreto 124/1997 de 9 de octubre por el que se aprueba el
Reglamento de Sanidad Mortuoria.
-
Orden 771/2008, de 31 de octubre, de la Consejería de Sanidad, por
la que se regula la realización de prácticas de tanatopraxia en la
Comunidad de Madrid.
Murcia
-
Orden de 7 de junio de 1991 de la Consejería de Sanidad por la que
se dictan normas sobre Policía Sanitaria Mortuoria. Se aplica
supletoriamente el Decreto estatal 2263/1994.
Navarra
-
Decreto Foral 297/2001 de 15 de octubre, por el que se aprueba el
Reglamento de Sanidad Mortuoria.
País Vasco
-
Decreto 202/2004 de 19 de octubre por el que se aprueba el
Reglamento de sanidad mortuoria de la Comunidad Autónoma del
País Vasco.
La Rioja
-
Decreto 30/1998 de 27 de marzo, Reglamento de Policía Sanitaria
Mortuoria. La Rioja.
Galicia
-
Decreto 134/1998, de 23 de abril, sobre policía sanitaria mortuoria.
Galicia.
Ceuta
-
Reglamento regulador de la Sanidad Mortuoria, de 22 de diciembre
de 2002, de la Ciudad de Ceuta.
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Melilla.
-
En Melilla dado que no se ha elaborado normativa propia, rige el
Decreto estatal.
c) Normativa municipal.
Existen numerosas ordenanzas que regulan la prestación de servicios
funerarios.
III. CONSIDERACIONES DE LA SECRETARÍA DEL CONSEJO PARA LA
UNIDAD DE MERCADO
a) Inclusión de la actividad de prestación de servicios funerarios en el
ámbito de la LGUM.
El apartado b) del Anexo de la LGUM define las actividades económicas como:
“b) Actividad económica: cualquier actividad de carácter empresarial o
profesional que suponga la ordenación por cuenta propia de los medios de
producción, de los recursos humanos, o ambos, con la finalidad de intervenir en
la producción o distribución de bienes o en la prestación de servicios.”
La actividad de prestación de servicios funerarios, constituye una actividad
económica y como tal está incluida en el ámbito de aplicación de la LGUM,
cuyo artículo 2 establece:
“Esta Ley será de aplicación al acceso a actividades económicas en
condiciones de mercado y su ejercicio por parte de operadores legalmente
establecidos en cualquier lugar del territorio nacional.”
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b) Análisis de la información aportada por el interesado sobre la
regulación de servicios funerarios a la luz de los principios de la
LGUM.
Tal y como señala el interesado, la regulación estatal, autonómica y municipal
de la prestación de servicios funerarios parece contener numerosas trabas para
el acceso y el ejercicio de la actividad que podrían ser consideradas como
innecesarias y desproporcionadas y, en consecuencia, contrarias a los
principios establecidos en la LGUM.
Algunas de las trabas o prácticas identificadas por el interesado (relacionadas
por ejemplo con el uso de los tanatorios o las prácticas de información en
hospitales) no se consideran directamente contrarias a la LGUM. No obstante,
sí podrían suponer prácticas que afectan a la competencia en el mercado por lo
que, en su caso, podrían ser valoradas por las autoridades de competencia
competentes.
Se examinan a continuación algunas de las trabas identificadas que podrían
considerarse contrarias a principios establecidos en la LGUM.
• Autorización de la empresa.
La normativa autonómica y municipal, por regla general, regula una
autorización para que una empresa pueda prestar servicios funerarios.
El artículo 17 de la LGUM 1 permite la exigencia de una autorización al
operador económico únicamente cuando esté justificado por razones de
orden público, seguridad pública, salud pública o protección del medio
1
Artículo 17. Instrumentación del principio de necesidad y proporcionalidad.
1. Se podrá establecer la exigencia de una autorización siempre que concurran los principios
de necesidad y proporcionalidad, que habrán de motivarse suficientemente en la Ley que
establezca dicho régimen. Cuando el régimen de autorización se exija por norma comunitaria o
tratado internacional las autorizaciones podrán estar previstas en una norma de rango inferior a
la Ley. Se considerará que concurren los principios de necesidad y proporcionalidad para la
exigencia de una autorización:
a) Respecto a los operadores económicos, cuando esté justificado por razones de orden
público, seguridad pública, salud pública o protección del medio ambiente en el lugar concreto
donde se realiza la actividad, y estas razones no puedan salvaguardarse mediante la
presentación de una declaración responsable o de una comunicación.
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ambiente y estas razones no puedan salvaguardarse mediante la
presentación de una declaración responsable o de una comunicación.
En línea con lo establecido en el artículo 17.2 de la LGUM 2 se considera
que la presentación de una declaración responsable, con la que el
empresario se comprometa al cumplimiento de los requisitos
establecidos en la normativa, sería suficiente para garantizar el debido
control de las autoridades competentes. En consecuencia, la declaración
responsable se considera, en este caso, el medio de intervención
necesario y proporcionado conforme a lo establecido en la LGUM.
• Requisitos exigidos a las empresas de servicios funerarios.
Para la obtención de la citada autorización, las normas autonómicas y
municipales exigen una serie de requisitos que son, bien innecesarios,
bien desproporcionados por lo que podrían atentar contra el artículo 5 de
la LGUM, que establece:
“Artículo 5. Principio de necesidad y proporcionalidad de las actuaciones
de las autoridades competentes.
1. Las autoridades competentes que en el ejercicio de sus respectivas
competencias establezcan límites al acceso a una actividad económica o
su ejercicio de conformidad con lo previsto en el artículo 17 de esta Ley
o exijan el cumplimiento de requisitos para el desarrollo de una
actividad, motivarán su necesidad en la salvaguarda de alguna razón
imperiosa de interés general de entre las comprendidas en el artículo
3.11 de la Ley 17/2009, de 23 de noviembre, sobre el libre acceso a las
actividades de servicios y su ejercicio.
2. Cualquier límite o requisito establecido conforme al apartado anterior,
deberá ser proporcionado a la razón imperiosa de interés general
invocada, y habrá de ser tal que no exista otro medio menos restrictivo o
distorsionador para la actividad económica.”
2
Artículo 17.2. Se considerará que concurren los principios de necesidad y proporcionalidad
para exigir la presentación de una declaración responsable para el acceso a una actividad
económica o su ejercicio, o para las instalaciones o infraestructuras físicas para el ejercicio de
actividades económicas, cuando en la normativa se exija el cumplimiento de requisitos
justificados por alguna razón imperiosa de interés general y sean proporcionados.
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Entre estos requisitos podemos citar los siguientes:
-
Exigencia de un mínimo de medios materiales (vehículos, féretros) y
personales.
Acreditación de solvencia económica, en algunos casos mediante la
constitución de fianza o aval.
Exigencia de local.
Exigencia de experiencia.
Exigencia de seguro.
Exigencia de sala-velatorio o tanatorio propio.
• Eficacia nacional
Algunas ordenanzas municipales establecen que el traslado de
cadáveres sólo pueda ser realizado por empresas establecidas y
autorizadas en origen o en destino. Ello contraviene frontalmente lo
establecido en los artículos 6, 18.2.b), 19 y 20 de la LGUM, por lo que
estas disposiciones deben considerarse tácitamente derogadas. Se
reproducen a continuación estos artículos:
“Artículo 6. Principio de eficacia de las actuaciones de las autoridades
competentes en todo el territorio nacional.
Los actos, disposiciones y medios de intervención de las autoridades
competentes relacionados con el libre acceso y ejercicio de la actividad
económica tendrán eficacia en todo el territorio nacional, de acuerdo con
lo establecido en el Capítulo V de esta Ley.”
“Artículo 18. Actuaciones que limitan la libertad de establecimiento y la
libertad de circulación…
2. Serán consideradas actuaciones que limitan el libre establecimiento y
la libre circulación por no cumplir los principios recogidos en el Capítulo
II de esta Ley los actos, disposiciones y medios de intervención de las
autoridades competentes que contengan o apliquen:…
b) Requisitos de obtención de una autorización, homologación,
acreditación, calificación, certificación, cualificación o reconocimiento, de
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presentación de una declaración responsable o comunicación o de
inscripción en algún registro para el ejercicio de la actividad en el
territorio de una autoridad competente distinta de la autoridad de origen.”
“Artículo 19. Libre iniciativa económica en todo el territorio nacional.
1. Desde el momento en que un operador económico esté legalmente
establecido en un lugar del territorio español podrá ejercer su actividad
económica en todo el territorio, mediante establecimiento físico o sin él,
siempre que cumpla los requisitos de acceso a la actividad del lugar de
origen, incluso cuando la actividad económica no esté sometida a
requisitos en dicho lugar…”
“Artículo 20. Eficacia en todo el territorio nacional de las actuaciones
administrativas.
1. Tendrán plena eficacia en todo el territorio nacional, sin necesidad de
que el operador económico realice ningún trámite adicional o cumpla
nuevos requisitos, todos los medios de intervención de las autoridades
competentes que permitan el acceso a una actividad económica o su
ejercicio, o acrediten el cumplimiento de ciertas calidades,
cualificaciones o circunstancias. En particular, tendrán plena eficacia en
todo el territorio nacional sin que pueda exigirse al operador económico
el cumplimiento de nuevos requisitos u otros trámites adicionales:
a) Las autorizaciones, licencias, habilitaciones y cualificaciones
profesionales obtenidas de una autoridad competente para el acceso o
el ejercicio de una actividad, para la producción o la puesta en el
mercado de un bien, producto o servicio…”
• Autorización sanitaria de traslado.
Para el caso en que el cadáver deba ser trasladado a alguna Comunidad
Autónoma distinta de la de fallecimiento, algunas regulaciones
autonómicas contemplan la expedición de una autorización; otras sin
embargo regulan una comunicación.
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La solicitud de esta autorización o comunicación con carácter general 3
podría considerarse innecesaria y desproporcionada por no existir
ninguna afectación a la salud pública. Por ello estas disposiciones
vulneran el citado artículo 5 de la LGUM.
• 24 horas.
La regulación estatal y algunas regulaciones autonómicas obligan a la
permanencia del cadáver en el domicilio mortuorio un plazo no inferior a
24 horas.
En los lugares en los que existe esta normativa se producen graves
perjuicios a los usuarios ya que se dificulta la utilización de servicios
funerarios radicados en la Comunidad Autónoma de residencia del
fallecido, lo que además en la práctica supone una traba a la
competencia.
La medida, en este sentido, podría considerarse desproporcionada por
lo que vulneraría el artículo 5 de la LGUM. Bastaría con permitir el
traslado una vez obtenido el certificado de defunción.
• Conservación y embalsamamiento.
La regulación estatal y la de la mayoría de las Comunidades Autónomas
obligan a que las operaciones de embalsamamiento (y en muchos
casos, las de conservación transitoria) sean realizadas por un médico.
No parecen existir razones imperiosas de interés general que justifiquen
esta reserva de actividad en favor de los médicos. Muy probablemente
estas prácticas puedan ser realizadas por otro tipo de personal. Por
tanto las normas que imponen tal obligación podrían estar incumpliendo
el artículo 5 de la LGUM, por resultar desproporcionadas.
Además, en algunas Comunidades Autónomas, hay obligaciones de
realizar prácticas de conservación cuando se traslada el cadáver de una
3
Cabría si bien realizar un análisis de necesidad y proporcionalidad de la solicitud de estos
trámites en casos muy particulares como por ejemplo para los fallecidos de determinadas
enfermedades infectocontagiosas o los cadáveres contaminados con sustancias radiactivas
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Comunidad Autónoma a otra. En otras es necesario
embalsamamiento para realizar un traslado al extranjero.
el
A juicio de esta Secretaría, este tipo de medidas podrían considerarse
desproporcionadas por lo que atentarían contra el artículo 5 de la LGUM.
IV. CONSIDERACIONES ADICIONALES – SOLUCIÓN PLANTEADA
La normativa que contiene las prácticas señaladas en este informe como
directamente contrarias a la LGUM podría considerarse implícitamente
derogada por la misma.
El Ministerio de Economía y Competitividad y el Ministerio de Sanidad,
Servicios Sociales e Igualdad, se comprometen a realizar las actuaciones
necesarias para la aprobación de una iniciativa normativa de carácter básico de
regulación de los servicios funerarios que garantice la plena adaptación a los
principios establecidos en la Ley 17/2009, de 23 de noviembre, sobre el libre
acceso a las actividades de servicios y a la LGUM. Esta normativa, en
concreto, contendrá disposiciones específicas relativas a las barreras
identificadas para garantizar que la regulación de las mismas se realiza de una
manera necesaria y proporcionada.
Este informe no tiene la consideración de acto administrativo recurrible.
Madrid, 21 de julio de 2014
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