VIII Procedimiento para la reducción del capital social

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Área Empresarial
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Contenido
Procedimiento para la reducción del capital social
VIII-1
Principales diferencias entre la Empresa Individual de Responsabilidad
Limitada y la Persona Natural con Negocio
VIII-3
VIII-4
GLOSARIO empresarial
Procedimiento para la reducción del capital social
Ficha Técnica
Autor : Dr. Cristhian Northcote Sandoval
Título : Procedimiento para la reducción del capital
social
Fuente: Actualidad Empresarial, Nº 196 - Primera
Quincena de Diciembre 2009
1. Introducción
El capital social está conformado por
los aportes que efectuaron los socios al
momento de constituir la sociedad, ya sea
en dinero, bienes muebles o inmuebles y
derechos de crédito.
Esta cifra del capital social cumple varias
funciones para efectos societarios. Una
primera función es la de servir como
garantía para las personas que realizan
operaciones con la sociedad. Así, si una
persona desea celebrar un contrato con
la sociedad tendrá como referencia de
su solvencia el monto del capital social,
el cual representa el patrimonio mínimo
con el que debería contar la empresa.
Otra función del capital social es la de
servir como mecanismo de distribución
de la participación que tiene cada uno de
los socios en la sociedad, en proporción
a los aportes que han realizado para
conformar dicho capital. De esta manera,
todos los derechos y obligaciones que le
son inherentes a la calidad de socio, se
determinan sobre la base del porcentaje
de participación que tiene cada socio en
el capital social.
Existen algunas otras funciones que
cumple el capital social de la empresa,
pero a efectos del presente informe nos
interesa considerar las dos que hemos
mencionado.
Ciertamente, a lo largo de la actividad
que realiza una sociedad su patrimonio
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Primera Quincena - Diciembre 2009
se modifica, aumenta su importe, se
disminuye, se transfieren algunos bienes
y se adquieren otros, se revalúan los
activos, etc.
En algunos casos, estas variaciones
patrimoniales implican la necesidad de
aumentar o disminuir el capital social.
El aumento no representa ninguna desventaja para la sociedad ni tampoco un
riesgo para los terceros, pero la reducción
de capital sí podría generar consecuencias
negativas.
Es por ello que la Ley General de Sociedades regula una serie de formalidades
que deben cumplirse para llevar a cabo
una reducción del capital social. La
finalidad de este informe es detallar el
procedimiento que debe seguirse para la
reducción de capital en las sociedades.
2. Marco legal
El procedimiento de reducción de capital para las sociedades anónimas se
encuentra regulado por los artículos
215º al 220º de la Ley General de Sociedades. Estas disposiciones también
son de aplicación a las demás formas
societarias, en lo que sea pertinente y
salvo disposiciones especiales del estatuto de cada sociedad.
3. Nociones preliminares
Antes de desarrollar el procedimiento
para la reducción del capital social, es
conveniente aclarar algunos conceptos
que están relacionados al capital social.
a) El patrimonio
El término patrimonio suele ser entendido como una cantidad de dinero o
un conjunto de bienes pertenecientes
a una persona. Sin embargo, desde el
punto de vista jurídico, el concepto
de patrimonio alude al conjunto de
activos y pasivos de una persona.
La Ley General de Sociedades no
contiene una definición expresa de
“patrimonio”, pero a través de sus
disposiciones referidas al patrimonio
neto y al capital social es claro que la
Ley recoge el concepto de patrimonio
que lo define como el conjunto de
activos y pasivos de una sociedad.
b) El patrimonio neto
El patrimonio neto es la diferencia
entre los activos y los pasivos de la sociedad, en un determinado momento.
Esta diferencia debe efectuarse sin
considerar al capital social; es decir,
que el patrimonio neto, a efectos de
la Ley General de Sociedades, consiste en la diferencia entre el activo
y el pasivo, considerando por pasivo
únicamente las obligaciones frente a
terceros.
c) El Capital social
Hemos mencionado que el capital social está conformado por el conjunto
de bienes y derechos que aportan los
socios al constituir la sociedad y que,
por diversas circunstancias, puede ser
aumentado o disminuido.
Es importante considerar que el capital social es un concepto que tiene
un carácter jurídico y económico.
Efectivamente, además de representar
una determinada cantidad de bienes,
dinero o derechos de crédito, el capital social también representa derechos
y obligaciones.
Cuando una sociedad es constituida, los socios efectúan aportes que
formarán el capital de la sociedad.
Pero este capital a la vez que implica
un ingreso para la sociedad implica
también una obligación, pues la participación de los socios en el negocio
que realice la sociedad está representada en este capital. De manera tal
que, si los resultados de la actividad
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Informes especiales
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Informes Especiales
desarrollada por la sociedad son exitosos, las utilidades obtenidas serán
repartidas en proporción a esta participación, pero si dichos resultados
fueran negativos, al punto de llevar
a la sociedad a su extinción, ésta
deberá devolver sus aportes a cada
uno de los socios, claro, siempre que
el patrimonio lo permita.
de pérdidas; u,
• Otros medios específicamente establecidos al acordar la reducción del
capital.
En cualquiera de estas situaciones, la
reducción del capital puede tener dos
consecuencias, la disminución del número
de acciones o participaciones o la disminución de su valor nominal.
4. Procedimiento para la reducción de capital
Como regla general, la reducción debe
afectar a los socios por según su porcentaje de participación en el capital social.
Si se quisiera realizar una afectación
distinta, se requiere del acuerdo unánime de todos los accionistas con derecho
a voto.
Hemos mencionado que el capital social
cumple la función de garantía para las
personas que realizan operaciones con la
sociedad, pues al analizar si ésta tendrá
la solvencia necesaria para responder por
las obligaciones que asume, los terceros
pueden considerar la cifra del capital
social y determinar que, por lo menos,
ese debe ser el patrimonio con el que
cuenta la sociedad.
Esta función de garantía que cumple el
capital social es lo que justifica que el
procedimiento para su reducción deba
contener una serie de formalidades que
permitan que cualquier tercero tome
conocimiento de que la sociedad ha reducido su capital social y, por lo tanto, su
solvencia para celebrar operaciones.
Veamos cada uno de los pasos que deben
seguirse para la reducción del capital
social:
4.1. Acuerdo de la junta de socios
Para el caso de las sociedades anónimas,
y del resto de sociedades en lo que sea
aplicable, la reducción de capital debe
llevarse a cabo en virtud del acuerdo
de la junta de accionistas o de socios,
adoptado con el quórum y porcentaje de
votación necesarios para la modificación
del estatuto.
Dicho acuerdo debe expresar el monto
en el que se reduce el capital, el motivo
o circunstancia que genera la reducción,
la modificación del artículo del estatuto
correspondiente al monto del capital
social y el nuevo cuadro de acciones o
participaciones.
El artículo 216º de la Ley General de
Sociedades menciona las siguientes
modalidades por las que se realiza la
reducción:
• La entrega a sus titulares del valor
nominal amortizado;
• La entrega a sus titulares del importe
correspondiente a su participación en
el patrimonio neto de la sociedad;
• La condonación de dividendos pasivos;
• El reestablecimiento del equilibrio
entre el capital social y el patrimonio
neto disminuidos por consecuencia
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4.2. Publicación del acuerdo y oposición de acreedores
Como lo veremos más adelante, la reducción del capital social se inscribe en los
Registros Públicos en la partida correspondiente a la sociedad, como mecanismo
de publicidad que permita a los terceros
tomar conocimiento de la reducción.
Pero en la medida que se trata de un
acto que puede generar consecuencias
negativas para los terceros, la Ley General de Sociedades establece además otro
mecanismo de publicidad, consistente en
la obligación de publicar el acuerdo de
reducción por tres veces con un intervalo
de cinco días entre cada aviso.
Cabe señalar que en virtud del artículo
43° de la Ley General de Sociedades,
las publicaciones deben realizarse en el
periódico del lugar del domicilio de la
sociedad encargado de la inserción de
los avisos judiciales.
En el caso de las sociedades con domicilio en las provincias de Lima y Callao,
las publicaciones deben hacerse en el
diario oficial El Peruano y en uno de los
diarios de mayor circulación de Lima o
del Callao, según sea el caso.
Ahora bien, los acreedores de la sociedad, incluso aquellos cuyos créditos
estuvieran sujetos a condición o a plazo,
tienen derecho a oponerse a la ejecución
del acuerdo de reducción del capital si su
crédito no se encuentra adecuadamente
garantizado.
Para tal efecto, deberán ejercer su derecho oposición dentro de los treinta
días siguientes a la última publicación
del acuerdo de reducción. La oposición
se realiza a nivel judicial, en la vía del
proceso sumarísimo.
La finalidad del proceso de oposición
es que se suspenda la ejecución de la
reducción hasta que la sociedad pague
los créditos o los garantice a satisfacción
del juez.
4.3. Ejecución de la reducción y elevación a escritura pública
Una vez adoptado y publicado el acuerdo, la reducción de capital se podrá
ejecutar a los treinta días de efectuada
la última publicación, siendo a partir
de dicho momento en que se podrá
elevar el acuerdo a escritura pública
ante notario.
Pero, si la reducción se efectúa para
restablecer el equilibrio entre el capital
y el patrimonio neto o cualquier otra
causal que no implique la devolución de
aportes ni la condonación de deudas a los
socios, la reducción podrá ejecutarse de
inmediato y el acuerdo podrá elevarse a
escritura pública una vez hecha la última
publicación.
Para la elevación del acuerdo de reducción a escritura pública, es necesario que
un abogado redacte y autorice con su
firma y sello la minuta, a la que se deberá
acompañar los avisos publicados y los
asientos contables que reflejen la reducción efectuada.
4.4. Inscripción del acuerdo
Una vez que el notario expida la escritura
pública, debe presentarse a los Registros
Públicos para que se inscriba.
4.5. Reducción obligatoria por pérdidas
Un caso especial de reducción de capital,
es el regulado por el artículo 220º de la
Ley General de Sociedades. Según dicho
artículo, la reducción del capital será obligatoria cuando la sociedad tenga pérdidas
que hayan disminuido el capital en más del
cincuenta por ciento y hubiese transcurrido
un ejercicio sin haber sido superada dicha
situación.
No será necesaria la reducción si las pérdidas son cubiertas con las reservas legales
o de libre disposición, se realicen nuevos
aportes o si los socios o accionistas asuman
la pérdida.
Cabe señalar que este artículo se encuentra vigente desde el 1 de enero del año
2005.
5. Conclusión
Definitivamente, el procedimiento de
reducción de capital tiene por finalidad
proteger tanto a los accionistas como a
los terceros que realizan operaciones con
la sociedad, frente a posibles disminuciones patrimoniales que pueden perjudicar
el cobro de los derechos de crédito que
existen contra la empresa.
Es por ello también que una disposición
como la del artículo 220° de la Ley General de Sociedades se hace necesaria para
permitir el adecuado funcionamiento del
capital social como mecanismo de garantía e información para los terceros.
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