En blanco - Superintendencia de Sociedades

220-17013 del 28 de Marzo de 2007
Ref: Legalidad de actos y decisiones adoptadas por los órganos sociales.
Me refiero a su comunicación radicada con el No. 2007-01-021165, mediante la cual expone algunos hechos que dicen de
las circunstancias irregulares en que se habría llevado a cabo la fusión de una sociedad no identificada, desconociendo entre
otros los derechos de los socios minoritarios y a ese respecto formula una serie de interrogantes en torno a la validez de
tales decisiones y las consecuencias de orden jurídico que pudieran derivarse de los actos ejecutados.
Sobre el particular es preciso advertir que este Despacho con fundamento en el artículo 25 del C.C.A. profiere los conceptos
de carácter general y abstracto a que haya lugar, con motivo de las consultas que le son formuladas sobre las materias de
su competencia, mas no le es dable mediante esta instancia emitir pronunciamientos de ninguna índole sobre situaciones
particulares y concretas, ni menos sobre la legalidad o ilegalidad de las decisiones de los órganos sociales o los actos
realizados al interior de sociedades cuya identidad y antecedentes le son desconocidos, como es el caso de la compañía a
que su solicitud alude.
Ello como es obvio supone entre otros, contar con los elementos de juicio suficientes para examinar en cada caso las
especiales circunstancias de la sociedad y las condiciones en que hayan sido adoptadas las determinaciones, o celebrado los
actos en particular, pues las actuaciones de la administración en manera alguna pueden obedecer a la mera evaluación de
hechos descritos por terceros, lo que resulta igualmente predicable en tratándose de cualquier irregularidad que comprometa
a los administradores, los socios o cualquiera otro órgano.
Para ese fin y siempre que se trate de sociedades no sometidas a la vigilancia de otros organismos a quienes les competa
conocer de esos asuntos, uno o más de los asociados representantes de no menos del diez por ciento del capital social o
alguno de sus administradores, podrán por si o por medio de apoderado, solicitar la adopción de cualquiera de las medidas
administrativas contempladas en el artículo 87 de la Ley 222 de 1995, entre ellas la práctica de investigaciones
administrativas, a las que habrá lugar cuando quiera que pretenda verificarse la ocurrencia de hechos lesivos de los estatutos
o de la ley, en cuyo caso esta Entidad decretará las medidas pertinentes, según las facultades asignadas en la misma ley.
Ahora, si el propósito es verificar la legalidad de las decisiones emanadas de los órganos sociales, ha de tenerse en cuenta
que al tenor del artículo 191 del Código de Comercio, los administradores, los revisores fiscales y los socios ausentes o
disidentes podrán impugnar sus decisiones cuando exista merito para considerar que no se ajusten a las prescripciones
legales o a los estatutos, en cuyo caso la acción correspondiente se habrá de intentar ante los jueces, en los términos del
artículo 421 del C.P,C. o, ante esta Superintendencia, tratándose de sociedades sujetas a su vigilancia, conforme al artículo
137 de la Ley 446 de 1998, la que igualmente puede reconocer la ocurrencia de los presupuestos de ineficacia previstos en
el libro Segundo del Código de Comercio, bien en ejercido de la facultad jurisdiccional que le confiere el artículo 133 de esta
ultima ley o, de la facultad administrativa que consagra el parágrafo del artículo 87 de la Ley 222 de 1995.
A ese respecto procede indicar que de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 190 del Código de Comercio “ las decisiones
tomadas en una reunión celebrada en contravención a lo prescrito en el artículo 186 serán ineficaces; las que se adopten
sin el número de votos previsto en los estatutos o en las leyes, o excediendo los limites del contrato social, serán
absolutamente nulas; y las que no tengan carácter general, conforme a lo previsto en el artículo 188, serán inoponibles a
los socios ausentes o disidentes.”
Finalmente y en lo que concierne particularmente a la fusión, es pertinente observar que ésta es una reforma estatutaria
sujeta como tal a las reglas previstas en los artículos 172 y SS, del Código de Comercio, en concordancia con las que al
efecto contemplan los Capítulos II y III de la mencionada Ley 222 de 1995, entre otras la establecida en el artículo 13 idem,
que exige mantener el proyecto de fusión a disposición de los socios en las oficinas donde funcione la administración de la
sociedad en el domicilio principal, por lo menos con 15 días hábiles de antelación a la reunión en la que vaya a ser considerada
la propuesta respectiva y adicionalmente que en la a convocatoria a dicha reunión, se incluya dentro del orden del día el
punto referente a la fusión, con la advertencia expresa de que la omisión de cualquiera de dichos requisitos, hará ineficaces
las decisiones que lleguen a adoptarse.
En los anteriores términos y con los alcances previstos en el citado artículo 25 del C.C.A. se ha dado trámite a su solicitud,
esperando que la información proporcionada le sea de utilidad.