LEASING, CARACTERÍSTICAS, BIENES USADOS, AVALÚOS, EMBARGO Concepto 2008068070-001 del 6 de noviembre de 2008. Síntesis: Normatividad y características del contrato de leasing. Sobre la adquisición de bienes usados en los contratos de arrendamiento financiero, la Circular Básica Jurídica de esta Superintendencia remite al Decreto 2649 de 1993 (Estatuto Contable) para el evento de leasing de bienes usados por cuanto contiene los requisitos técnicos contables de sus avalúos. Los bienes usados objeto de una operación de leasing no pueden tener embargos vigentes al momento de celebración del contrato. «(…) enuncia algunas inquietudes relacionadas con la operación de leasing. En primer lugar, a título ilustrativo, resulta pertinente mencionar que el contrato de leasing no se encuentra tipificado en la normatividad comercial general. Sin embargo, distintas normas han desarrollado el contrato de arrendamiento financiero, a saber: los Decretos 913 y 914 de 1993 y el 1799 de 1994. Posteriormente, por virtud de la Ley 795 de 2003, se incluyen normas relacionadas con el leasing en el Estatuto Orgánico del Sistema Financiero (Decreto 663 de 1993). En consecuencia, este Organismo, como autoridad de vigilancia de las entidades autorizadas para adelantar operaciones de leasing, instruye a dichas instituciones sobre el particular en el Capítulo Segundo de la Circular Externa 100 de 1995 (Circular Básica Contable y Financiera) y en el Título Tercero de la Circular Externa 007 de 1996 (Circular Básica Jurídica). Aclarado el marco normativo del contrato que da lugar a sus inquietudes, procede hacer referencia a ellas en el mismo orden en el cual fueron planteadas en su referida comunicación. En primer lugar, solicita que se le aclare el contenido y alcance del artículo 2º del Decreto 913 de 2003, cuyo texto reza: “Artículo 2. Entiéndese por operación de arrendamiento financiero la entrega a título de arrendamiento de bienes adquiridos para el efecto financiando su uso y goce a cambio del pago de cánones que recibirá durante un plazo determinado, pactándose para el arrendatario la facultad de ejercer al final del período una opción de compra. En consecuencia, el bien deberá ser de propiedad de la compañía arrendadora, derecho de dominio que conservará hasta tanto el arrendatario ejerza la opción de compra. Así mismo debe entenderse que el costo del activo dado en arrendamiento se amortizará durante el término de duración del contrato, generando la respectiva utilidad”. El artículo transcrito describe la operación que implica la celebración de un contrato de leasing, imponiendo como obligación que la entidad arrendadora sea la propietaria del bien hasta tanto se ejerza la opción de compra y definiendo el mecanismo de amortización de los cánones pagados por el arrendatario al valor final de compra del bien. En la descripción transcrita se evidencian diferentes características del contrato de leasing 1, dentro de las cuales se destacan que sea: bilateral 2, oneroso 3 y de tracto sucesivo. Considerando este tipo de vínculo que existe entre los contratantes, se tiene que, en efecto como lo menciona en su comunicación, el cumplimiento de las prestaciones (obligaciones y derechos correlativos) debe ser recíproco durante la vigencia del contrato celebrado. Es decir, durante el plazo que se haya acordado para la vigencia del arrendamiento financiero, corresponde a la entidad arrendadora de manera permanente ser la propietaria del bien, y garantizar el uso y goce del mismo por parte de la persona arrendataria; a quien corresponde, así mismo, pagar periódicamente los cánones en los términos pactados con aquella. De otra parte, consulta acerca de la aplicabilidad del artículo 64 del Decreto 2649 de 1993 (Estatuto Contable) para el evento particular de leasing de bienes usados. Sobre el particular se tiene que, en efecto, el numeral 1.3 del Capítulo Tercero del Título Tercero de la mencionada Circular Básica Jurídica de esta Superintendencia, sobre la adquisición de bienes usados en los contratos de arrendamiento financiero, remite a la norma consultada por cuanto contiene los requisitos técnicos contables de los avalúos de los bienes. Ahora bien, respecto del embargo de bienes objeto de contrato de leasing, el inciso final del numeral 1.8 del mismo Capítulo instruye a las entidades vigiladas por esta Superintendencia. En particular, respecto de la posibilidad de que los bienes se encuentren embargados, prevé lo siguiente: “1.8 Constitución de garantías sobre los bienes entregados en arrendamiento financiero. “(…) “De otra parte, en consonancia con lo expuesto, las compañías deben tener especial cuidado para que los bienes entregados en arrendamiento financiero, cualquiera sea la modalidad, estén libres de gravámenes o limitaciones al dominio, distintas de las anotadas, precautelando, como un deber ineludible, amparar al arrendatario del dominio y posesión pacífica del bien sobre el cual tiene la facultad de ejercer la opción de compra”. (Subrayas por fuera de texto). Es así como, los bienes que una compañía de financiamiento adquiera con objeto de la celebración de un contrato de leasing no pueden encontrarse gravados de manera alguna. En consecuencia, los bienes usados objeto de una operación de leasing no pueden tener embargos vigentes al momento de celebración del contrato. 1 Las disposiciones del Código Civil en materia de contratos y obligaciones se hacen aplicables a las relaciones comerciales por remisión directa, prevista en el Artículo 822 del Código de Comercio, para los eventos en que la normatividad comercial no haya previsto norma sobre el particular. 2 “Artículo 1496. El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con ora que no contrae obligación alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se obligan recíprocamente”. 3 “Artículo 1497. El contrato es gratuito o de beneficencia cuando sólo tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravándose cada uno a beneficio del otro”. En caso de que dicha situación se haya presentado, se considera que se estaría incurriendo en una práctica insegura, de conformidad con lo previsto en el numeral 1.9 del Capítulo Tercero antes referido, dando lugar a la presentación de una queja con el fin de adelantar la investigación administrativa pertinente. Los instructivos mencionados, así como el Estatuto Orgánico del sistema Financiero, pueden ser consultados en nuestra dirección electrónica www.superfinanciera.gov.co bajo el icono “Normativa”, mientras que el texto completo de los decretos puede ser ubicado en la página del Banco de la República www.banrep.gov.co siguiendo la ruta “Juriscol – Información Jurídica”, “Búsqueda por datos identificadores”. (…).»