VIII Área Empresarial VIII Contenido Informe especial Reglas generales aplicables a los títulos valores (Parte III) GLOSARIO empresarial VIII-1 VIII-4 (Parte III) Ficha Técnica Autor:Dr. Cristhian Northcote Sandoval Título:Reglas generales aplicables a los títulos valores (Parte III) Fuente: Actualidad Empresarial, Nº 211 - Segunda Quincena de Julio 2010 16.3. Pacto de intereses compensatorios y moratorios y reajustes El artículo 51º, inciso 1 de la Ley menciona que cualquiera sea la naturaleza del título valor que contenga una obligación de pago dinerario, se podrá acordar las tasas de interés compensatoria y moratoria. El Interés compensatorio es entendido como la contraprestación por el uso del dinero, en tanto que el interés es moratorio cuando tiene por finalidad indemnizar la mora en el pago. En caso de no haber acordado la tasa de interés, se utilizará la tasa del interés legal, la cual es fijada por el Banco Central de Reserva del Perú. 16.4.Cláusula de liberación de protesto Como sabemos, el protesto es el acto mediante el cual, un fedatario público (notario) hace constar que el título valor no ha sido aceptado o pagado a su vencimiento. Ahora por la naturaleza de los títulos no todos son sujetos de protesto, hay otros títulos valores que se someten a una formalidad sustitutoria, como es el caso de los cheques. Al incluir la cláusula “sin protesto” u otra equivalente en el acto de emisión o aceptación del título valor, se libera al tenedor de la formalidad de protesto, con el fin de que pueda ejercitar las acciones derivadas del título valor. Es decir, poder N° 211 Segunda Quincena - Julio 2010 iniciar por ejemplo un proceso ejecutivo sin necesidad de protestar el título. Ahora bien, la inclusión de esta cláusula libera al tenedor de la obligación de protestar el título valor, pero si desea realizar dicha actuación puede hacerlo. 16.5. Pago con cargo en cuenta La Ley permite que el pago se haga mediante cargo en cuenta mantenida en una empresa del Sistema Financiero Nacional, señalando nombre de la empresa y, en su caso, el número o código de la cuenta, esta empresa deberá contar con la autorización previa del titular de la cuenta para atender el pago. 16.6. Venta extrajudicial La cláusula de venta extrajudicial permite que en los títulos valores afectados en garantía, salvo disposición distinta de la ley, pueda acordarse prescindir de su ejecución judicial y que su venta se realice en forma directa o extrajudicial, según las disposiciones aplicables a la ejecución extrajudicial de la garantía mobiliaria. 16.7.Cláusula de sometimiento a leyes y tribunales Tal como ocurre en la celebración de un contrato, las partes intervinientes en un título valor pueden establecer que las acciones cambiarias derivadas del título valor, como son la acción cambiaria directa y la acción cambiaria de regreso puedan ser ejercitadas en la competencia de determinado distrito judicial del país, así como jurisdicción arbitral, o leyes y/o tribunales de otro país. Es decir, se le está dando libertad a los intervinientes del acto para elegir entre el poder judicial, arbitraje o tribunales internacionales, así como la posibilidad de someter el título valor a una legislación especial. 17.Sobre las garantías en los títulos valores Para respaldar el cumplimiento de la obligación, y velar por el derecho del acreedor, la Ley de Títulos Valores permite que se puedan constituir garantías, ya sea parcial o totalmente, personales ( fianza, aval,etc), reales ( prenda, hipoteca,etc), u otras formas que permita la ley. Inclusive el fideicomiso en garantía. Para que dichas garantías surtan efectos a favor de cualquier tenedor, debe dejarse constancia de ello en el mismo título o registro respectivo, si se trata de los títulos valores desmaterializados En caso de omitir el señalar a la persona garantizada se presumirá que la garantía opera en respaldo del obligado principal, así también si se omite hacer mención del monto, se entiende que garantiza todas las obligaciones y el importe total que representa el título valor. Informe Especial Reglas generales aplicables a los títulos valores 17.1. Sobre el aval El aval es una garantía personal, y consiste en el compromiso que adquiere una tercera persona de realizar el pago, en caso de no hacerlo el deudor. Pudiendo comprender la totalidad de la deuda o parte de ella. El aval puede ser otorgado por cualquiera de los intervinientes en el título valor o por un tercero, con excepción del obligado principal; en caso de ser uno de los intervinientes, éste debe señalar en modo expreso su adicional condición de avalista. Al señalar de modo expreso, debe entenderse que debe ir en el titulo valor, y se interpreta como una declaración formal e incondicional. El aval debe constar en el anverso o reverso del título valor, o en hoja adherida a él. Se expresa con la cláusula “aval” o ”por aval”, indicación de la persona avalada, Actualidad Empresarial VIII-1 VIII Informe Especial nombre y número del documento oficial de identidad, domicilio y firma del avalista. Se puede prescindir de la cláusula “aval” o “por aval”, cuando la garantía conste en el anverso del documento. Si no se señala a la persona avalada, se entiende otorgado a favor del obligado principal; o de ser el caso, del girador. A falta de indicación del domicilio del avalista, se presume que domicilia para todos los fines de ley respecto al ejercicio de las acciones derivadas del título valor, en el mismo domicilio de su avalado o, en su caso, en el lugar de pago. Es preciso este inciso, pues en caso de ejercer las acciones derivadas del título, como un futuro proceso ejecutivo, se podrá notificar al avalista en el domicilio del avalado. El último inciso del artículo 58º de la Ley prevé una presunción, y es que, si no se señala el monto avalado, se presume que es por el importe total del título valor. En cuanto a su responsabilidad, la Ley señala que el aval es responsable solidariamente, es decir, el acreedor puede exigirle directamente el cumplimiento de la obligación, sin necesidad de recurrir primero al avalado. Incluso, si la relación causal del título valor fuera nula (se entiende relación causal, aquella que dio origen al título valor), la responsabilidad del aval subsiste, excepto si se trata de defecto de forma de dicho título. El aval no puede oponer al tenedor del título los medios de defensa personales de su avalado, pues la figura de aval, es autónoma, y se desliga de la relación causal del título, es independiente. En todo caso el aval sólo podrá oponer cuestiones de forma u, omisiones de requisitos en el título valor. Insertando la cláusula “Aval Indefinido”, o “Aval Permanente”, el aval asumirá la obligación de forma indefinida, por lo que no será necesaria su intervención en las renovaciones que acuerden su avalado y el tenedor del título. En el supuesto en que el aval deba cumplir con la obligación representada en el título valor, se produce una subrogación entre él y el acreedor o tenedor del título. La subrogación consiste en la sustitución de una persona por otra, cuando ésta ha cumplido obligaciones a favor del subrogado. El Código Civil en su artículo 1260º al 1264º regula lo relacionado a la figura de pago con subrogación. Lo principal de esta figura son los efectos que produce, pues la subrogación sustituye al subrogado en todos los derechos, acciones y garantías del antiguo acreedor, hasta por el monto de lo que hubiese pagado. De esta forma, el avalista que cumple con la obligación garantizada adquiere los derechos resultantes del título valor contra el avalado y los obligados. Estos derechos VIII-2 Instituto Pacífico resultantes son los derechos cambiarios que podrá ejercer contra el avalado. Si el avalista cumple con el pago el día de vencimiento o antes que el título fuese protestado, de lo que se dejará constancia en el mismo título, no requerirá de la formalidad prevista en el segundo párrafo del artículo 70º de la Ley de Títulos Valores. 17.2. Sobre la fianza Una fianza es un contrato mediante el cual un fiador se compromete con un acreedor a pagar por el deudor, si éste no lo hace. La fianza que conste en el mismo título valor o en el respectivo registro tiene carácter de solidaria y el fiador no goza del beneficio de excusión, aún cuando no se haya dejado constancia de ello en el título o en el respectivo registro del valor con representación por anotación en cuenta. Entonces, se entiende que si no se coloca expresamente lo contrario, el fiador es responsable solidariamente y no goza del beneficio de excusión. El beneficio de excusión es el beneficio que tiene el fiador a no ser compelido a pagar al acreedor, sin primero verificar los bienes del deudor. El fiador queda sujeto a la acción cambiaria, del mismo modo, durante el mismo plazo y en los mismos términos que su afianzado. El fiador puede oponer al tenedor del título valor los medios de defensa personales de su afianzado. Son de aplicación a la fianza, en cuanto no resulten incompatibles con su naturaleza y con lo señalado en dicho artículo, las disposiciones referentes al aval. 18.Sobre las garantías reales La ley regula las formalidades y requisitos que se deben cumplir para constituir garantías reales que respalden títulos valores, señalando que además de los establecidos por disposiciones legales, deben expresarse en el mismo título o en el respectivo registro. En ese caso, de haber señalado la constitución de garantías en el mismo título, no se requiere del asentimiento del obligado ni, de ser el caso, del constituyente de la garantía, para que ésta tenga plena eficacia frente al tenedor del título valor. 19.Reglas para el pago de títulos valores El pago es la forma natural como se extinguen las obligaciones. El inciso 1 del artículo 64º de la ley, señala que la prestación contenida en el título debe ser cumplida el día señalado para ese efecto. El tenedor no puede ser compelido a recibir en fecha anterior. Agrega el inciso 2, quien cumple la prestación que le corresponde antes de la fecha establecida en el título, lo hace por su cuenta y riesgo, y responde por la validez del pago. El tenedor no puede ser obligado a recibir el pago en fecha anterior de la fijada, pues esto presupone que debería haber un acuerdo previo entre éste y el obligado principal. Así también, es bajo riesgo y responsabilidad del obligado si cumple con la prestación antes de la fecha establecida en el título, pues puede darse situaciones anómalas como un falso poseedor del título. Quien paga en la fecha prevista, a su vencimiento, queda liberado válidamente. A menos que haya actuado con dolo o culpa. En sentido general dolo es la intención maliciosa, engañosa o fraudulenta para conseguir un fin. Y culpa se entiende como la negligencia grave. En caso de que el obligado pague a un falso tenedor del título, si actúa con dolo, significa que sabía que no era el tenedor legítimo y, en caso sea culpa inexcusable, significa que actuó con negligencia grave, sin prever las diligencias mínimas exigidas. 19.1. Sobre el pago parcial El tenedor no puede rehusar un pago parcial. Esta medida demuestra el interés por el legislador para darle celeridad al comercio de títulos y su rápido cumplimiento de la obligación. Asimismo, en caso de pago parcial el que paga puede solicitar al tenedor del título, que le otorgue el recibo correspondiente, además de la anotación que deberá hacerse en el mismo título valor. El tenedor podrá ejercer las acciones cambiarias por la suma que se debe. En el registro del protesto deberá hacerse la misma anotación señalada en el párrafo anterior si tal pago se efectúa en el acto del protesto o durante el lapso que el título se encuentre en poder del fedatario. En los casos de cumplimiento parcial, el tenedor debe además hacer entrega a quien hizo tal pago parcial y a costa de éste, de la copia certificada notarial o judicial del título valor con la constancia de haber sido parcialmente pagado. 19.2. Sobre el lugar de pago Para satisfacer la obligación o prestación, debe haber un lugar designado. Un sitio donde ambas partes cumplan con ciertos requisitos en beneficio de la relación jurídica, para que el acreedor vea satisfecho su interés y el deudor se libere de la obligación. Como regla general será el lugar señalado en el título valor, aún cuando el obligado hubiere cambiado de domicilio, salvo que éste haya comunicado notarialmente al último tenedor su variación, antes del vencimiento o fecha prevista para su pago y siempre dentro de la misma ciudad o lugar de pago. Si se hubiere señalado que el pago se hará mediante cargo en una cuenta mantenida en una empresa del Sistema Financiero N° 211 Segunda Quincena - Julio 2010 Área Empresarial Nacional conforme al artículo 53º, el título debe presentarse ante la respectiva empresa señalada en el documento, la que rechazará o atenderá su pago con los fondos que hubiere en la cuenta designada en el título valor. En caso de no haber indicación expresa de donde se realizará el pago la ley dispone que el lugar de pago será el domicilio que figure junto al nombre de quien resulte ser el obligado principal del título; o, en su defecto, en el domicilio real del obligado principal; y, en su defecto, el domicilio del indicado para el pago por intervención. 19.3. Mora del tenedor Ya hemos mencionado antes que el pago es la forma natural para extinguir la obligación, por lo cual tanto acreedor como deudor deben cumplir ciertos requisitos para poner fin a la relación. En este caso, si el tenedor no presenta el título valor para su cobro en la fecha acordada o si no puede hacerse el pago válidamente por causa imputable al tenedor, cualquier obligado puede depositar su importe ante cualquier empresa del Sistema Financiero Nacional, a costo y riesgo de dicho tenedor, ofreciendo el pago conforme a las normas procesales respectivas sobre pago por consignación. En el pago por consignación el deudor queda libre de su obligación si consigna la prestación debida. El Código Civil establece dos formas de consignación, la judicial y extrajudicial. En este caso, la Ley de Títulos Valores no hace referencia a la extrajudicial. 19.4.Pago de títulos valores en moneda extranjera La ley prevé que los títulos valores expresados en moneda extranjera pueden ser pagados en la misma moneda o en moneda nacional, en este último caso, el pago debe hacerse según su equivalencia al tipo de cambio venta de la respectiva moneda que la autoridad competente publique en el diario oficial el día del vencimiento o, en su defecto, de la publicación inmediata anterior. Sin embargo, la ley también señala los casos en que debe realizarse el pago de los títulos valores expresados en moneda extranjera, en la misma moneda extranjera: a) Cuando el lugar de pago señalado en el título valor está ubicado en el extranjero, aun cuando el pago se efectúe dentro de la República; b) Cuando ello se haya pactado en modo expreso por cláusula prevista en el propio título. c) En los casos previstos por la ley. 19.5. Pago por intervención El pago por intervención es el pago subsidiario de una letra de cambio realizado por un tercero con objeto de evitar al girado N° 211 Segunda Quincena - Julio 2010 el descrédito que pueda ocasionarle el incumplimiento de la obligación de pagar. 20.El protesto El protesto es un acto o diligencia, de carácter formal, mediante el cual se acredita que el título valor no ha sido pagado o aceptado. En el presente artículo, se señala que en caso de incumplimiento de la obligación, debe dejarse constancia de ello mediante el protesto o, en su caso, debe observarse la formalidad sustitutoria que se establece, la que surtirá los mismos efectos del protesto. La formalidad sustitutoria a que hace referencia, es una constancia del incumplimiento de la obligación que hace una empresa del sistema financiero nacional. Caso del sello que colocan los bancos cuando presentas un cheque sin fondos. El protesto o formalidad sustitutoria son requisitos necesarios para ejercer las acciones cambiarias respectivas. Como formalidad para futuras acciones cambiarias, el protesto debe realizarse incluso si el obligado principal es declarado incapaz, insolvente o muere. Sólo será liberado de tal formalidad, si hay pacto de “no protesto” estipulado en el artículo 81º de la ley. Aún cuando se haya liberado del protesto conforme a lo señalado en el párrafo anterior, el tenedor podrá obtener el protesto, siendo en ese caso de su cuenta los gastos respectivos. Por principio de transmisibilidad de las obligaciones, en caso de muerte de la persona a quien hay que presentar el título, el protesto contra ésta surtirá plenos efectos contra sus herederos. 20.1. Plazos para el trámite del protesto La Ley de Títulos Valores establece las siguientes reglas para realizar el protesto dentro del plazo debido: a) Si se trata de protesto por falta de aceptación, se debe realizar dentro del plazo de presentación de la Letra de Cambio para ese efecto e, inclusive, hasta los 8 (ocho) días posteriores al vencimiento de dicho plazo legal o del señalado en el mismo título como término para su presentación a su aceptación. b) Si se trata de protesto por falta de pago de la suma dineraria que representa, se debe realizar dentro de los 15 (quince) días posteriores a su vencimiento, con excepción del cheque y de otros títulos valores con vencimiento a la vista; c) Si se trata de protesto por falta de pago de títulos valores pagaderos a la vista, distintos al Cheque, el protesto se puede realizar desde el día siguiente de su emisión, durante el lapso de su presentación al pago e, inclusive, hasta los 8 (ocho) días posteriores al venci- VIII miento del plazo legal o del señalado en el mismo título como término para su presentación al pago. En estos títulos valores es válido el protesto realizado inclusive el mismo día de su presentación al pago; d) Si se trata de protesto por falta de pago del cheque, dentro del plazo de presentación a cobro, que es de treinta días calendario. e) En los demás títulos valores sujetos a protesto, dentro de los 15 (quince) días siguientes a la fecha en la que debió cumplirse la respectiva obligación. Para estos efectos, en los casos previstos en los incisos b) y e), el tenedor debe hacer entrega del título valor al fedatario, dentro de los primeros 8 (ocho) días de los 15 (quince) previstos en ellos. En los casos previstos en los incisos a), c) y d), tal entrega del título al fedatario deberá hacerse dentro de los plazos allí establecidos para su aceptación o pago, respectivamente. Una vez recibido el título valor objeto de protesto, el fedatario realizará la notificación dentro de los plazos antes señalados. La notificación deberá cumplirse sólo de lunes a viernes y siempre que sea día hábil. Cuando el último día del plazo dentro del cual debe efectuarse la entrega del título al fedatario o verificarse la notificación del protesto fuere día feriado, sábado o domingo; o, en el caso de título valor pagadero con cargo en cuenta mantenida en una empresa del Sistema Financiero Nacional, dicho último día fuese no laborable en la empresa designada, el término queda prorrogado hasta el primer día hábil o, en su caso, día laborable siguiente. Como excepción, la ley establece que en situaciones extraordinarias, como un paro nacional, que tengan como consecuencia un mandato o disposición legal que impida la presentación de un título valor o la formalización del protesto, los plazos quedan prorrogados hasta el límite que señale la norma pertinente. Asimismo, por hecho fortuito y causas de fuerza mayor, la Superintendencia de Banca y Seguros, mediante disposición motivada, podrá prorrogar el plazo para protestar, cuando se trate de títulos valores en poder de las empresas sujetas a su control. Entiéndase hecho fortuito y causa de fuerza mayor, a los acontecimientos de causa natural y ajenos a la voluntad humana. 20.2. Lugar de protesto La ley prevé que el protesto debe hacerse en el lugar designado para su presentación al pago. Por lo cual se entiende que debe ser expresamente establecido el lugar en el título valor. Aún cuando la persona contra quien se realiza no esté presente, haya variado de domicilio real o devenido en incapaz, en insolvencia, o hubiere fallecido. Actualidad Empresarial VIII-3 VIII Informe Especial Cuando el domicilio para el pago no puede ser determinado, ya sea porque no se colocó en el título, la indicación fuera inexistente y no pudiera ser suplido por las reglas previstas en la ley, el protesto se hará mediante notificación cursada a la cámara de comercio provincial correspondiente al lugar de pago o, de no poder determinarse éste, del lugar de su emisión. De no existir cámara de comercio en dichos lugares, el fedatario que intervenga dejará constancia de ello y en su mérito se prescindirá de dicha notificación, sin que por ello se afecte la calidad de título valor protestado que tendrá el documento. Por último en el caso de títulos valores cuyo pago debe verificarse mediante cargo en cuenta de una empresa del Sistema Financiero Nacional al efecto señalado en el mismo documento conforme al Artículo 53º de la ley, el protesto se podrá realizar, en forma facultativa, ya sea mediante notificación cursada por el fedatario a la empresa designada o conforme a lo previsto en el artículo 82º de la ley, que trata sobre el protesto de títulos valores pagaderos con cargo en cuenta. 20.3. Trámite del protesto El protesto se efectúa mediante notificación dirigida al obligado principal a través de notario o sus secretarios, y en su defecto, será el juez de paz. Los secretarios son designados por el notario, y éste debe comunicar la relación al Colegio de Notarios. La responsabilidad de los secretarios corresponde al notario que los designó. En los casos de títulos valores pagaderos con cargo en una cuenta bancaria, las constancias señalando la causa de la falta de pago que están obligadas a dejar en el mismo título las empresas bancarias, a simple petición del tenedor, surten todos los efectos del protesto. Sin embargo, es facultad del tenedor optar por el protesto mediante fedatario, conforme a lo señalado en el último párrafo del artículo 73º de la ley. 20.4.Requisitos formales de la notificación del protesto La notificación del protesto cursada al domicilio designado para su pago o, en su defecto, al lugar señalado en la ley, deberá VIII-4 Instituto Pacífico contener la siguiente información: a) El número correlativo que le corresponde; b) Lugar y fecha de la notificación; c) Nombre del obligado contra quien se realiza el protesto; d) Domicilio donde se dirige la notificación; e) Indicación de la denominación del título valor sujeto a protesto, fecha de emisión, fecha de vencimiento en su caso, importe o derecho que representa y cualquier otro elemento necesario para su identificación. Podrá optarse en su lugar por enviar una copia fotostática, u obtenida por cualquier otro medio similar, del título valor objeto de protesto; f) Nombre del solicitante; g) Nombre y dirección del fedatario que realiza la notificación; h) Firma del fedatario; o, de ser el caso, del secretario notarial. 20.5. De las formalidades sustitutorias del protesto Como ya hemos comentado, el artículo 52º de la ley dispone que el tenedor se libera del requisito de realizar el protesto del título valor mediante cláusula consignada en el propio título. Ahora, si el tenedor opta por realizar el protesto, los gastos respectivos son por su cuenta, y no por el obligado principal. En el caso del protesto de títulos valores pagaderos con cargo en cuenta, se establece que surtirá todos los efectos del protesto la constancia que deje la empresa respectiva del Sistema Financiero Nacional en el mismo título valor. Finalmente, la empresa del Sistema Financiero Nacional que deje constancia que la causa que motiva la falta de pago es la insuficiencia de fondos queda facultada a realizar su pago parcial, en cuyo caso el tenedor está obligado a recibirlo. 20.6.Títulos valores no sujetos a protesto La ley establece que determinados títulos valores no están sujetos a protesto, ni a formalidad alguna que lo sustituya. Para ejercitar las acciones cambiarias derivadas de ellos, es suficiente que se haya vencido el plazo o resulte exigible la obligación. Entre estos títulos valores mencionamos algunos: • Certificado Bancario en Moneda Extranjera • Certificado Bancario Moneda Nacional • Conocimiento de Embarque • Carta de Porte • Valores representativos de participaciones acciones y otros valores • Certificados de suscripción preferente • Certificados de participación en fondos mutuos de inversión en valores y en fondos de inversión • Valores emitidos con respaldo de patrimonios fideicometidos 21.De la publicidad del incumplimiento El incumplimiento de los títulos valores es publicitado a través de la información que se remite por parte de los fedatarios y entidades encargadas de dejar constancia del incumplimiento. De esta manera, la relación de los protestos debe remitirse mensualmente a la Cámara de Comercio Provincial del lugar del protesto, dentro de los cinco primeros días del mes siguiente. A su vez, la Cámara de Comercio Provincial remitirá la información a la Cámara de Comercio de Lima dentro de los cinco días siguientes de su recepción, para su anotación en el Registro Nacional de Protestos y Moras que mantendrá dicha Cámara. Asimismo, las Cámaras de Comercio en mención están obligadas a mantener registrada durante cinco años, contados a partir del 1 de enero del año siguiente al de su anotación en el Registro que lleven, la información de los protestos y de la demás información prevista en la ley De la misma manera, en el caso de los cheques sin fondos, la entidad financiera deberá cumplir con las mismas obligaciones que los fedatarios. En el caso de los títulos valores que no están sujetos a protesto o formalidad sustitutoria, la publicidad del incumplimiento se logra a través de la comunicación directa a la cámara de comercio provincial por parte del tenedor del título. Continuará en la siguiente edición... N° 211 Segunda Quincena - Julio 2010