EL FIDEICOMISO BANCARIO EN EL PERÚ

El Fideicomiso Bancario en el
Perú
Dr. Ricardo Haaker Yori
Ricardo Haaker Yori
Marco Legal
Las principales disposiciones legales aplicables al fideicomiso bancario
en la legislación peruana, son:
• LEY 26702. Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros
y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros.
• RESOLUCION SBS 1010-99. Reglamento de Fideicomisos y de las
Empresas de Servicios Fiduciarios.
Ricardo Haaker Yori
Marco Legal
(cont.)
Otras disposiciones legales relevantes, aplicables al fideicomiso
bancario en la legislación peruana, son:
• Resolución CONASEV 141-98-EF. Reglamento de Oferta Pública
Primaria y de Venta de Valores Mobiliarios.
• D.L. N° 776. Ley de Tributación Municipal.
• D.S. 135-99-EF. TUO del Código Tributario.
• D.S. 014-99-MITINCI. TUO de la Ley de Reestructuración Patrimonial.
• Ley 27287. Ley de Títulos Valores.
Ricardo Haaker Yori
Estructura del
Fideicomiso
Fideicomitente
Activos
Patrimonio
Autónomo
Fiduciario
Ricardo Haaker Yori
Fideicomisario
Definición
Ley N° 26702
Artículo 241°- Concepto de Fideicomiso
El Fideicomiso es una relación jurídica por la cual el fideicomitente (o
aportante)
transfiere
bienes
en
fideicomiso
a
otra
persona,
denominada fiduciario, para la constitución de un patrimonio
fideicometido, sujeto al dominio fiduciario de este último y afecto al
cumplimiento de un fin específico a favor del fideicomisario. El
patrimonio fideicometido es distinto al patrimonio del fiduciario, del
fideicomitente, o del fideicomisario y en su caso, del destinatario de los
bienes remanentes. […]”
Ricardo Haaker Yori
Régimen Legal
En la Ley 26702, el fideicomiso está enmarcado dentro de:
TITULO I I I
OPERACIONES Y SERVICIOS
CAPITULO I I
CONTRATOS E INSTRUMENTOS
Subcapítulo II
Fideicomiso
El fideicomiso se caracteriza por ser un contrato:
• Multilateral, en virtud del número de sujetos intervinientes en el
contrato en donde todos se obligan recíprocamente.
• Típico, por encontrarse regulado por la Ley.
• Oneroso, por establecerse provechos recíprocos.
• Formal, porque la Ley exige que sea de manera escrita para tener
validez.
• Principal, por existir por sí y por tener un fin propio independiente.
Ricardo Haaker Yori
Antecedentes en el
Perú
Ninguno de los Códigos Civiles (1852, 1936 y 1984) lo regula.
• Artículo 1014 del CC 1936
• Ley 7159 Ley Kemmerer art. 94.13: “Los Bancos podrán ser nombrados como
Fideicomisarios de tenedores de Bonos”
•Fue el Decreto Legislativo 770 el que trata al fideicomiso como contrato.
•Ley de Mercado de Valores.
• Tratamiento del Fideicomiso Bancario. Ley 26702 y su Reglamento Res. SBS
1010-99 y 084-2000.
Ricardo Haaker Yori
Patrimonio
Fideicometido
Patrimonio
Fideicometido
• Es autónomo, independiente del riesgo del Fideicomitente, Fiduciario o
del Fideicomisario y en su caso, del destinatario de los bienes
remanentes.(Art. 241°).
• El patrimonio fideicometido no responde por las obligaciones del
fiduciario o del fideicomitente y, tratándose de las obligaciones de los
fideicomisarios, tal responsabilidad sólo es exigible sobre los frutos o
las prestaciones que se encuentren a disposición de ellos. (Art. 253°)
• Afecto a un fin específico.(Art. 241°-Art. 252°)
• Es temporal, excepto los fideicomisos culturales y filantrópicos.(Art. 244°Art. 251°-Art. 268°- Reglamento Art. 8°)
• Puede recaer en cualquier tipo de bien (excep. Art. 266°).
• Es anulable la transmisión fiduciaria realizada en fraude de
acreedores.(Art. 245°)
• Es inembargable, y no forma parte de la masa concursal.(Art. 253°)
Ricardo Haaker Yori
Patrimonio
Fideicometido
(cont.)
Afectación de los bienes fideicomitedos (Art. 254º)
• Los bienes que integran el patrimonio fideicometido se encuentran
afectos al pago de las obligaciones y responsabilidades que la
empresa fiduciaria contraiga en ejercicio del dominio fiduciario por los
actos que efectúe para el cumplimiento de la finalidad para la que fue
constituido el fideicomiso y, en general, de acuerdo a lo establecido en
el acto constitutivo.
• No se encuentran afectos a dicho pago, salvo disposición en contrario,
los bienes que integran el patrimonio propio de la empresa fiduciaria,
del fideicomitente, del fideicomisario y del destinatario del remanente.
Ricardo Haaker Yori
Dominio Fiduciario
Art. 923° CC
Art. 252° LB
Dominio Fiduciario
•Opción tomada por el Legislador peruano (otras legislaciones optan por
la transferencia de propiedad).
”El dominio fiduciario es el derecho de carácter temporal que otorga al
fiduciario las facultades necesarias sobre el patrimonio fideicometido,
para el cumplimiento del fin o fines del fideicomiso, con las limitaciones
establecidas en el acto constitutivo […] se ejerce desde la
transferencia de los bienes objeto del fideicomiso, salvo disposición
contraria establecida en el acto constitutivo, hasta el término del
fideicomiso.”
“[..]La empresa fiduciaria no tiene derecho de propiedad sobre los
bienes que conforman el patrimonio fideicometido, siendo responsable
de la administración del mismo.”
Ricardo Haaker Yori
Fideicomitente
• ¿Quién puede ser?
- Cualquier persona con la facultad de disponer de los bienes y derechos
que transmita, sin perjuicio de los requisitos que la ley establece para el
acto jurídico. (Art. 243°)
• Se le denomina “Originador” en procesos de Titulización.
Ricardo Haaker Yori
Fideicomitente:
Obligaciones
Respecto al Objeto:
• La principal es la entrega de los bienes transferidos en
Fideicomiso.(Art.262°)
Respecto a las partes:
• Proteger el patrimonio fideicometido en virtud de las facultades
delegadas por el fiduciario. (Art.253°)
Respecto a terceros:
• Los herederos forzosos del fideicomitente pueden exigir la
devolución de los bienes fideicometidos por su causante. (Art.244° - Art.
270°)
Ricardo Haaker Yori
Fideicomitente:
Derechos-Facultades
Respecto al Objeto:
•Exigir el cumplimiento del fin para el que se constituyó el Fideicomiso.
•Facultado a coadyuvar en la defensa del patrimonio fideicometido.
(Art.253°)
•En caso de liquidación del fiduciario, podrá identificar y rescatar los
bienes y derechos existentes que pertenezcan al patrimonio
fideicometido. (Art. 255°)
Respecto a las partes:
•Fideicomitente puede ser a la vez el Fideicomisario. (Art.248°)
Ricardo Haaker Yori
Fideicomitente:
Derechos-Facultades
(cont.)
Respecto a terceros:
•Tienen lugar los fideicomisos constituidos por voluntad unilateral del
fideicomitente, expresada en testamento. (Art.246°-Art. 247°)
•Puede ceder sus derechos a terceras personas. (Art.264°)
Ricardo Haaker Yori
Fiduciario
• ¿Quién puede ser? (Art. 242°)
- Empresas de Operaciones Múltiples. Bancos (Art. 16° - Inc. A)
- Empresas de servicios fiduciarios. La Fiduciaria S.A. (Art. 16° - Inc B5)
- COFIDE
- Empresas de Seguros, previa ampliación de su autorización de
funcionamiento. (Art. 318° - Inc. 1).
• ¿Quién no puede ser?
- El fideicomiso es nulo si se designa como fideicomisario al
fiduciario, salvo en los casos de fideicomiso de titulización. (Art. 265°
- Inc. 3)
Ricardo Haaker Yori
Fiduciario:
Obligaciones
Respecto al objeto:
•Cumplir los encargos que constituyen la finalidad del fideicomiso,
realizando para ello los actos, contratos, operaciones, inversiones o
negocios que se requiera, con la misma diligencia que la propia empresa
fiduciaria pone en sus asuntos. (Art. 256°)
•Llevar el inventario y la contabilidad de cada fideicomiso con arreglo a
ley. (Art. 273°)
•Designar un factor fiduciario.(Art. 271°)
•Defender el patrimonio del fideicomiso, preservándolo tanto de daños
físicos como de acciones judiciales o actos extrajudiciales que pudieran
afectar o mermar su integridad. (Art. 253°)
Ricardo Haaker Yori
Fiduciario:
Derechos-Facultades
(cont.)
Respecto a las partes:
•Cobrar una retribución por sus servicios. (Art. 261°)
•Renunciar con causa justificada, aceptada por la SBS. (Art. 269°)
•Solicitar la anulación de actos de disposición que contravengan lo
pactado en el instrumento constitutivo. (Art.252°)
Ricardo Haaker Yori
Responsabilidad del
Fiduciario
• El fiduciario que incumpla sus obligaciones por dolo o culpa grave debe
reintegrar al patrimonio fideicometido el valor de lo perdido, más una
indemnización por los daños y perjuicios irrogados, sin perjuicio de la
responsabilidad a que hubiere lugar. (Art. 259°)
Ricardo Haaker Yori
Factor Fiduciario
Art. 271° LB
Factor Fiduciario
• Para cada fideicomiso que reciba, el Fiduciario designa un Factor
Fiduciario, quien asume personalmente su conducción, así como la
responsabilidad por los actos, contratos y operaciones que se
relacionen con dicho fideicomiso. La empresa es solidariamente
responsable de los actos que, respecto al fideicomiso, practiquen el
Factor y los trabajadores del fiduciario, salvo lo dispuesto en el
segundo párrafo del artículo 259º.
• Una misma persona puede ser factor de varios fideicomisos.
• La designación del factor debe ser puesta en conocimiento de la
Superintendencia, organismo que está facultado para disponer su
remoción, en cualquier momento.
Ricardo Haaker Yori
Fideicomisario
• Es el beneficiario del fideicomiso. (Art. 241°)
• Quienes pueden ser?
- El Fideicomisario puede ser el Fideicomitente. (Art. 248°-Art. 270°)
- Pueden ser personas indeterminadas, que reúnan ciertas condiciones o
requisitos, o el público en general, siempre que consten en el
instrumento constitutivo las calidades exigibles para disfrutar de los
beneficios, o las reglas para otorgarlos. (Art. 248°)
Ricardo Haaker Yori
Término del
Fideicomiso
Término del
Fideicomiso
El fideicomiso termina por: (Art. 269°)
1. Renuncia de la empresa, con causa justificada, aceptada por la
Superintendencia.
2. Liquidación de la empresa fiduciaria.
3. Remoción de la empresa fiduciaria.
4. Renuncia expresa de todos los fideicomisarios a los beneficios que les
concede el fideicomiso.
5. Pérdida de los bienes que lo integran o de parte sustancial de ellos a
juicio de la empresa fiduciaria.
6. Haberse cumplido la finalidad para la cual fue constituido.
7. Haber devenido imposible la realización de su objeto.
8. Resolución convenida entre el fideicomitente y el fiduciario, con
aprobación de los fideicomisarios en caso formen parte del contrato.
Ricardo Haaker Yori
Término del
Fideicomiso
(cont.)
9. Revocación por parte del fideicomitente antes de la entrega de los
bienes a la empresa fiduciaria, o previo cumplimiento de los requisitos
legales, salvo que los fideicomisarios formen parte del contrato.
- Si la revocación fuese parcial, subsiste el fideicomiso con los
bienes que se integren en el patrimonio. (Art. 269°)
10. Vencimiento del plazo.
Ricardo Haaker Yori
Formalidades y
Registro
Formalidades
• La constitución del fideicomiso se efectúa y perfecciona por contrato
entre el fideicomitente y la empresa fiduciaria, formalizado mediante
instrumento privado o protocolizado notarialmente. (Art. 246°)
Registro
• Para los casos de fideicomiso en garantía, la inscripción en el registro
respectivo le otorga el mismo orden de prelación que corresponde, en
razón al tiempo de su inscripción. (Art. 246°)
• Cuando el contrato comporta la transferencia fiduciaria de activos
mobiliarios, debe ser inscrito en el Registro de Contratos de los RRPP.
• Cuando el contrato comporta la transferencia fiduciaria de bienes
inmuebles, debe ser inscrito en la Partida Registral de cada bien.
Ricardo Haaker Yori
Decreto Legislativo 939 del 4 de diciembre de 2003
ITF - Ley aNº las
28194
del 26 de marzo
de 2004 las
condeImpuesto
Transacciones
Financieras
-Se gravanLey
Ley de Garantías-Se
Mobiliarias
Ley
Nº
28677
del
10
de
febrero
de 2006 Transferencias
disponecuentas
que parade efectos
del Impuesto
transferencias entre
terceros,
incluyendoa las
las
Reglamento de Financieras,
Inscripciones las
del cuentas
Registro del
Mobiliario
de Contratos
- Resolución
Patrimonio
Fideicometido
serán
transferencias entre cuentas del fideicomitente y cuantas del
Ley
del
Impuesto
Negocios:
a
la
Fideicomisos
Renta
–
Ley
N
28655
en
Administración
del
29
de
diciembre
de deFlujos
2005
SUNARP Nº 142-2006-SUNARP-SN
consideradas como
cuentas del fideicomitente.
patrimonio Fideicometido
y viceversa.
-Modifica(Medianos
el Contratos,
tratamiento
Plazos)
fideicomiso
y se
Estructuras
Fiduciarias
vinculadas a
- Se crea el Registro Mobiliario
de
endel
donde
debenen
degarantía.
inscribir
los Contratos
Decreto
Legislativo
945
del
23 de diciembre
de 2003
Negocios:
Fideicomisos
Inmobiliarios
y11
en Garantía
Reglamento
de Fideicomiso
Resolución
SBS
Nº
1010-99
del
Reestructuraciones.
de Fideicomiso
que
recaigan
sobre
bienes
que
carecen
de
Registro
Público
Especial.
Eventos Relevantes:
-Negocios:
Finanzas
Estructuras
a la Medida
-Gravadecon
impuesto
a la rentaEstructuradas
ciertos tipos –de
transferencia
de noviembre
1999
Negocios:
Desarrollo
de Infraestructura
- Concesiones
Perú:
Valentín
Paniagua
asume
la
Presidencia
de
la
República
fiducaria
(fideicomiso
en
garantía ydel
fideicomiso
inmobiliario).
Eventos
Relevantes:
-Se
precisan
los
alcances
de
la
regulación
fideicomiso
bancario.
Eventos
Relevantes:
Resoluciones de Eventos
Conasev:
Relevantes:
Perú: Alejandro
Toledo asume la presidencia de la república
Eventos
Relevantes:
Concesiones
Sector
Resolución Conasev
023-2006-EF.94.10
delmínimo
11 deenmayo
deEnergía
2006
Perú: Riesgo Perú:
país
registra
histórico
Negocios:
Fideicomisos
de
Control
Financiero
Eventos
Relevantes:
Economía
Colafi
peruana
2002
muestra
–Impuesto
Lima,
indicadores
Perú
macroeconómicos
Resolución Conasev Perú:
055-2006-EF.94.10
del
15
de
agosto
Modificación
tributaria
del
ade
la 2006
Renta
y creación del sólidos.
Perú:
fideicomiso
inscrito
en la Central
de
Riesgos
de
la SBS
Petróleo
llega
a
US$
60
por
barril,
se
crea
Fondo
parade
la Bonos
-Se Primer
incorpora
al Fideicomiso
Bancario
como
Garantía
Específica
en
emisiones
ITF frena el crecimiento del negocio fiduciario.
Eventos Relevantes:
Estabilización
de los Precios
de los
Corporativos, estableciéndose
obligaciones
de reporte
de Combustibles.
las Empresas Fiduciarias frente a
Perú: Crecimiento en los precios de los metales.
Conasev.
El Mercado Fiduciario
-Negocios: Fusiones & Adquisiciones, Bonos Corporativos.
Eventos Relevantes:
Perú: Incertidumbre durante el período electoral
Alan García asume presidencia de la república
Primer Encuentro Fiduciario
Ricardo Haaker Yori
Fuente: La Fiduciaria